A FUNAO SOCIAL DA PROPRIEDADE

E A CONSTITUIAO DE 1988

Por: Jeaneth Nunes Stefaniak

A CF de 1988 consagrou o princpio da funo social da propriedade em 2 importantes captulos: Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos art. 5, XXIII A propriedade atender a sua funo social; Dos Princpios Gerais da Atividade Econmica art. 170 So princpios da ordem econmica: (...) III Funo social da propriedade.

A idia da funo social no nova, nem a sua incluso uma novidade no direito constitucional; Exprime a idia de que ser tutelada a propriedade que cumprir uma funo social; Como ingressou o princpio da funo social no mundo jurdico? Com que fora este princpio envolve o direito de propriedade? A propriedade deve cumprir uma funo social, ou ela uma funo social?

NORMA PROGRAMTICA
Cai por terra, a idia de que o principio uma norma programtica, destituda de eficcia normativa, reiteradamente utilizada para negar vigncia a uma imposio constitucional; O princpio tem funo interpretativa dos preceitos programticos, tm portanto fora eficacial, com reflexos significativos sobre a propriedade privada.

Segundo Canotilho, as disposies constitucionais de carter principiolgico dirigem-se ainda, a todas as instncias com imediata possibilidade de realizarem-nas, mais especificamente ao administrador pblico e ao magistrado; Segundo Dallari, o Princpio da Funo Social, no tem sido aplicado, porque o magistrado continua a consider-lo destitudo de eficcia normativa.

O princpio da funo social no se tem prestado a fundamentar nenhuma ou quase nenhuma deciso dos tribunais; Como dever jurdico, no exigido; Como limite ao direito de propriedade, no se lhe conhecem os confins. Ento necessrio se faz delimitar, descortinar seu contedo e caracteres para que se possa operacionaliz-lo em obedincia ao imperativo constitucional, sob pena de torn-lo uma norma decorativa ou letra morta.

PRINCPIOS HERMENEUTICOS E PRINCPIOS JURDICOS

Os princpios hermenuticos se identificam com os tradicionais princpios gerais de Direito ou com aqueles que, mesmo sem atingir to alto grau de autonomia, desempenham idntica funo em cada caso particular; Os princpios jurdicos como aqueles princpios fundamentais de um sistema jurdico.

PRNCPIOS JURDICOS

Disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia. (Bandeira de Mello). Violar princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa, insurgncia contra todo o sistema.

CONCEITO DE PRINCPIO

Exprime idia de comeo, origem; Palavra derivada do latim principium (comeo), designa as verdades primeiras, as premissas de todo o sistema; Juridicamente, princpio de direito o pensamento diretivo que domina e serve de base formao das disposies singulares de Direito de uma instituio, de um cdigo ou de um direito positivo.

Princpio toda norma jurdica, enquanto considerada como determinante de uma ou de muitas outras subordinadas, que a pressupem, desenvolvendo e especificando ulteriormente o preceito em direes mais particulares (menos gerais), das quais determinam, e portanto resumem, potencialmente, o contedo: sejam, pois, estas efetivamente postas, sejam, ao contrrio, apenas dedutveis do respectivo princpio geral que as contm.

A PROPRIEDADE PRIVADA

A apresentava-se como um direito absoluto, no sentido de no comportar limites ou restries, o qual conferia ao seu titular um poder de usar, gozar dispor da coisa. Para os juristas romanos daquela poca, a era constituda de trs faces: usus (o poder de utilizar-se da coisa); o fructus(o poder de perceber frutos ou produtos do bem); o abusus (o poder de consumir ou alienar a coisa). Seria o jus utendi et abutendi, quatemus juris ratio patitur (conforme razes de direito limitado)

A PROPRIEDADE NA IDADE MDIA

Na Idade Mdia, a manifestao do direito de propriedade foi desmembrada em dois prismas: o directum o utile. Neste sistema , o proprietrio das terras - o suserano, titular do directum - cedia a posse de parte de seu domnio ao vassalo, que exerceria o utile, tornar-se-ia algo que hoje, sob a lente lapidada por Ihering, chama-se possuidor direto.

A propriedade na Idade Moderna

O grande marco dessa transformao deu-se com a Revoluo Francesa, cujo documento maior, a Declarao dos Direitos do Homem do Cidado, alicerado em Locke, previa que a seria "uma barreira intransponvel para o Estado: um direito natural". Desta leitura pode-se depreender que ainda seria ela revestida grandemente de carter individualista, ainda que no fosse de todo ilimitada.

AS TRANSFORMAES NO DIREITO DE PROPRIEDADE

Tal concepo sofreu srias reaes, dentre as quais se destacam: Proudhon, que, considera a individual "um roubo"; Marx, ao pregar a destruio da pp privada; Comte, que vem aplainar a base da funcionalidade da Propriedade, ainda que privada. Apesar de tais reaes, o direito de continua hoje com seu cunho individualista, embora limitaes busquem melhor adequ-lo ao bem-estar .

O principio da funo social

Desde Santo Ambrsio, propugnando por uma sociedade mais justa com a propriedade comum, ou Santo Agostinho, condenando o abuso do homem em relao aos bens dados por Deus, Santo Toms de Aquino, que v na propriedade um direito natural que deve ser exercido com vistas ao bonum commune, at aos sumos pontfices que afinal estabeleceram as diretrizes do pensamento catlico sobre a propriedade, sempre em todas as oportunidades, a Igreja apreciou a questo objetivando humanizar o tratamento legislativo poltico do problema.

A IGREJA E O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL

O momento propulsor da teorizao da Igreja acerca deste assunto deu-se com a Encclica Rerum Novarum, do Papa Leo XIII, quando se passou a discutir a contribuio ao bem comum, que deveria ser ensejada pelo uso da propriedade. Neste sentido, a contribuio de So Toms, ao pregar que, no concernente ao uso, o homem no deve possuir os bens exteriores como prprios, mas como comuns, de tal forma que facilmente os comunique nas necessidades dos outros.

O PRINCIPIO DA FUNO SOCIAL NO DIREITO POSITIVO

Lon Duguit vem conceber a propriedade como sendo funo social, pregando ainda a transformao da instituio jurdica da propriedade, postura que se queda perfeitamente coerente com sua doutrina de negao dos direitos subjetivos. Para o jurista francs, algum na situao jurdica de proprietrio teria a incumbncia de empreg-la no incremento da riqueza do bem comum.

Ele ainda enxerga a referida transformao como uma socializao da noo de propriedade, posto que, no seu entender, deixa esta de ser um direito do indivduo para verter-se em funo social; cada dia mais cerceada, tendo em vista a ampliao do nmero de casos em que deve ser a sociedade juridicamente protegida frente propriedade

 oportuno salientar que contra esta ideao, levanta-se Orlando Gomes, apregoando que serve ela apenas para esconder a substncia da propriedade capitalista, ao considerar a atividade do produtor de riqueza como uma profisso no interesse geral. O princpio da funo em verdade o legitimador da propriedade privada.

A INCLUSO DO PRINCPIO NO ORDENAMENTO JURDICO POSITIVO

O evolucionar histrico dos institutos da propriedade e de sua funo social, acabaram por desaguar, juntamente com o Direito Civil em geral, em seara Constitucional. Destarte, o Cdigo Civil deixa o centro das atenes no estudo do tema trazido baila, cedendo lugar s normas superiores, o que decorre do princpio de supremacia da Constituio.

Tal fenmeno pde ser observado na Constituio do Mxico de 1917, que inseria em seu art. 27 que "A Nao ter, a todo tempo, o direito de impor propriedade privada as determinaes ditadas pelo interesse pblico [...]". Tambm a Constituio da Alemanha de 1919 - Constituio de Weimar trouxe, em seu art. 153 que "A propriedade obriga, e seu uso e exerccio devem ao mesmo tempo representar uma funo no interesse social".

NO DIREITO BRASILEIRO

a Constituio de 1946, dada a interrupo do Estado Novo, pois, embora houvesse disposio constitucional acerca da regulao legal da propriedade, a vontade do regime ditatorial prevalecia em todas as ocasies. Somente em 1967, apareceu textualmente a funo social, como princpio de ordem econmica.

A CONSTITUIO DE 1988

Atualmente, nossa Lex Fundamentalis, alm de inserir a funo social da propriedade no captulo concernente a direitos garantias individuais, plasma-o como princpio de ordem econmica, subdividindo seus efeitos conforme seja a urbana ou rural, o que configura uma inovao da Constituio vigente.

A FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE URBANA

Art. 182 (...) 2 A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. O Estatuto da Cidade, lei 10.257/2001, disciplinou o art. 182 da CF; Dispe sobre a funo social da cidade.

A FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE RURAL

Art. 186 A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I- Aproveitamento racional e adequado; II- Utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III- Observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; III- explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.

A REGULAMENTAO DO ART. 186 DA CF

O Art. 186 da Constituio Federal, que trata da funo social da propriedade rural, foi regulamentado pela lei 8.629/93 que entre outra, esclareceu como deve um proprietrio agir para cumprir a funo social da propriedade e, s ento passar a ter a tutela jurdica de bem objeto do direito de propriedade.

LEI COMPLEMENTAR 8629/93

Regulamenta determinaes da CF, Sobrepese hierarquicamente ordinria, LO no pode revogar a LC, nem contrariar suas disposies. imperativa, de direito pblico e de natureza substancial, serve de parmetro as questes inseridas no quadro das desapropriaes para fins de reforma agrria. Cogente, quanto sua aplicao. Lei imperativa, na sequncia das praticas ordinatrias de que se compe.

Art. 1 Esta lei regulamenta e disciplina disposies relativas reforma agrria, previstas no cap. III do ttulo VII da CF. Art. 2 A pp rural que no cumprir FS prevista no art. 9 passvel de desapropriao, nos termos desta lei, respeitados os dispositivos constitucionais.

compete a Unio desapropriar por interesse social, para fins de RA, o imvel que no esteja cumprindo sua FS. Para fins deste art., fica a Unio, atravs de rgo federal competente, autorizada a ingressar no imvel de propriedade particular, para o levantamento de dados e informaes, com prvia notificao.

Art. 3 A Unio poder desapropriar, nos termos desta lei, imveis de propriedade de Estado, Municpio e Distrito Federal, bem como os de suas entidades de administrao indireta e os pertencentes s autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas federais. 1 ser pressuposto do ato desapropriatrio a autorizao do Congresso Nacional. 2 vetado porque s Unio tem competncia para desapropriar.

A FUNO SOCIAL NO CDIGO CIVIL DE 2002

Cdigo Civil, em especial seu art. 1.228, ao prever, em pargrafos inovadores, a funo social da propriedade. De lapidar redao, o 1. estabelece que "O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com suas finalidades econmicas sociais de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico o patrimnio histrico artstico, bem como evitada a poluio do ar das guas." Tambm digno de transcrio o 2.: "So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, sejam animados pela inteno de prejudicar outrem."

insero da propriedade nas limitaes exigidas pelo bem da sociedade, o que no deixa de afigurar-se como uma funo social, a manifestao mais palpvel da prpria publicizao do Direito Civil. a propriedade, dever direcionar-se para o bem comum, qualquer que seja a propriedade. Sempre haver funo social da propriedade, mais ou menos relevante, porm a varivel instala-se no tipo de destinao que dever ser dado ao uso da coisa.

OBJETIVO OU NCLEO DO DIREITO DE PROPRIEDADE

a funo social da propriedade parte integrante da propriedade: em no havendo, a propriedade deixa de ser protegida juridicamente, por fim, desaparecendo o direito. No mesmo sentido, manifesta-se Jos Afonso da Silva: "a funo social se manifesta na prpria configurao estrutural do direito de propriedade, pondo-se concretamente como elemento qualificante na predeterminao dos modos de aquisio, gozo utilizao dos bens".

No h que se falar em propriedade sem que tal direito esteja imbudo de uma destinao -ou funo social -, elemento este integrante e necessrio para sua prpria existncia. Qualquer tentativa de utilizar-se deste direito para fins egosticos e danosos coletividade dever ser prontamente cerceada. Em resumo, a funo social no objetivo da propriedade, ela faz parte do ncleo desse direito.

CONCLUSES
1.Considerando o evolver do conceito de propriedade, atravs do tempo, de deduzir-se que, cada vez com maior intensidade, a propriedade vai deixando de ser um direito pleno ilimitado.

2.Desde tempos imemoriais, tal direito, outrora tido por absoluto, vai sendo paulatinamente cerceado, mormente no que diz respeito funo social da propriedade, chegando Idade Moderna com um carter ainda individualista, porm, muito menos aviltante ao bem estar coletivo.

 3.Grande

salto dessa teorizao se deu na Idade Mdia, com a conformao inicial do conceito da funo social da propriedade, contribuio palmar da Igreja, seus filsofos e pontfices, que consideram dever a propriedade ser exercida com vistas ao bonum commune.

4.Apoiando-se nesta contribuio, Duguit plasma sua prpria teoria, de ser a propriedade uma funo social, ao revs de ter uma funo social. Imputa-lhe, ademais, um carter socializante.

5. Tal concepo foi aproveitada pelo regime fascista italiano, posto que atendia a seus interesses. A atividade jurdica peninsular foi a intuio da limitao interna do direito de propriedade, sua grande contribuio atualidade.

6.Proporcionalmente caminharam a restrio da propriedade a ampliao da sua funo social, at que se encontraram no mbito constitucional, figurando hoje, no Brasil, entre os direitos garantias individuais.

7.Tal tendncia inclui-se na configurao do novo Cdigo Civil, ao acolher expressamente a funo social da propriedade, o que consagra, na verdade, a concretizao do princpio da Socialidade, reflexo mesmo da publicizao do Direito Civil;

8.Hodiernamente, a melhor doutrina entende que a funo social da propriedade elemento essencial propriedade. Tal entendimento atesta o grau de importncia de correlao mxima entre ambos os conceitos: no h propriedade sem atendimento funo social.

A civilizao tem isto de terrvel: o poder indiscriminado do homem abafando os valores da natureza. Se antes recorramos a esta para dar uma base estvel ao Direito (razo do Direito Natural), assistimos hoje, a uma trgica inverso, sendo o homem obrigado a recorrer ao Direito para salvar a natureza que morre.

Miguel Reale.