NULIDADES ABSOLUTAS Y NULIDADES RELATIVAS CRITERIO DE DISTINCIN: SENTIDO Y GRAVEDAD DEL DEFECTO Por el sentido y gravedad del defecto

y, en consecuencia, por el inters afectado con el acto alcanzado con la sancin de nulidad, sta ser absoluta o relativa. A diferencia de lo que sucede con los actos nulos y anulables, Vlez no precis los casos que corresponden a la nulidad absoluta o nulidad relativa (distinguindose, tambin en esto, de Freitas y del Cdigo chileno); de all que el criterio de distincin en examen, es u n a pauta interpretativa extrada del diverso funcionamiento de la nulidad absoluta y relativa, conforme a lo preceptuado por los artculos 1047 y 1048. La doctrina nacional es casi unnime en la aceptacin del criterio de distincin que exponemos. NULIDAD ABSOLUTA a) Nocin En la nulidad absoluta el acto padece de u n defecto esencial y permanente. b) El defecto es sustancial Por sustancial entendemos aquel defecto que afecta un inters general. En la nulidad absoluta lo que est en juego, lo que aparece violado por el otorgamiento del acto, es el inters general. Ahora bien, qu se entiende por inters general? La nocin presenta perfiles poco precisos. Se h a querido identificar ese inters con la nocin de bien comn, buenas costumbres, orden pblico. Se dice as, que los actos invlidos son de nulidad absoluta si entran en conflicto con el orden pblico o con las leyes de orden pblico. Pero esta nocin no es del todo exacta, pues como seala Lpez Olaciregui, hay normas de orden pblico (como las que se refieren a la capacidad), que cuando son violadas dan lugar a nulidades relativas. Entonces, a los fines de esta clasificacin, el inters general se vincula con la tutela del inters colectivo, el orden econmico social, en el que est interesado la comunidad toda. Por ejemplo: si lo que aparece como u n contrato de ahorro previo, encubre un verdadero juego de azar, la nulidad es absoluta. c) Normas que tutelan intereses privados Con el alcance dado, tambin pueden dar lugar a la nulidad absoluta, los actos que importen la violacin de normas que protegen intereses particulares, cuando ese inters privado est en funcin del reconocimiento de intereses generales. En este sentido, Zannoni aporta un ejemplo interesante, al afirmar que "la proteccin del consumidor es de orden privado, pero la tutela interesa al orden econmico-social. As, las clusulas de irresponsabilidad del fabricante del producto son nulas de nulidad absoluta". Lo dicho demuestra que el tipo de ley que rige el caso no basta para calificar la nulidad. Slo el examen del fundamento y fin de una disposicin legal determinada permite afirmar si est afectado de nulidad absoluta o relativa el acto que la infringe. En conclusin, es preciso trascender las genricas alusiones al inters de la moral, de las buenas costumbres, e incluso del orden pblico, dotando de contenido los intereses generales que aqu y ahora el derecho privado encarna, tambin en las normas protectoras del inters individual. d) El defecto es permanente Decimos que el defecto es permanente, porque no slo se manifiesta al tiempo del otorgamiento del acto, sino que la subsistencia del efecto jurdico generado por el acto implica mantener viva la ofensa a ese inters general, en tanto y en

cuanto as sea considerada. De lo dicho se desprende, que existe correlatividad entre la gravedad del defecto y su permanencia. NULIDAD RELATIVA a) Nocin La nulidad relativa es una nulidad menos severa, pues el acto al otorgarse padece u n vicio que no es absolutamente sustancial y no es perdurable. b) El defecto no es sustancial Entendemos que el defecto no es sustancial absolutamente, porque afecta un inters particular, individual de los sujetos del negocio. El ejemplo tpico es el del contrato celebrado por un incapaz de hecho. En este caso, si el negocio hubiera sido inconveniente (circunstancia que puede no darse), lo que aparece ntidamente afectado es el inters particular de la parte incapaz del negocio. c) El defecto puede no ser perdurable El vicio existente al tiempo de otorgarse el acto puede no proyectarse hacia el futuro. Si volvemos al ejemplo anterior, puede suceder que una venta realizada por un incapaz haya sido conveniente, con lo cual no afectara su inters particular. Lo que subsistira como defecto del acto, sera el hecho de haberlo otorgado sin la proteccin que significa la intervencin de su representante. Sin embargo, ese inters individual podra verse suficientemente protegido, si el representante del menor analiza a posteriori la conveniencia del acto y sobre tal base, lo aprueba (lo confirma). El vicio anterior podra, por tanto, ser reparable y la nulidad, en consecuencia, superada. Sera un tpico caso de nulidad relativa. Veremos en el punto siguiente que, en ntima conexin con el tipo de defecto (sustancial y perdurable, o no), aparecen las consecuencias prcticas que se derivan de esta clasificacin.