Cours de Droit Commercial

Posted by leon-delarbre on janvier 31st, 2010 Droit Commercial Introduction Des procdures sont propres au droit commercial. Les litiges en droit commercial sont jugs par les tribunaux de commerce. Il existe donc un particularisme dans le Droit commercial, mme si le Droit civil reste tout de mme parfois appliqu. A) histoire Le Droit commercial est n au Moyen Age, mme sil y avait tout de mme prcdemment du commerce, mais non sdentaris. Il nait plus particulirement en Italie du Nord, dans la Flandre, avec comme trajectoire la Champagne (Troyes). Au 13me sicle, on va vers une certaine sdentarisation des commerants. Ensuite, les corporations apparaissent, mais elles vont tre mises bas par la rvolution franaise qui va librer lexercice des professions commerciales. Cest la loi le Chapelier qui va librer les corporations ; le dcret dAllarde va affirmer le principe de la libert du commerce et de lindustrie. Loi Le Chapelier du 14 juin 1791 Art. 1. Lanantissement de toutes espces de corporations des citoyens du mme tat ou profession tant une des bases fondamentales de la constitution franaise, il est dfendu de les rtablir de fait, sous quelque prtexte et quelque forme que ce soit. Art. 2. Les citoyens dun mme tat ou profession, les entrepreneurs, ceux qui ont boutique ouverte, les ouvriers et compagnons dun art quelconque ne pourront, lorsquils se trouveront ensemble, se nommer ni prsident, ni secrtaires, ni syndics, tenir des registres, prendre des arrts ou dlibrations, former des rglements sur leurs prtendus intrts communs. Art. 3. Il est interdit tous les corps administratifs ou municipaux de recevoir aucune adresse ou ptition pour la dnomination dun tat ou profession, dy faire aucune rponse ; et il leur est enjoint de dclarer nulles les dlibrations qui pourraient tre prises de cette manire, et de veiller soigneusement ce quil ne leur soit donn aucune suite ni excution. Art. 4. Si, contre les principes de la libert et de la constitution, des citoyens attachs aux mmes professions, arts et mtiers, prenaient des dlibrations, ou faisaient entre eux des conventions tendant naccorder qu un prix dtermin le secours de leur industrie ou de leurs travaux, lesdites dlibrations et conventions, accompagnes ou non du serment, sont dclares inconstitutionnelles, attentatoires la libert et la dclaration des droits de lhomme, et de nul effet ; les corps administratifs et municipaux seront tenus de les dclarer telles. Les auteurs, chefs et instigateurs, qui les auront provoques, rdiges ou prsides, seront cits devant le tribunal de police, la requte du procureur de la commune, condamns chacun en cinq cent livres damende, et suspendus pendant un an de lexercice de tous droits de citoyen actif, et de lentre dans toutes les assembles primaires. Art. 5. Il est dfendu tous corps administratifs et municipaux, peine par leurs membres den rpondre en leur propre nom, demployer, admettre ou souffrir quon admette aux ouvrages de

leurs professions dans aucuns travaux publics, ceux des entrepreneurs, ouvriers et compagnons qui provoqueraient ou signeraient lesdites dlibrations ou conventions, si ce nest dans les le cas o, de leur propre mouvement, ils se seraient prsents au greffe du tribunal de police pour se rtracter ou dsavouer. Art. 6. Si lesdites dlibrations ou convocations, affiches apposes, lettres circulaires, contenaient quelques menaces contre les entrepreneurs, artisans, ouvriers ou journaliers trangers qui viendraient travailler dans le lieu, ou contre ceux qui se contenteraient dun salaire infrieur, tous auteurs, instigateurs et signataires des actes ou crits, seront punis dune amende de mille livres chacun et de trois mois de prison. Art. 7. Ceux qui useraient de menaces ou de violences contre les ouvriers usant de la libert accorde par les lois constitutionnelles au travail et lindustrie, seront poursuivis par la voie criminelle et punis suivant la rigueur des lois, comme perturbateurs du repos public. Art. 8. Tous attroupements composs dartisans, ouvriers, compagnons, journaliers, ou excits par eux contre le libre exercice de lindustrie et du travail appartenant toutes sortes de personnes, et sous toute espce de conditions convenues de gr gr, ou contre laction de la police et lexcution des jugements rendus en cette matire, ainsi que contre les enchres et adjudications publiques de diverses entreprises, seront tenus pour attroupements sditieux, et, comme tels, ils seront dissips par les dpositaires de la force publique, sur les rquisitions lgales qui leur en seront faites, et punis selon tout la rigueur des lois sur les auteurs, instigateurs et chefs desdits attroupement, et sur tous ceux qui auront commis des voies de fait et des actes de violence. Dcret du 2 mars 1791 ARTICLE PREMIER Lanantissement de toutes les espces de Corporations dun mme tat et profession tant une des bases fondamentales de la Constitution Franaise, il est dfendu de les rtablir sous quelque prtexte et quelque forme que ce soit. ARTICLE SECOND Les citoyens dun mme tat ou profession, les entrepreneurs, ceux qui ont boutique ouverte ne pourront, lorsquils se trouveront ensemble, se nommer ni prsidents, ni secrtaires, ni syndics, tenir des registres, prendre des arrts ou dlibration, former des rglements sur leurs prtendus intrts communs. Napolon fait rdiger le Code Civil en 1804, puis le Code de Commerce en 1808. La rvolution industrielle a eu lieu (exposition universelle en 1900 Paris), la guerre de 14-18, la crise de 29, qui voit naitre les grosses concentrations capitalistes et la mondialisation des changes. Jusqu la premire guerre mondiale, lEurope tait domine par un courant trs libral. Datent de cette poque les socits anonymes, les chques, la socit se dote des accessoires ncessaire son bon fonctionnement. On se mfie ensuite du libralisme et on met en place des instruments de contrle et de gestion de lconomie de plus en plus rigoureux (un contingentement des importations, une rglementation du crdit). A la fin de la 2me guerre mondiale, on se trouve dans une conomie mixte concerte. Des tendances no librale apparaissent, on ouvre les services publics la concurrence, on privatise les entreprises nationalises. La privatisation peut tre illustre par la privatisation de France Tlcom, de lEDF, de Renault, de anciens EPIC (tablissements publics industriels et

commerciaux). De nos jours, vis--vis de lEurope, il est impossible de suivre sans une ouverture la concurrence. B) 1) Les caractres du droit commercial Internationalisation du droit commercial

LAllemagne par exemple, exporte dans le monde entier, ce qui montre bien une certaine internationalisation. 2) Lapparition dun ordre public de direction et de protection

En mme temps apparait un ordre public de direction et de protection, afin de pouvoir enrayer les problmes se posant du fait de la mondialisation. 3) Le droit commercial est plus sensible quavant la morale.

Pendant longtemps on a considr quon avait faire des professionnels expriments, capables de sauvegarder leurs intrts. La crise financire qui a commenc svir partir de 2007 a tout de mme guri loptimisme de certain. Ds janvier 2003, les banques avaient rendu publique une charte dans laquelle elles sengageaient clarifier les rgles de fonctionnement des comptes courants. Depuis trs longtemps, on respecte la rgle morale pour la formation du contrat. Ce sont les vices du consentement qui ont toujours t interdits. Mais dsormais, on respecte aussi la rgle morale au cours du contrat, y compris tout au long du contrat commercial. Il y a un contrle de labus de droit dans les contrats. Il est par exemple impos aux dirigeants de lentreprise un devoir de loyaut lgard des associs. Cette ide de moralisation des socits anonymes, fonde sur la ncessit pragmatique de protger la confiance des actionnaires dans les dirigeants, nest pas rcente. Lobligation de loyaut du dirigeant lgard des actionnaires a t affirme dans un arrt en date du 27 fvrier 1996 (JCP G 1996 II 22 665, n Ghestion) et elle a t renforce par un arrt en date du 24 fvrier 1998 (JCP E 1998, n. 17, p. 637, B ull. Joly 1998 p. 815).. Il y a un souci de transparence du march avec la sanction notamment du dlit diniti. Le 28 janvier 2003, une directive de la communaut europenne a port sur les oprations dinitis. Le dlit diniti : quand de part une certaine profession, on profite dune information essentielle, il peut y avoir dsormais punition Dlit diniti Dlit qui consiste utiliser ou transmettre des informations non connues du public qui si elles ltaient, auraient un impact positif ou ngatif sur la valeur de titres cots en bourse. Par exemple, acheter un titre peu avant le lancement dune OPA pour le revendre quelques temps aprs avec une plus-value importante. Il est punit pnalement par des amendes et des peines de prison. Oprations dinitis : utilisation dinformations privilgies Pour quune opration soit qualifie dopration diniti prohibe, suffit-il quun initi en possession dune information privilgie effectue une opration de march sur les instruments financiers auxquels se rapporte cette information ou est-il en outre ncessaire dtablir que cette

personne a utilis cette information en connaissance de cause ? Le fait quune personne, qui dispose dune participation dans le capital de lmetteur, et qui dtient une information privilgie acquiert ou cde ou tente dacqurir ou de cder, pour son compte propre ou pour le compte dautrui, soit directement, soit indirectement, les instruments financiers auxquels se rapporte cette information implique que cette personne a utilis cette information au sens de larticle 2, paragraphe 1, de la directive 2003/6/CE du Parlement europen et du Conseil, du 28/01/2003, sous rserve du respect des droits de la dfense et, en particulier, du droit de pouvoir renverser cette prsomption. La question de savoir si ladite personne a enfreint linterdiction des oprations dinitis doit tre analyse la lumire de la finalit de cette directive, qui est de protger lintgrit des marchs financiers et de renforcer la confiance des investisseurs, laquelle repose, notamment, sur lassurance que ces derniers seront placs sur un pied dgalit et protgs contre lutilisation indue dinformations privilgies. Lavantage conomique rsultant dune opration diniti peut constituer un lment pertinent aux fins de la dtermination dune sanction effective, proportionne et dissuasive. La mthode de calcul de cet avantage conomique et, en particulier, la date ou la priode prendre en considration relvent du droit national. Si un tat membre a prvu, hormis les sanctions administratives vises par larticle 14, paragraphe 1 de la directive, la possibilit dinfliger une sanction pcuniaire de nature pnale, il ny a pas lieu de prendre en considration, aux fins de lapprciation du caractre effectif, proportionn et dissuasif de la sanction administrative, la possibilit et/ou le niveau dune ventuelle sanction pnale ultrieure. On carte le secret bancaire pour lutter contre le blanchiment de largent sal. La Suisse et le Luxembourg ne sont pas encore au fait de ces choses l. 4) Le droit commercial plus formaliste quauparavant

On utilise et on a utilis de plus en plus de formalisme en droit commercial pour rendre plus sres et plus rapides les transactions commerciales (chques, lettres de changes, cartes bancaires, ). En Droit commercial, lcrit est de plus en plus utilis, par exemple pour ltablissement des factures. 5) Le droit commercial est trs permable aux volutions des techniques

Il y a de plus en plus dutilisations de la carte bancaire. La directive du 8 juin 2000 a prvu la reconnaissance de la signature lectronique lorsque lcrit est requis pour la validit dun acte. Elle a adapt le droit de la preuve aux technologies de linformation et aux technologies relatives la signature lectronique. Le droit franais, qui a prvu de transposer la directive du 8 juin 2000 dans le cadre du projet de loi sur la socit de linformation, a prvu la recevabilit de la signature lectronique titre de preuve dans le cadre des articles 1316-1 et 1316-4 du Code Civil. La signature lectronique doit remplir des conditions de scurisation pour jouir dune prsomption de fiabilit. Les articles du Code Civil La Loi numro 2000-203 du 13 mars 2000 a modifi les dispositions du Code Civil concernant la preuve littrale Article 1316

La preuve littrale, ou preuve par crit, rsulte dune suite de lettres, de caractres, de chiffres ou de tous autres signes ou symboles dots dune signification intelligible, quels que soient leurs supports et leurs modalits de transmission Article 1316-1 Lcrit sous forme lectronique est admis en preuve au mme titre que lcrit sur support papier, sous rserve que puisse tre dment identifie la personne dont il mane et quil soit tabli et conserv dans des conditions de nature en garantir lintgrit Article 1316-2 Lorsque la loi na pas fix dautres principes, et dfaut de convention valable entre les parties, le juge rgle les conflits de preuve littrale en dterminant par tous les moyens le titre le plus vraisemblable, quel quen soit le support. Article 1316-3 Lcrit sur support lectronique a la mme force probante que lcrit sur support papier Article 1316-4 La signature ncessaire la perfection dun acte juridique identifie celui qui lappose. Elle manifeste le consentement des parties aux obligations qui dcoulent de cet acte. Quant elle est appose par un officier public elle confre lauthenticit lacte. Lorsquelle est lectronique, elle consiste en lusage dun procd fiable didentification garantissant son lien avec lacte auquel elle sattache. La fiabilit de ce procd est prsume, jusqu preuve du contraire, lorsque la signature lectronique est cre, lidentit du signataire assure et lintgrit de lacte garantie, dans des conditions fixes par dcret en Conseil dEtat. Un dcret de 2005 permet une immatriculation en ligne au registre de commerce et des socits. 6) Une trs grande permabilit du droit commercial lconomie Il existe une volont du droit commercial dapprhender les socits et les groupes de socits. Le droit de la concurrence utilise trs frquemment des concepts conomiques. C) Les sources du Droit commercial

Pour un certain nombre de chose, il a les mmes sources que le droit civil. Pour un contrat de vente, il ny a pas de diffrence entre un contrat de vente classique et un contrat de vente commercial ; on se base sur le code civil. Ces rgles sappliquent au rgime de la proprit et de la responsabilit commerciale. Mais il existe une prdominance des coutumes en droit commercial. On considre quil y a une certaine instabilit en droit commercial dues une inflation des rgles. 1) Les sources formelles

- les lois et les dcrets : Depuis 1958 : un statut du registre du commerce, un rgime des baux commerciaux, la loi du 29 novembre 1966 sur les socits, la loi de 2005 sur la sauvegarde des entreprises en difficult, une instabilit et un manque de qualit dans les lois, on ne sait plus o chercher pour trouver des lois dans le domaine du Droit commercial.

 La loi du 24 juillet 1966 sur les socits commerciales runit en 509 articles la rglementation de toutes les socits commerciales. Elle fut complte par limportant dcret en date du 23 mars 1967. Elle a t rdige dans loptique de la rflexion sur le gouvernement dentreprise. Elle a regroup les solutions des lois et dcrets existants, labondante jurisprudence labore depuis le dbut du XIXme sicle et les enseignements du droit compar. Conformment larticle 34 de la Constitution les dispositions lgislatives ont fix les principes fondamentaux des obligations commerciales, les modalits dapplication tant renvoys aux dcrets. La loi du 24 juillet 1966 a t incorpore dans le Code de commerce de 2000. Le Livre II du Code de commerce est consacr aux socits commerciales et aux groupements dintrts conomiques. Aux termes de larticle L 210-1 du Code de commerce, le caractre commercial dune socit est dtermin par sa forme ou par son objet. Daprs ce texte sont commerciales raison de leur forme et quel que soit leur objet, les socits en nom collectif, les socits en commandite simple, les socits responsabilit limite et les socits par actions 1959 : loi sur linnovation de la recherche, pour les socits anonymes simplifie. - Les dcrets et les arrt : Un dveloppement de rgles infra lgislatives, avec notamment des rponses ministrielles qui introduisent une interprtation de la loi et sont considre comme des rgles quivalente la loi alors quelles nont aucune valeur juridique intrinsquement Les rglements dapplication : la loi NRE, nouvelle rglementation conomique de 2001 : elle na pu tre effective quaprs la parution de dcrets dapplication. De mme, la loi Borloo de 2003 sur le surendettement na t applicable qu partir de 2004. La loi sur les Nouvelles Rglementations Economiques (NRE) du 15 mai 2001 applique en France les normes du dveloppement durable dans les entreprises, notamment cotes en Bourse. Elle contraint lentreprise publier dans son rapport dactivit des informations ( laide de 68 indicateurs) sur la manire dont elle prend en compte les consquences sociales et environnementales de son activit. Dans le reporting financier, la partie comptable a t relgue en fin de rapport, devance par un premier cahier au sein duquel les entreprises exposent des domaines plus largis introduisant par exemple la RSE (Responsabilit Sociale des Entreprises). Lentreprise se doit damliorer sa performance globale non plus sur des indicateurs exclusivement conomiques et financiers mais sur des donnes beaucoup plus vastes comme sa contribution lemploi, sa participation la vie locale et associative, son implication au niveau de la sant et de la scurit au travail, ainsi qu la formation des salaris. Cest la prise en compte des parties prenantes . Dornavant, lentreprise doit prendre en compte les trois piliers du Triple Bottom Line: conomique, environnemental et social, afin damliorer sa performance globale. Le rle des entreprises dans latteinte des objectifs du dveloppement durable est considrable et se conoit aisment. Cependant, ces changements de prime abord perus comme des contraintes peuvent se transformer en atout : on remarque ces dernires annes que les investisseurs sintressent de plus prs la performance globale de lentreprise. En effet les organismes financiers portent un intrt grandissant au comportement environnemental et social de lentreprise via lessor des

fonds thiques par exemple (En France, en 2005, les soixante principaux fonds reprsentent plus dun milliard deuros). En 2003, un nouvel outil de lutte contre le surendettement dbarque en France : la loi Borloo (ou encore : la loi de la seconde chance), issue de la loi n 2003-710 du 1er aot 2003. Cette loi apporte la cration de la procdure judiciaire de rtablissement personnel. Celle-ci permet leffacement total des dettes, en change de la liquidation des biens du surendett. Cette solution de dernier recours sadresse aux personnes surendettes dont la situation est financirement irrmdiable, leur permettant de sortir du surendettement en leur offrant une seconde chance. La gestion du dossier est assure par la Banque de France, dont la mission est de trouver des solutions amiables, mais aussi de proposer des recommandations auprs des autorits judiciaires dans le cas dchec des ngociations. - Les circulaires : Ce sont en principe des documents internes une administration, qui nont pas de valeur juridique. Elles jouent un rle considrable en droit commercial. La circulaire Delors du 22 mai 1984 : sur la transparence tarifaire dans les relations commerciales entre les entreprises. Elles ont exceptionnellement une valeur rglementaire. - Les ordonnances de larticle 38 ont t utilises pour des textes de droit commercial trs importants. Par exemple le GIE, le groupement dintrt conomique, larticle L251-1 du code de commerce prcise que : Deux ou plusieurs personnes physiques ou morales peuvent constituer entre elles un G.I.E. pour une dure dtermine. Le but du groupement est de faciliter ou de dvelopper lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccrotre les rsultats de cette activit. Il nest pas de raliser des bnfices pour lui-mme. Son activit doit se rattacher lactivit conomique de ses membres et ne peut avoir quun caractre auxiliaire par rapport celle-ci. Par activit conomique , il faut entendre toutes les activits commerciales, industrielles, agricoles, artisanales ainsi que celles des professions librales. la COB, la commission des oprations boursire, (La Commission des Oprations de Bourse est sans doute lun des organes les plus mdiatiques de la place boursire parisienne. Cr par lordonnance du 28 septembre 1967, il a acquis son statut mdiatique grce notamment ses enqutes sur les dlits dinitis qui peuvent entacher la rputation de la Bourse de Paris. Cest en effet la C.O.B. quappartient le rle de surveillance des marchs.), la libert des prix et de la concurrence. Par ailleurs, il y a une internationalisation et une communautarisation du Droit commercial. Linternationalisation de part des conventions internationales rgissant le droit internationale et la communautarisation de part des textes europens rgissant le droit commercial. Il ne faut pas confondre communautarisation et communautarisme.

Communautarisme : Le terme communautarisme [dsigne], avec une intention critique, toute forme dethnocentrisme ou de sociocentrisme, toute autocentration de groupe, impliquant une autovalorisation et une tendance la fermeture sur soi, dans un contexte culturel dit postmoderne o louverture, et plus particulirement louverture lautre, est fortement valorise []. Par ailleurs, le communautarisme est dfini par ses critiques comme un projet sociopolitique visant soumettre les membres dun groupe dfini aux normes supposes propres ce groupe (telle communaut), bref contrler les opinions et les comportements de tous ceux qui appartiennent en principe ladite communaut. La tyrannie de telle ou telle communaut est un phnomne social observable. Rappel lordre communautaire : linjonction tu dois penser et vivre limage de ta communaut est souvent lance des individus supposs prendre trop de liberts avec ce quil est communautairement convenu de faire et penser. Autre traduction possible, en thique de lauthenticit : Sois ce que tu es, le sous-entendu tant que mon tre mest donn par lensemble de mes appartenances. Communautarisme soppose donc la fois individualisme et cosmopolitisme. Mais le terme communautarisme dsigne aussi une idologie dont la fonction est de lgitimer la reconstruction [] des communauts, dans le cadre des tats-nations modernes fonds sur le principe normatif de lhomognit culturelle et ethnique []. [] La communautarisation constitue une contestation interne de la construction nationale. (cf pdf Taguieff communautarisme) - Les conventions internationales et les traits europens ont utilis deux techniques : la premire visant unifier les rgles de rglement des conflits, la seconde consistant en ladoption dune lgislation uniforme. La convention de Varsovie de 1929 sur les transports ariens, la convention de Genve sur la lettre de change datant de 1931, qui est all vers une vritable uniformisation de la lettre de change, la convention de Berne de 1990 sur les transport par chemin de fer, la convention de Vienne de 1880 sur la vente internationale des marchandises. A merg un vritable droit international des affaires Le trait CEE, CECA, euratom : le droit commercial sest dvelopp dans tous ces traits forgeant lUE (trait de Maastricht, trait de Lisbonne, Nice). Le trait CEE a cr un libre change, une union douanire, complt par un tarif douanier commun ou un tarif extrieur commun. Il a prvu la cration dun march commun (libre circulation des personnes, des capitaux, des services, des marchandises). On a essay daller vers une suppression des mesures discriminatoire et des disparits dordre fiscal et social. Ces traits sorientent vers une libre concurrence avec la mise en place de politiques communes (en matire de transport avec les LGV, une politique commune de la pche). Ces politiques communes ont pour mission une harmonisation ou une coordination sachant que lharmonisation est plus pousse, allant vers le sens dune intgration des lois plutt que vers une quivalence. Dans les politiques, il y a eu galement celle de lUEM (union conomique et montaire), donnant naissance lEuro. Il y a des objectifs assigns la communaut europenne qui entrent dans le champ du droit commercial, avec un rle important de la jurisprudence (les dcisions de la commission et les

arrts de la CJCE). En 2007, la commission a traduit la France devant la CJCE : Rmunration des comptes courants / Saisine de la Cour / France La Commission europenne a dcid, le 21 mars 2007, de traduire la France devant la Cour de justice des Communauts europennes pour ne pas avoir totalement modifi sa lgislation ( code montaire ) interdisant formellement aux banques de rmunrer les comptes courants de leurs clients. Cette saisine de la Cour reprsente le troisime stade de la procdure dinfraction prvue par larticle 226 CE. En Droit des socits, au plan europen, il y a eu un rapprochement des lgislations. Par exemple, il y a eu une directive de 2004 relative aux offres publiques dachat qui a t transpose en Droit franais par une loi de 2006. Une directive de 2007 sur les droits des actionnaires qui reste transposer en Droit Franais, une directive de 2005 visant faciliter les fusions transfrontalires de capitaux, etc. Le droit communautaire peut aussi coordonner la prise en compte des diffrentes priodes de travail effectues dans les Etats membres pour calculer les droit la retraite.