Honorable Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.

Nosotros, Alfredo Martnez Moreno, de ochenta y ocho aos de edad, abogado, con Documento nico de Identidad cero un milln ochocientos sesenta y siete mil ciento sesenta y uno uno; Abraham Rodrguez, abogado, de ochenta y tres aos de edad, con Documento nico de Identidad cero cero cero veintids mil trescientos diez tres; Ren Fortn Magaa, de ochenta aos de edad, abogado, con Documento nico de Identidad nmero cero uno cuatro ocho seis seis dos uno - cuatro; Jos Luis Lovo Castelar, de sesenta y siete aos de edad, abogado, con Documento nico de Identidad cero cero novecientos setenta y siete mil trescientos catorce siete; Carlos Enrique Araujo Eserski, de sesenta y cuatro aos de edad, Licenciado en Administracin de Empresas, con Documento nico de Identidad cero cero ochocientos veinte y siete mil

seiscientos ochenta y siete cinco; Claudia Beatriz Umaa Araujo, de cuarenta y cinco aos de edad, abogada, con Documento nico de Identidad cero un milln ciento ochenta y seis mil doscientos veintids nueve; Gerardo Arstides Mrquez Reyes, de treinta y cinco aos de edad, abogado, con Documento nico de Identidad cero un milln novecientos setenta y tres mil cuatrocientos sesenta y seis seis; todos del domicilio de San Salvador, menos el ltimo que es de Antiguo Cuscatln, actuando en nuestra calidad de ciudadanos

salvadoreos, en el pleno ejercicio de nuestros derechos polticos, como lo comprobamos con los documentos que acompaamos a esta demanda, a Vos, con todo respeto, EXPONEMOS: I. Que en riguroso apego a los requisitos exigidos por el Art. 6 de la Ley de Procedimientos Constitucionales, venimos a demandar la declaratoria de

inconstitucionalidad, de una manera general

y obligatoria, de los siguientes decretos legislativos: 1.1 Decreto Legislativo N 1070, del 24 de abril de 2012, por medio del cual se dispuso la eleccin de magistrados propietarios y suplentes de la Corte Suprema de Justicia (en adelante, CSJ), para el perodo que inicia el 1 de julio de 2012 y concluye el 30 de junio de 2021. 1.2 Decreto Legislativo N 1071, del 24 de abril de 2012, mediante el cual se designa al abogado Ovidio Bonilla Flores como

magistrado propietario de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de justicia (en adelante, SCn/CSJ), para el perodo que inicia el 1 de julio de 2012 y concluye el 30 de junio de 2021. 1.3 Decreto Legislativo N 1072, del 24 de abril de 2012, mediante el cual se elige al abogado Carlos Sergio Avils Velsquez

como magistrado suplente de la CSJ, en sustitucin del abogado Ovidio Bonilla Flores y, adems, se designa al abogado Avils Velsquez como magistrado

suplente de la SCn/CSJ para el perodo que finaliza el 15 de julio de 2018. 1.4 Decreto Legislativo N 1073, del 24 de abril de 2012, mediante el cual se elige al abogado Ovidio Bonilla Flores como

presidente de la SCn/CSJ, de la CSJ y del rgano Judicial (en adelante, OJ), para un perodo de 3 aos que iniciar el 16 de julio de 2012 y concluir el 15 de julio de 2015. 1.5 Decreto Legislativo N 1074, del 25 de abril de 2012, mediante el cual se designa al abogado Jos Roberto Argueta Manzano como magistrado propietario de la

SCn/CSJ, para el perodo que iniciar el 16 de julio de 2012 y concluye el 30 de junio de 2021.

1.6 Decreto N 1075, del 24 de abril de 2012 mediante el cual se designa al abogado stor Escalante Saravia como Fiscal

General de la Repblica. Los decretos 1071, 1072, 1073 y 1074 estn vinculados al Decreto N 1070 cuyos vicios de inconstitucionalidad afectan, por conexin a los primeros. Debe entenderse, por otra parte, que los cuestionamientos que formularemos, a todos ellos afectan tambin al Decreto N 1075.

II. Impugnamos, los decretos antes relacionados, por violacin a los artculos 1, 11, 85, 86, 87 Inc. final, 131, 174, 186, 246 y 272 de nuestra Constitucin.

III. Motivos

en

que

descansa

la

inconstitucionalidad solicitada:

1. Uno de los elementos que permiti la construccin del moderno Estado de Derecho fue la ley y, sobre sta, la Constitucin. Frente al absolutismo de los reyes y sus abusos, los sbditos se rebelaron gobernados afirmando ms que por la no seran voluntad

antojadiza de una persona sino por la voluntad de todos, expresada por medio de sus representantes electos. Esta es la definicin de ley que encontramos en nuestros textos legales. En un Estado de Derecho la ley es el instrumento de la sociedad para limitar a sus gobernantes. Por Estado de Derecho dice Norberto Bobbio en su libro Liberalismo y

Democracia se entiende en general un Estado en el que los poderes pblicos son regulados por o normas generales y

(fundamentales

constitucionales)

deben ser ejercidos en el mbito de las leyes que los regulan, salvo el derecho del ciudadano de recurrir a un Juez

independiente (Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia) para hacer reconocer y rechazar el abuso o exceso de poder. Este derecho es el que ejercemos como ciudadanos frente a los abusos del rgano Legislativo. Por ser la ley el medio de organizacin de la sociedad, la Constitucin le dio un tratamiento especial, sujetndola a

requisitos y procedimientos para asegurar la defensa de los derechos de los particulares y la independencia de los rganos del Estado, desechando su conceptualizacin como un acto aislado, oculto y furtivo, y contrario a los intereses nacionales, concibindola como el

resultado de etapas claramente definidas,

desde la iniciativa hasta el debate y la publicacin. Es la concrecin del principio democrtico donde la soberana reside en el pueblo y todos los poderes del Estado emanan de l. 2. La base sobre la cual fundamentamos nuestra peticin, y nos sirve de premisa general, viene dada por el principio de primaca de la Constitucin, la cual, en su artculo 246, expresa: Los principios, derechos y obligaciones establecidos por esta Constitucin no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. La Constitucin prevalecer sobre todas las leyes y reglamentos. El inters pblico

tiene primaca sobre el inters privado. Los decretos mencionados alteran

gravemente el orden jurdico nacional y, como vamos a ver, vulneran los principios de la Constitucin.

3. En efecto el artculo 85 inciso primero de la Constitucin establece que El gobierno es republicano, democrtico y

representativo. El carcter republicano le imprime tres especificidades: a) el acceso de todos los ciudadanos a la funcin pblica; b) La divisin del poder en tres rganos fundamentales del Estado; c) La temporalidad y alternabilidad en los

cargos de los funcionarios pblicos. 3.1 El acceso de todos los ciudadanos a la funcin pblica, no requiere recordar mayores sobre el

comentarios.

Basta

particular, lo que dice el Art. 72 de la Constitucin: Los derechos polticos del ciudadano son: 3 optar a cargos pblicos cumpliendo con los requisitos que

determinan esta Constitucin y las leyes secundarias.

3.2

La divisin del poder en tres rganos fundamentales del Estado, resulta en

cambio absolutamente relevante y de una importancia suprema en el presente caso, pues los decretos legislativos mencionados hieren frontalmente este principio

republicano. En efecto, dice el Art. 86 de la

Constitucin: El poder pblico emana del pueblo. Los rganos del Gobierno lo ejercern independientemente dentro de las respectivas que atribuciones establecen y esta

competencias

Constitucin y las leyes. Las atribuciones de los rganos del Gobierno son

indelegables, pero stos colaborarn entre s en el ejercicio de las funciones pblicas. Los rganos fundamentales del Gobierno son el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial.

10

Los

funcionarios

del

gobierno

son

delegados del pueblo y no tienen ms facultades que las que expresamente les da la ley. El texto transcrito es, de por s, lo suficientemente elocuente y slo cabe destacar que los tres rganos

fundamentales del gobierno lo ejercern independientemente dentro de las

respectivas atribuciones y competencias que establecen esta Constitucin y las leyes. Sus atribuciones son

indelegables pero colaborarn entre s en el ejercicio de las funciones pblicas. La ltima frase subrayada impide que, en vez de colaborar, un rgano invada indebidamente las funciones de otro, instaurndose en la Asamblea Legislativa, como en el presente caso, una

concentracin de poder de tal magnitud

11

que configura una verdadera dictadura. Situacin contraria, precisamente, a la estructura constitucional de la Repblica. 3.3 La temporalidad y la alternabilidad en los cargos de los servidores pblicos imprime a la funcin pblica una imperiosa

renovacin, no indeterminada, sino sujeta a los perodos que la propia Constitucin establece, los cuales guardan entre s una relacin absolutamente lgica e

imprescindible.

As, la renovacin de los

diputados por elecciones peridicas genera a su vez una renovacin de los funcionarios de eleccin de segundo grado cada vez, y solo cada vez, que la renovacin se efecta. Una eleccin para diputados, por ejemplo, jams dotara a los votantes de potestad para elegir representantes para ms de un perodo, del mismo modo que la nueva legislatura no es competente ms

12

que para elegir, una vez, a los funcionarios de su eleccin, establecindose as una renovacin cclica, armnica, en cadena, para la renovacin de los funcionarios pblicos . Es decir dice el Boletn de Estudios Legales N 133 de enero del corriente ao, de la Fundacin Salvadorea para el Desarrollo Econmico y Social, que si bien no existe una prohibicin

expresa, del entramado de clusulas de la Constitucin y de los principios y valores subyacentes, puede inferirse que la intencin del Constituyente y de la posterior reforma de 1991, fue crear un sistema equilibrado que permita que

cada nueva legislatura entrante, investida de la legitimidad del pueblo que la

acaba de elegir, cumpla con la funcin de renovar un tercio de la CSJ, no como un privilegio, ni como ejercicio de un poder

13

irrestricto,

sino

como

un acto de

delegacin popular. La importancia de una eleccin de

magistrados de la CSJ que tenga como punto de partida de el respeto de los de

postulados gobierno

nuestra y

forma

republicana

democrtica,

implica la necesidad de conservar el equilibrio entre las fuerzas polticas, la autolimitacin en el ejercicio de las potestades atribuidas a los funcionarios pblicos, la interpretacin armnica de la Constitucin, que incluye los postulados tcitamente protegidos, as como el

espritu o la intencin del Constituyente. Del anterior anlisis, se concluye que si una Asamblea efecta dos renovaciones, debemos sealar que existe una violacin al espritu de la norma constitucional. Las reformas de 1991 establecieron la

14

renovacin paulatina y parcial de los integrantes de la CSJ por tercios, en perodos de tres aos. Tales perodos coinciden con los perodos de las

distintas legislaturas, precisamente con la intencin de que sean las sucesivas legislaturas renovacin. las As que como hagan la una

renovacin

parcial y no total de los magistrados garantiza la estabilidad y continuidad institucional tribunal, distintas diversidad Constitucin la de las funciones del

renovacin Asambleas ideolgica

efectuada por garantiza la

jurdica,

que la diversas

denomina

corrientes del pensamiento jurdico, que debe existir en la Corte; adems

impide la ideologizacin del tribunal a favor de una concreta configuracin del poder poltico, dado el caso menos

15

afortunado sienta

de

que a

la

Asamblea a

se los

inclinada

favorecer

candidatos con antecedentes polticos. Y contina: La distribucin de

competencias en un Estado de Derecho atiende a una necesidad de crear un sistema del de controles entre los rganos que normalmente

Estado,

conocemos como sistema de frenos y contrapesos. En este sentido, por

razones de equilibrio entre los poderes del Estado y de las fuerzas polticas representadas en el rgano Legislativo, el actual mecanismo fue diseado para garantizar cada la alternabilidad para que

configuracin

legislativa

pudiera

incidir en 1/3 de la CSJ. Sin embargo, permitir que esta misma legislatura nombre nuevamente a otro grupo de cinco magistrados de la CSJ,

16

creara un desequilibrio y podra constituir un atentado a la independencia de la Corte medida Suprema que de las Justicia, mismas en la fuerzas

polticas representadas en la Asamblea Legislativa habrn configurado los 2/3 de la Corte Suprema de Justicia: 10 de sus magistrados presidente. 3.4 La correcta argumentacin del Boletn de Estudios Legales, nos da base para y dos periodos de su

reafirmar algunos conceptos de la mayor importancia: Con el objeto de justificar las actuaciones de la Asamblea Legislativa, algunas

opiniones, alejadas por completo de los principios de la interpretacin jurdica, tienen el atrevimiento de expresar, sin sonrojo, dos gravsimos errores:

17

a. Lo que cuenta es el texto de la ley, su espritu no importa. b. Lo que no le est prohibido a los funcionarios pblicos, les est permitido. Como decimos, se trata de dos monumentales aberraciones. En cuanto al primero, reduccionista y conocido como literalismo, muy equivocado

tendra que haber estado el ilustre barn de Montesquieu cuando bautiz su obra clsica con el ttulo El espritu de las leyes. Pero el hecho es que ese espritu existe. As como tambin existe la intencin de la ley. Conceptos que, por supuesto no estn al alcance de los legos pero s en el de los juristas. Las leyes no son un conjunto de disposiciones aisladas; estn unidas entre s, entramadas; estn ligadas por un solo propsito: el de regular una determinada actividad social con un sentido definido. Esto lo hace con palabras, a veces insuficientes, es cierto, pero articuladas con un

propsito y una finalidad. Pueden quedar vacos,

18

pueden quedar lagunas, que slo logran integrarse apelando al espritu de la ley. Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 19 da vida a este concepto Cuando el sentido de la ley es claro dice dicho artculo, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu. Hay dos expresiones en esta disposicin que nos despejan cualquier duda: el sentido de la ley y el espritu de la ley. En el caso que nos ocupa no existe una literalidad en la Constitucin pero existen claramente un sentido y un espritu. El hecho es que superan el

limitado literalismo en que incurren quienes razonan atenindose exclusivamente a la letra: El hecho es que a cada legislatura corresponde una eleccin de segundo grado. Ahora bien, El sentido, la

intencin y el espritu, forman parte de la Norma Suprema? Por supuesto que s. Muy mezquino

tendra que ser el entendimiento humano si no acogiera estos conceptos fundamentales para el caso. No necesitamos que la Constitucin prohba

19

expresamente una doble eleccin. ridculo. Por la sencilla razn

Ello sera de que la

hermenutica, la lgica, y el sentido comn, consideran innecesario prohibir lo que resulta obvio. Lo raro, lo verdaderamente estril, sera que el texto constitucional dijera innecesariamente: Se prohbe a una misma legislatura efectuar dos elecciones de segundo grado, pues por su peso cae que eso es as. El espritu de la ley existe, pues; y es una de las manifestaciones supremas de las normas jurdicas. Forma parte de la Constitucin, y una declaratoria de inconstitucionalidad puede basarse, perfecta y legtimamente, en una aplicacin armnica de ese espritu. adicional, Decimos sto como un comentario pues el texto constitucional es lo

suficientemente explcito. El segundo error lo que no les est prohibido a los funcionarios igualmente pblicos, les est permitido, Desde es los

desproporcionado.

20

prolegmenos del Derecho sabemos que las normas aplicables a los particulares son

diametralmente opuestas a las aplicables a los funcionarios pblicos. Cuando el Art. 8 de la

Constitucin expresa: nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohbe, se est refiriendo a los particulares, pues, para los funcionarios pblicos la norma es exactamente la contraria: los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen ms facultades que las que expresamente les da la ley, Art. 86 Inciso ltimo Cn. Por consiguiente, no cabe mayor absurdo que la afirmacin de que la actuacin de la Asamblea es posible porque la Constitucin no lo prohbe. Ahora bien, Existe una disposicin en la Carta Magna que faculte a la Asamblea a actuar como lo hizo? Por supuesto que no. Por consiguiente, cuando la legislatura actual elige magistrados por segunda vez, incurre en una evidente violacin constitucional.

21

IV. Con una arrogancia inaudita, desatendiendo completamente las disposiciones

constitucionales, especialmente del Art. 174, la Asamblea Legislativa traslada a otra Sala al Seor Presidente de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia y del rgano Judicial, ignorando paladinamente la norma suprema que

garantiza la estabilidad en el cargo, por nueve aos, de los magistrados de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Obsrvese que estos son los nicos magistrados de la Suprema Corte que son elegidos por la Asamblea Legislativa para esa Sala y por un periodo de nueve aos. La inhabilitacin de sus funciones por medio del traslado a otra Sala una especie de exilio punitivo institucional es absolutamente

22

improcedente,

hacerlo

configura

una

manifiesta inconstitucionalidad. El Instituto Iberoamericano de Derecho

Constitucional, en el artculo del 24 del corriente propiedad, mes, este desarrolla, punto: con toda de la

Dentro

competencia constitucional de la Asamblea Legislativa, el Art. 131 N 19 le confiere la atribucin de elegir Magistrados de la Corte Suprema de justicia y otros funcionarios de jerarqua similar. La anterior disposicin guarda concordancia con el inciso final del Art. 174 de la misma Constitucin, que prescribe que los Magistrados de la Sala de lo Constitucional sern designados por la Asamblea Legislativa, as como con el inciso 2 del Art. 186, que reitera que los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia sern elegidos por el mismo rgano

Fundamental.

23

En el mismo sentido la Asamblea Legislativa, segn el Art. 131 N 20 de la misma Constitucin, puede declarar la incapacidad fsica o mental de los Magistrados y con base al repetido Art. 186, siempre en el inciso 2, puede destituirlos por las causas legales. Con esto acaban y finalizan las potestades de la Asamblea Legislativa respecto a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, en especial de los de la Sala de lo Constitucional que, en consecuencia, no podra trasladarlos y menos modificar o reformar el decreto de su eleccin porque para ello se requiere texto constitucional expreso que lo autorice y legitime, que en el caso analizado no existe. La Asamblea Legislativa, segn nuestro rgimen constitucional, carece de potestades para

despojar de su investidura a los Magistrados de la Sala de lo Constitucional, ms que en las situaciones expresamente autorizadas. Tales son: a) La destitucin por causas legales;

24

b) La declaratoria de su incapacidad fsica o mental. Cualquier otra actividad que conduzca a

deshabilitarlos como Magistrados de la Sala de lo Constitucional violara el espritu y el texto de la Constitucin.

V.

La

deficiente

redaccin

del

Decreto

Legislativo N del 16 de julio de 2009, por 71 medio del cual se hizo la ltima renovacin de la Corte Suprema de Justicia, no legitima de ninguna manera, a la Asamblea

Legislativa para trasladar a ninguno de los magistrados de la Sala de lo Constitucional a otra Sala dentro del periodo de 9 aos para el cual fueron electos, y el mismo no puede estar sobre la Constitucin. En el supuesto

de que hubiera una omisin en dicho decreto, la interpretacin y la integracin resuelven el asunto. En efecto, sera ilgico que se

25

nombre por nueve aos a otros magistrados de la Sala y no a su Presidente. nombramiento por tres aos El como

presidente, no lo excluye de la Sala, como magistrado, por el resto del periodo de nueve aos correspondiente a los magistrados de Sala de lo constitucional, como lo confirma el hecho de que ese es el plazo que

precisamente, se les otorg a los otros magistrados En vista de que lgica el Presidente nada menos quedara excluido del plazo completo que le de 9 aos como Pero

magistrado

corresponde?

considerando, sin aceptarlo que hubiera un vaco en dicho decreto, esa laguna se resuelve por medio de la integracin de las leyes, y es precisamente la Constitucin la que llena ese vaco pues, segn sta, el perodo de los magistrados de la Sala de lo Constitucional es de nueve aos sin que

26

puedan ser removidos ms que por los cambios legales que no existen en el presente caso. Recapitulando; el perodo de tres aos establecido en el Decreto Legislativo mencionado se refiere nicamente al nombramiento como Presidente de la Sala de lo Constitucional pero no a su

designacin como miembro de dicha Sala, razn por la cual el doctor Jos Belarmino Jaime Flores debe mantenerse como magistrado de dicha Sala por seis aos ms.

VI. Sobre la naturaleza del rgano Judicial y la necesidad de conservar su carcter apoltico y su independencia, resulta ilustrativo y conveniente citar textualmente algunos

prrafos de la Exposicin de Motivos de la Constitucin de 1983, en cuyo texto, el Poder

27

Constituyente manifiesta la importancia de su funcin: La Comisin se ha esforzado en la redaccin de este captulo, por considerar que el funcionamiento del rgano Judicial, especialmente en lo que concierne al control de la constitucionalidad de las leyes y a la legalidad de los actos gubernamentales, es el eje alrededor del cual gira el ordenamiento democrtico. Por ello, el decreto por medio del cual se traslada al Dr. Jos Belarmino Jaime Flores, es inconstitucional, violando los artculos 11, 131, 174 y 186 Cn., ya que la Asamblea Legislativa slo tiene competencias para designar a los magistrados de la Sala de lo Constitucional o destituirlos dndose las causales establecidas en la Constitucin, pero no a trasladarlos a otras Salas ya que han sido nombrados nominativamente y hacerlo significara de parte de la Asamblea

28

una extralimitacin de funciones al organizar una materia de la que no es competente, como es la estructura de la composicin de las dems Salas de la Corte Suprema de Justicia, as como una omisin de las formas y del procedimiento ya que materialmente se estara realizando una destitucin del

Magistrado Jaime Flores como Magistrado de la Sala de lo Constitucional. En un proceso judicial donde el motivo en discusin es si se aplic adecuadamente la ley al caso concreto, se debe establecer, partiendo del anlisis de determinacin de la normativa aplicable, realizando una primera etapa de depuracin formal donde se

deduzca a) La Competencia del emisor y, b) El apego al procedimiento. En esta primera etapa puede apreciarse evidentemente que la Asamblea Legislativa no es competente para realizar traslados de Magistrados de la Sala

29

de lo Constitucional ya que la organizacin de las dems salas es materia de

competencia exclusiva de la Corte Suprema de Justicia (art. 133. 3 Cn.) y el hecho del traslado constituira materialmente una

destitucin, ya que el Magistrado Jaime Flores dejara de realizar las funciones para las que fue designado por nueve aos, para ser magistrado de la Sala de lo

Constitucional, funcin que ya no podra ejercer a partir de la vigencia del decreto legislativo por el que se le traslada a otra Sala. ste es un punto que, por su

importancia, conviene reiterar: para proceder la destitucin debe de enmarcarse en lo dispuesto por el artculo 186 inc. 2 Cn., que seala que la Asamblea puede realizarla por causas especficas, previamente establecidas en la Ley, con el voto favorable de por lo menos los dos tercios de los diputados

30

electos. En los Decretos impugnados no se sealan las razones por las cules el Magistrado Jaime debe dejar de fungir como magistrado de la Sala de lo Constitucional; no se realiz una votacin especial para tal efecto, y no existe ley en El Salvador que fije las causas especficas para destituir a un Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. Cabe agregar, que, en materias relativas al rgano Judicial, la iniciativa de Ley le corresponde a la Corte Suprema de Justicia. A nadie ms. rgano Si no fuera as, si tanto el como el Ejecutivo,

Legislativo

pudieran intervenir en la organizacin del rgano Judicial el principio de divisin de poderes quedara quebrantado, y sucedera lo que hoy est sucediendo: que la Asamblea Legislativa, a su solo arbitrio, hace y deshace con la pretensin de dejar inerme al nico

31

rgano que tiene facultades para organizar las dems Salas de la CSJ. En la segunda parte del Anlisis de

determinacin de la norma aplicable se debe realizar una depuracin material donde la norma debe cumplir con los criterios de ordenacin del sistema de fuentes para la solucin de conflictos generados dentro del mismo como lo son, para el caso que nos ocupa, los criterios de: jerarqua y

especialidad. Como lo dice el Texto de Estudio para la Prueba de Conocimiento PFI, 2004-2005 emitido por el Consejo Nacional de la Judicatura p. 191 La estructuracin del sistema de fuentes, pretende lograr la

solucin de conflictos generados dentro del mismo, as como brindar los elementos necesarios para que el aplicador del

Derecho, para que en caso de anomia

32

(ausencia

de

ley)

encuentre

asidero

suficiente para emitir un fallo en los principios y valores que orientan todo el ordenamiento jurdico. La coherencia de un ordenamiento podra identificarse en una primera aproximacin y tal como lo hemos visto, como la existencia de antinomias, de conflictos entre normas. Sin embargo, como tambin ya dijimos, los conflictos normativos son inevitables, en cuanto inherentes al propio dinamismo del orden jurdico y a la diversidad de poderes normativos que coexisten en los

ordenamientos complejos. Por eso, el problema de la coherencia del ordenamiento se resuelve desde la previsin por el ordenamiento de principios que hagan posible la solucin de las colisiones

normativas y la determinacin del Derecho aplicable.

33

Para la solucin de estos conflictos o lagunas, podemos tener en cuenta algunos criterios, que en algunos casos, constituyen tambin principios de estructuracin del ordenamiento. Aunque debemos repetir que, como criterios de estructuracin del sistema de fuentes, solo sern dos: el principio de jerarqua y el principio de competencia. Los dems, sern criterios tenidos en cuenta por el aplicador, para la solucin de conflictos, no tanto como principios estructurales del

ordenamiento. El Decreto por el que se traslada al Magistrado Jaime Flores viola el principio de jerarqua, entendindose como el principal criterio de estructuracin del ordenamiento jurdico, ya que la Constitucin es la Norma Suprema, que posee deber de acatamiento, en el que toda norma inferior, las leyes secundarias, le deben obediencia en una

34

relacin directa. Las leyes secundarias no pueden derogar las disposiciones contenidas en los arts. 133 y 186 Cn. VII. Dice tambin el Boletn antes citado Las disposiciones concomitante que a la se dieron en forma

reforma constitucional

reafirman esto. El perodo de duracin en los cargos del CNJ, que selecciona a la mitad de los candidatos, estaba

originalmente establecido en tres aos y se prohiba la reeleccin de sus miembros, con el fin de que no fueran las mismas personas las que nominaran a los candidatos para dos renovaciones. Sin comprender las

razones que motivaron algunas reformas, el perodo de funciones de los miembros del CNJ se aument de tres a cinco aos, desconociendo que el objeto del plazo

inicial era garantizar una sola renovacin, por lo que para mantener el espritu de la

35

norma original, la duracin del perodo de los miembros del CNJ debera mantenerse como se estableci originalmente. Si la renovacin de los magistrados de la Corte fuera en el segundo ao de

funciones de cada Asamblea, el problema que tratamos aqu ni siquiera nos lo

plantearamos. El problema existe porque la renovacin de los magistrados

lamentablemente coincide con el perodo final de una Asamblea y el inicial de la

siguiente y la cronologa establecida por la ley y los reglamentos, permite que la lista de candidatos est preparada y en manos del organismo parlamentario antes de la

conclusin de la Asamblea saliente. Las elecciones gremiales efectuadas en los aos 1994, 1997, 2000 y 2003 se llevaron a cabo en fecha posterior a las elecciones nacionales para diputados, lo que

36

motivaba que la lista de candidatos a la renovacin de la Corte estuviera en manos de la Asamblea entrante exclusivamente, o muy pocos das en manos de la Asamblea saliente, lo que no le permita siquiera considerar la seleccin de los nuevos

magistrados. Esto tambin permita que las listas de candidatos tuvieran mayor

difusin y que se diera mayor cubrimiento periodstico y publicidad a las elecciones gremiales, que no quedaban opacadas por las elecciones nacionales. La Ley y el Reglamento de la Ley del Consejo Nacional de la Judicatura sealan un perodo mnimo dentro del cual deben estar cumplidos los distintos pasos del

proceso. El Art. 60 del Reglamento seala que la lista de abogados elegibles para el cargo de magistrado debe ser publicada por lo menos con ciento ochenta das de

37

anticipacin

la

fecha

del

inicio

de

funciones de los magistrados a elegir y el Art. 64 seala que la nmina depurada debe ser remitida a la Federacin de Asociaciones de Abogados de El Salvador (FEDAES) por lo menos ciento veinte das antes de dicha fecha. El Art. 70 del Reglamento

indica que FEDAES deber remitir al CNJ el listado gremiales antes del resultante por lo de las elecciones das los

menos de

ochenta de

inicio

funciones

nuevos magistrados, esto es el 12 de abril. El Art. 57 de la ley indica que el CNJ debe el remitir a la Asamblea de

Legislativa

listado

completo

candidatos por lo menos 60 das antes de la toma de posesin de los nuevos miembros, esto es, antes del 1 de mayo, fecha en que ya est en funciones la nueva Asamblea.

38

Por

supuesto

que

tales

plazos

son

mnimos y un adelanto de las fechas previstas en los mismos puede ser visto como un cumplimiento puntual y diligente de las atribuciones conferidas por CNJ y a la en FEDAES, pero la ley al lo

como

indicamos,

realidad, pudiera ser que

exista la posibilidad de querer adelantar las elecciones. La fecha de tal eleccin fue fijada por la FEDAES en el reglamento que emite

peridicamente para la celebracin de tal evento. Resulta extrao que con la

experiencia adquirida por cuatro elecciones previas establecido y en el precedente 2006, negativo

dicha institucin

contine adelantando innecesariamente la eleccin de sus candidatos, y preocupa que esto sea motivado que por den

consideraciones extrajurdicas

39

paso

querer anticipar

la

eleccin

tambin en la actual Asamblea Legislativa. Sin embargo, cabe precisar que la actitud conforme a la Constitucin ser que la actual legislatura 2009-2012, aun cuando reciba el listado de los 30 candidatos antes de terminar su periodo, se abstenga de elegir a los 5 magistrados de la CSJ, ya que la legitimidad de tal nombramiento

corresponde a la legislatura 2012-2015. Este fue el espritu del mecanismo de eleccin que debe preservarse. actuacin en contrario, Cualquier los

vulnerara

principios ms fundamentales en los que se asienta nuestra repblica.

VIII. Normativa internacional aplicable al caso: Principios de las Naciones Unidas sobre la Independencia Judicial:

40

1. La independencia de la judicatura ser garantizada por el Estado y proclamada por la Constitucin o la legislacin del pas. Todas las instituciones gubernamentales y de otra ndole respetarn y acatarn la

independencia de la judicatura. 2. Los jueces resolvern los asuntos que conozcan con imparcialidad, basndose en los hechos y en consonancia con el derecho, sin restriccin alguna y sin influencias, alicientes, presiones, amenazas o

intromisiones indebidas, sean directas o indirectas, de cualesquiera sectores o por cualquier motivo. 11. La ley garantizar la permanencia en el cargo de los jueces establecidos, su por los perodos y su

independencia

seguridad, as como una remuneracin, pensiones y condiciones de servicio y de jubilacin adecuadas.

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12. Se garantizar la inamovilidad de los jueces, tanto de los nombrados mediante decisin administrativa como de los elegidos, hasta que cumplan la edad para la jubilacin forzosa o expire el perodo para el que hayan sido nombrados o elegidos, cuando existan normas al respecto. 18. Los jueces slo podrn ser suspendidos o separados de sus cargos por incapacidad o comportamiento que los inhabilite para seguir desempeando sus funciones. 19. Todo procedimiento para la adopcin de medidas disciplinarias, la suspensin o la separacin del cargo se resolver de acuerdo con las normas establecidas de

comportamiento judicial. IX. INCONSTITUCIONALIDAD DEL NOMBRAMIENTO

DEL FISCAL GENERAL DE LA REPBLICA

Sin perjuicio de los argumentos anteriores, expresamos lo siguiente:

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La Asamblea Legislativa es un cuerpo colegiado de diputados que han sido elegidos de la manera prescrita por la Constitucin para un perodo de tres aos, no para representar a una circunscripcin, ni a un partido poltico sino al pueblo entero. Son representantes de la voluntad popular por esos tres aos pero una vez que ha concluido este plazo, salvo que hayan sido reelectos, ya no gozan de esta cualidad. La Asamblea Legislativa que se conforma con dichos diputados tiene como potestad el ser vehculo de estos representantes y el hecho de que se renueva es con el fin de concretizar el verdadero concepto de democracia, que va ms all del mero gobierno de las mayoras, comprendiendo a su vez, la necesidad de limitacin de stas ltimas y su sometimiento a las reglas consagradas en la Constitucin. Los ciudadanos votan cada tres aos para renovar la Asamblea con el objeto de controlar, ya sea premiando o castigando, a la mayora establecida en el rgano Legislativo. Y para mantener el equilibrio de poderes. Es por ello que los titulares de los

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cargos pblicos nombrados por la Asamblea Legislativa guardan concordancia con los plazos que permitan que su decisin sea dada por distintas Asambleas Legislativas. Vivimos en un Estado Democrtico Constitucional de Derecho. Una repblica, donde se ha rechazado el mero concepto de que el poder est concentrado en una persona o en una institucin y por ello hemos creado un sistema de controles tanto intra orgnicos como inter orgnicos; tanto formales como materiales. Distintas mayoras se controlan entre s ya que cada una de ellas representa una expresin distinta de la voluntad popular. Una mayora de la Asamblea Legislativa elige ciertos funcionarios y la siguiente Asamblea con una mayora distinta elegir otros, quienes se controlarn unos a otros. Como muestra de este sistema se han diseado distintos cargos con perodos distintos con el objeto de que no dependan de unos y de otros sino que conserven su independencia, para impedir que una mayora al elegir todo y a todos se convierta en un gobierno absolutista. Es la ltima expresin de los checks and

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balances, sin la cual no podra hablarse de independencia de los rganos y Organismos del Estado. De esta manera y otras que se dirn ms adelante, el nombramiento del Fiscal General de la Repblica establecido en el Decreto N1075 es inconstitucional por violar la independencia de los rganos y organismos del Estado sealada en los artculos 86 y 87 inc. final Cn. La Fiscala General de la Repblica es una institucin que ha sido calificada de rgano constitucional, independiente de los dems rganos del Estado, por cuanto su creacin es fruto de la Constitucin misma, desempeando una funcin constitucional especfica donde la independencia es necesaria para el ejercicio efectivo de su funcin. La potestad del nombramiento del Fiscal General de la Repblica por parte de la Asamblea Legislativa no slo debe cumplir con la aplicacin del tenor literal de la norma sobre rgano competente y procedimiento de aplicacin sino tambin debe de sujetarse al fin de la potestad as como al control de los hechos determinantes, en especfico
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congruencia con la realidad fctica o material sobre el que descansa el ejercicio de la Potestad, por lo que el hecho de no existir plazo sealado en las normas para efectuar el procedimiento de eleccin del Fiscal no debe ser obstculo para controlarlo ya que es ste un caso de control de discrecionalidad, que nunca debe ser sinnimo de autorizacin a la arbitrariedad. Todas las potestades incluso las discrecionales son reconocidas con un fin especfico, en el caso puntual la eleccin del Fiscal debe ser ejecutada por la Asamblea dentro de su competencia, que no slo debe entenderse de la entidad con capacidad para realizarla sino tambin del plazo para efectuarla. Un funcionario ejerce sus competencias dentro del plazo de su funcin, la Asamblea Legislativa 2009-2012, al elegir dos veces al Fiscal General de la Repblica lo que est haciendo es obtener una ultra actividad de su competencia, usurpando las facultades de la nueva legislatura. Esta posibilidad no es admisible ya que no tiene cobertura dentro de nuestro ordenamiento jurdico porque entra en

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choque con el otro filtro de control de la discrecionalidad que es la realidad fctica o material sobre la que se apoya la decisin. El Fiscal General termina funciones en septiembre del ao en curso, que es al menos ciento treinta das despus del trmino de funciones de la Asamblea Legislativa saliente, por lo que no existe una necesidad urgente o necesaria de elegir al funcionario para ejercer el cargo, faltando el requisito de que no existe asidero en la realidad, fctica o material, para elegir al Fiscal cuando, histricamente, este rgano ha iniciado ese procedimiento para este y otros funcionarios en plazos sensiblemente menores. La Fiscala no se encuentra acfala, no est cerca del fin del perodo de funciones del titular a su cargo. Es evidente que lo que se persigue es la ultra actividad de las decisiones de la Asamblea y de nuevo, el hacerlo, viola la independencia que debe tener la Fiscala, pues la vincula a los intereses partidarios del pasado, que fueron renovados por las elecciones del 11 de marzo del corriente ao. En otras palabras, constituye una

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ostensible burla a la voluntad popular expresadas en las urnas. La Asamblea Legislativa no est facultada para efectuar ese nombramiento ya que es incompetente materialmente. Y, por ltimo, es violatorio de los principios generales del Derecho como son la Justicia y la Seguridad Jurdica que descansan en la razonabilidad de las leyes violando el Artculo 1 inciso 1 Cn., que en su parte pertinente dice que el Estado est organizado para la consecucin de la justicia, de la seguridad jurdica y del bien comn. Admitir la tesis de que la Asamblea Legislativa puede elegir al Fiscal General de la Repblica en situacin de ultra actividad de sus funciones, cinco meses antes de finalizar su cargo, cuando est en funciones una nueva Asamblea Legislativa, sera lo mismo a dar cobertura a la instauracin de una dictadura donde unos legisladores podran, con el argumento de que no est expresamente prohibido, empezar a elegir sustitutos de los funcionarios que dejarn sus cargos en 6 meses, 1, 3 5 aos. El Decreto 1075 por el cual se nombra al Fiscal General de la Repblica es violatorio del art. 246 Cn.,

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ya que contrara lo dispuesto en el art. 86 inc. final Cn., que es el principio de la vinculacin positiva de los funcionarios pblicos. Los diputados como ya hemos expresado no pueden hacer todo salvo lo prohibido; al contrario slo pueden hacer lo que se les ha autorizado, y al buscar la ultra actividad de sus funciones sin cobertura legal, han realizado decisiones fuera de su competencia, han actuado irrazonablemente perfilndose un caso de desviacin de poder ya que en vez de concretarse la finalidad de elegir a un funcionario que acte independientemente, lo que se busca es imponer sus decisiones fuera de competencia a la siguiente Asamblea Legislativa buscando el absolutismo institucional. Es una Asamblea Legislativa que busca imponer sus decisiones a la siguiente Asamblea Legislativa. Permitir este actuar sera lo mismo que dejar sin competencias al rgano Legislativo entrante ya que slo se convertira en ejecutor de decisiones pasadas.

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X.

Contexto Poltico Nacional. En nota de fecha 23 de abril del corriente ao, un da antes de que se consumaran los hechos denunciados, el Movimiento Aliados por la Democracia, representante de la sociedad civil, en una carta pblica denominada Situacin Actual y Peligro Inminente dirigida a la doctora Gabriela Knaud, Relatora de la ONU para la independencia judicial, expres: SITUACIN
ACTUAL Y PELIGRO INMINENTE.

Este ao debe renovarse 1/3 de los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. Terminan sus periodos 2 magistrados de la Sala de lo Contencioso Administrativo, 1 magistrado de la Sala de lo Penal, 1 magistrada de la Sala de lo Civil y 1 magistrado de la Sala de lo Constitucional. Dado que el Decreto 743 fue derogado y que los dems intentos por remover a los magistrados de la Sala de lo Constitucional no han prosperado, como en el caso de los antejuicios citados ms arriba, los Diputados y el Presidente de la Repblica han anunciado pblicamente que se est
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considerando trasladar de la Sala de lo Constitucional a otra de las Salas de la Corte Suprema de Justicia a uno, o varios de sus 4 magistrados electos en julio de 2009. Tal intencin hasta ha sido planteada en portadas de peridicos de circulacin nacional y programas de televisin. La renovacin de solo 1 de los magistrados de esta Sala no afectara el balance de poder que existe actualmente ya que el magistrado entrante no tendra la posibilidad de contrarrestar o limitar las decisiones de los otros magistrados por seguir contando con la mayora de votos establecida por ley. Aun el cambio de Presidente de la Sala de lo Constitucional y de la misma CSJ no incidira en la posibilidad de la Sala para seguir actuando de forma independiente, ya que el Presidente de la CSJ no tiene voto preferente en materias jurisdiccionales. En este sentido, para limitar las actuaciones de la Sala de lo Constitucional es necesario introducir por lo menos a dos elementos nuevos, pero dado que solo 1 de los cinco magistrados termina su periodo, ya que las potenciales vctimas identificadas estn por
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cumplir 3 de los 9 aos que la Constitucin les confiere en el cargo, los diputados quieren violar la Constitucin para limitar la independencia de la Sala, as como los principios de la ONU sobre independencia judicial, supra citados, trasladando a uno o a varios de sus actuales magistrados, para introducir nuevos magistrados sometidos a los intereses polticos, sobre la base de una modificacin o interpretacin literal del decreto legislativo n. 71, haciendo caso omiso de la estabilidad en el cargo que la misma Constitucin confiere a los magistrados de esta Sala. Esta reconfiguracin de la Sala, violatoria de la Constitucin permitir revertir los fallos pronunciados en materia electoral, as como los que afectan el ejercicio del poder de los diputados, los partidos polticos y otros intereses de grupos con poder en el pas, evitando que la Sala actual pronuncie nuevos fallos, que si bien favorecen los intereses generales del pueblo salvadoreo y se encuentran apegados a la Constitucin, limitan el ejercicio arbitrario del poder al cual

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muchos polticos han estado acostumbrados en nuestro pas. Cabe precisar que los 4 magistrados identificados como vctimas no han infringido sus deberes y obligaciones, ni han sido sancionados por infracciones en el ejercicio de sus funciones, sino que cualquier intento por trasladarlos es nicamente una maniobra poltica que tiene por finalidad limitar la independencia de la Sala de lo Constitucional, para ejercer adecuadamente sus funciones de defensa de la Constitucin y resolver asuntos de tipo jurisdiccional, con la consiguiente afectacin a la independencia judicial en nuestro pas y a la estabilidad en el cargo de las personas aludidas. XI. Nota aclaratoria. Honorable Sala: no citamos el nmero y fecha del Diario Oficial en que deberan estar publicados los decretos impugnados, por los siguientes motivos:

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1. Ese Diario Oficial no aparece.

Pareciera

que una mano oculta se empeara en mantenerlo fuera de circulacin. 2. Todos los medios de comunicacin:

escritos, televisivos y radiales, as como la red de informaciones por internet, han dado cuenta de los hechos, nacional e internacionalmente. 3. Los hechos denunciados son ms que notorios y no necesitan prueba. Todo el pas est enterado de las indebidas actuaciones de la Asamblea Legislativa. 4. Los funcionarios nombrados han sido ya juramentados en sus cargos, lo que indica que la propia Asamblea considera

superflua la publicacin en el Diario Oficial. La falta de ese dato, sin embargo, no debe ser obstculo para que opere la jurisdiccin, pues, de lo contrario, la Sociedad Civil se

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tornara indefensa ante las embestidas de la arbitrariedad. XII. PETICIN. Honorable Sala: Con base en las razones expuestas y en los artculos de la Constitucin citados en esta demanda, respetuosamente, y con

fundamento en los Arts. 183 Cn. y Arts. 1, 2, 7, 10 y 11 Pr. Cn., Os pedimos:

a. Se admita la presente demanda; b. Se nos d intervencin en el presente proceso de inconstitucionalidad. c. Se soliciten los informes

correspondientes; d. Se solicite a la Asamblea Legislativa que remita certificacin de los

decretos legislativos impugnados;

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e. Que

en

sentencia

de

inconstitucionalidad estimatoria de la presente demanda se declare la inconstitucionalidad de los decretos 1070, 1071, 1072, 1073, 1074 y 1075 emitidos por la Asamblea Legislativa los das 24 y 25 de abril de 2012. f. Se declare la invalidez, de la eleccin de los magistrados (propietarios y suplentes) de la CSJ dispuesta por el D.L 1070, del 24 de abril de 2012, g. Que en dicha sentencia se declare, adems, por conexin, la

inconstitucionalidad de los decretos legislativos nmeros 1071, 1072,

1073 y 1074, los 3 primeros del 24 de abril de 2012 y el ltimo del 25 de abril de 2012. h. Se declare la invalidez de la eleccin del Fiscal General de la Repblica,

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dispuesta en el D.L. 1075 del 24 de abril de 2012.

NOTIFICACIONES

XIII. Sealamos para recibir notificaciones el despacho jurdico del Dr. Ren Fortn

Magaa, situado en 6-10 Calle Poniente N 2207 y 41 Ave. Sur. Colonia Flor Blanca de esta ciudad. Telfonos 2278-1011 ext. 233 y 2298-9306, correo electrnico:

rfmagana@ujmd.edu.sv San Salvador, treinta de abril de dos mil doce.

____________________
Alfredo Martnez Moreno

_________________
Abraham Rodrguez

Siguen las firmas

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_________________
Ren Fortn Magaa

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Jos Luis Lovo Castelar

_________________
Carlos Enrique Araujo Eserski

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Claudia Beatriz Umaa Araujo

_______________________
Gerardo Arstides Mrquez Reyes

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