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El arbitraje

Mg. Hctor Martnez

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El arbitraje es un medio alternativo de solucin de conflictos de intereses de carcter heterocompositivo. Ello se tuvo claro cuando se promulg el CPC por el Decreto Legislativo 768, que tuvo dos Libros: Libro I (Justicia Judicial) y Libro II (Justicia Arbitral). No obstante, antes de la vigencia del CPC, el arbitraje tuvo una regulacin independiente (Ley 25935).
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La Ley 25935 fue derogada por la Ley 26572, Ley General de Arbitraje. A partir del 1/09/2008 rige el Decreto Legislativo N 1071, Ley de Arbitraje. En el Per, el arbitraje ha sido regulado desde la Colonia y funcion el Tribunal del Consulado. En la Repblica, fue regulada por el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles y el Cdigo de Procedimientos Civiles. El artculo 139 inciso 1 de la Constitucin consagra de manera expresa a la jurisdiccin 15/07/12 Mg. Hctor artculo 233 inciso 1 3 arbitral. Antecedente: Martnez

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La Ley de Arbitraje tiene como fuente las leyes arbitrales de Alemania (1998), Espaa (2003), Austria (2006) y la actualizacin de la Ley Modelo de Arbitraje de UNCITRAL (2008). La fuente material es el Tratado de Libre Comercio suscrito por el Per con Estados Unidos de Norteamrica. Por ello, se deleg al Ejecutivo que promulgue una nueva ley de
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La Primera Disposicin Final consagra el arbitraje popular, a cargo del Ministerio de Justicia. Concordancias: D.S. N 016-2008-JUS.- Crean el Programa de Arbitraje Popular (El Peruano: 28/11/2008). Cuanta hasta 20 UIT; si la pretensin no fuera cuantificable, el Director del centro de arbitraje decidir si en atencin a la condicin econmica de la parte solicitante y a la naturaleza de la litis, la pretensin es admitida a trmite. R.M. N 0639-2008-JUS .- Aprueban Estatuto y Reglamento Arbitral del Centro de Arbitraje Popular del Ministerio de Justicia, as como Tabla de Aranceles (El Peruano: 04/12/2008). R.M. N 0655-2008-JUS.- Establecen requisitos y costos correspondientes al servicio de Arbitraje Popular y al servicio de suscripcin de convenios arbitrales que 15/07/12 Mg. Hctor Martnez 5 prestar el Centro de Arbitraje Popular Arbitra Per

La Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. 00142-2011PA/TC, de fecha 21/09/2011, ha establecido un precedente vinculante en materia de arbitraje. Vanse los considerandos 20, 21 y 26 (ratio decidendi). Es materia de control de lectura.
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Hay diversas posiciones sobre la naturaleza jurdica del arbitraje: Teora procesal. Teora contractual. Teora mixta. Teora autnoma.

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Teora procesal.- Fue consagrada en el Cdigo de Procedimientos Civiles. Un derivado es proponer al arbitraje como jurisdiccin, segn la Constitucin de 1979 y la vigente. Segn el TC: el arbitraje no puede entenderse como un mecanismo que desplaza al Poder Judicial, ni tampoco como su sustitutorio, sino como una alternativa que complementa el sistema judicial puesta a disposicin de la sociedad para la solucin pacfica de las controversias. Y que constituye una necesidad, bsicamente para la solucin de conflictos patrimoniales de libre disposicin y, sobre todo para la resolucin para las controversias que se 15/07/12 generen en la contratacin internacional (STC Mg. Hctor Martnez 8

Teora contractual.- Derogados artculos 1906 a 1922 del Cdigo Civil. Vanse comentarios de Carlos Crdenas Quiros. Teora mixta.- Posicin doctrinaria; fusiona las dos teoras anteriores. Teora autnoma.Posicin adoptada por la vigente Ley de Arbitraje.
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Materias que pueden ser objeto de arbitraje


Las controversias sobre materias de libre disposicin conforme a derecho, as como aquellas que la ley o los tratados o acuerdos internacionales autoricen. Se ampla el criterio de lo estrictamente patrimonial con las restricciones que impone el sistema jurdico. Asimismo es posible el arbitraje proveniente de procesos de expropiacin (Ley N 27117) o de la ejecucin de sentencias de tribunales internacionales que disponen indemnizaciones (Ley N 27775).
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Se advierte, por otro lado, cuando el arbitraje sea internacional y una de las partes sea un Estado o una sociedad, organizacin o empresa controlada por un Estado, esa parte no podr invocar las prerrogativas de su propio derecho para sustraerse a las obligaciones derivadas del convenio arbitral.
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Principios de la funcin arbitral


I. No intervencin del Poder Judicial, salvo en los casos en que la Ley de Arbitraje lo disponga. II. Independencia. III.Principio kompetenz-kompetenz. Exp. N 6167-2005-PHC/TC, sentencia de fecha 28/02/2006. IV. No se puede dejar sin efecto el laudo arbitral, salvo que se declare fundado el recurso de anulacin del
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Principales novedades de la Ley de Arbitraje i. Tratamiento monista del arbitraje. A diferencia del anterior rgimen, las normas de arbitraje son nicas tanto para el arbitraje nacional como internacional, aunque respetando los Convenios internacionales suscritos por el Per (artculo 1). Asimismo se toma en cuenta la aplicacin de normas especiales que consagren el arbitraje, por ejemplo, el arbitraje en la Ley de Contrataciones del
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ii. El arbitraje de derecho es la regla y el de conciencia es la excepcin (artculo 22.1). En el arbitraje nacional que deba decidirse en derecho, se requiere ser abogado, salvo acuerdo en contrario. En el arbitraje internacional, en ningn caso se requiere ser abogado para ejercer el cargo.
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iii.Delimitacin en las fuentes formales. En primer lugar, lo que las partes hayan acordado do especialmente para regir las actuaciones arbitrales, los reglamentos a que stas se hayan sometido, las que hayan dispuesto los rbitros, la propia norma general de arbitraje, los principios arbitrales y la costumbre arbitral, excluyendo como fuente supletoria al Cdigo Procesal Civil (artculo 34.3 y Dcima Disposicin Complementaria). Es un supuesto de autointegracin (Carnelutti).
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iv.Convenio arbitral. Mantiene la exigencia de forma escrita (artculo 13.2), seguidamente aclara que ese requisito se satisface cuando quede constancia de su contenido en cualquier forma, ya sea que el acuerdo de arbitraje o contrato se haya concertado mediante la ejecucin de ciertos actos o por cualquier otro medio (artculo 13.3); esto ltimo es la facta concludentia (manifestacin de
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Asimismo el convenio arbitral se extiende a aquellos cuyo consentimiento de someterse a arbitraje, segn la buena fe, se determina por su participacin activa y de manera determinante en la negociacin, celebracin, ejecucin o terminacin del contrato que comprende el convenio arbitral o al que el convenio est relacionado. Se extiende tambin a quienes pretendan derivar derechos o beneficios del contrato, segn sus
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v. Designacin y recusacin de los rbitros. Hay una amplia libertad en las partes para establecer las reglas acerca de la designacin y la recusacin de los rbitros (artculos 23 y 29). Asimismo de manera subsidiaria se establece que sern las Cmaras de Comercio las llamadas a nombrar a los rbitros y a conocer y resolver su potencial
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vi. Medidas cautelares. Se dicta a pedido de cualquiera de las partes una vez constituido el Tribunal Arbitral (artculo 47.1) y hasta antes de la emisin del laudo (artculo 47.2). Es necesario ofrecer garantas. Por otro lado, es posible la medida cautelar fuera de proceso, pero se tiene que pedir ante el Poder Judicial; una vez concedida, la parte beneficiada deber iniciar el arbitraje dentro de los 10 das siguientes. Si no lo hace o no se constituye el Tribunal Arbitral dentro de los 90 das de dictada la medida,
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La parte afectada contra la resolucin arbitral que concede la medida cautelar puede formular su reconsideracin (artculo 47.3). El artculo 47.6 prescribe: El tribunal arbitral est facultado para modificar, sustituir y dejar sin efecto las medidas cautelares que haya dictado as como las medidas cautelares dictadas por una autoridad judicial, incluso cuando se trate de decisiones judiciales firmes. Esta decisin podr ser adoptada por el tribunal arbitral, ya sea a iniciativa de alguna de las partes o, en circunstancias excepcionales, por iniciativa propia, Mg. Hctor Martnez previa notificacin a ellas. 15/07/12 20

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vi.Laudos parciales. Salvo acuerdo en contrario de las partes, los rbitros puedan decidir la controversia en un solo laudo o en tantos laudos parciales como estimen necesarios (artculo 54). Por ejemplo, se discute el incumplimiento de un contrato y una indemnizacin; se puede resolver el primero y despus la
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vii.Ejecucin provisional del laudo. El laudo se va ejecutando an en el supuesto de que se recurra va recurso de anulacin al Poder Judicial, al sealar que la impugnacin no suspende la ejecucin del laudo a no ser que la parte perdedora otorgue fianza suficiente por el monto de la condena contenida en el laudo y las facilidades extraordinarias para que el vencedor tenga acceso a dicha
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viii.Establecimiento de condiciones para interponer el recurso de anulacin. Adems de proscribir el recurso de apelacin, el recurso de anulacin exige no haber consentido el vicio que se alega en el medio impugnatorio. Por ejemplo, si se aduce que el laudo se ha emitido fuera del plazo pactado, el recurrente tuvo que haberlo denunciado oportunamente ante el Tribunal Arbitral (artculo 63.4).
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ix. Fortalecimiento del poder de los rbitros en la ejecucin del laudo. A solicitud de parte, el tribunal arbitral est facultado para ejecutar sus laudos y decisiones, siempre que medie acuerdo de las partes o se encuentre previsto en el reglamento arbitral aplicable (artculo 67.1). Se excepta de lo dispuesto, el caso en el cual, a su sola discrecin, el Tribunal Arbitral considere necesario o conveniente requerir la asistencia de la fuerza pblica. En este caso, cesar en sus funciones sin incurrir en responsabilidad y entregar a la parte interesada, a costo de sta, copia de los actuados correspondientes para que recurra a la autoridad judicial competente a efectos de la ejecucin (artculo 67.2). El laudo arbitral es un ttulo ejecutivo judicial y el procedimiento est en el artculo 68. 15/07/12 Mg. Hctor Martnez 24

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x. El Estado y el arbitraje. El artculo 139 inciso 1 de la Constitucin, no es la nica norma constitucional que aborda el arbitraje. Tambin lo encontramos en las controversias derivadas de los contratos que suscribe el Estado en general (artculo 63) y de los contratos ley de manera particular (artculo 62).
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Tambin es materia de arbitraje otros actos que no son de origen contractual, pero que tienen contenido patrimonial. As ocurre cuando lo puede disponer expresamente la ley o un convenio o acuerdo internacional suscrito por el Estado peruano, segn lo prev el artculo 2.1. Ejemplo: los arbitrajes para resolver el quantum de la cosa expropiada y de la indemnizacin por actos expropiatorios (Ley N 27227) y de las indemnizaciones originadas en la ejecucin de sentencias proferidas por tribunales internacionales de los que el Per forma 15/07/12 Mg. Hctor Martnez 26 parte (Ley N 27775).

Por otro lado, la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por el Decreto Legislativo 1017, consagra la prevalencia de las normas de orden pblico en el arbitraje con el Estado por encima de las de naturaleza privada y obliga a que esta preferencia por lo pblico sea rigurosamente respetada. Es obligatorio incluir en las clusulas contractuales que toda controversia surgida durante la etapa de la ejecucin del contrato deber resolverse mediante conciliacin o arbitraje. El arbitraje se pide antes antes de la fecha de culminacin del contrato, salvo el caso de vicios ocultos.
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El arbitraje es de derecho. Cuando un arbitraje est en curso y surja nueva controversia derivada del mismo contrato es posible la acumulacin de pretensiones, siempre respetando el plazo de caducidad previsto en la Ley de Contrataciones del Estado. El laudo es inapelable, definitivo y obligatorio para las partes desde el momento de su notificacin.
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