An cuando en el lenguaje ordinario los trminos derechos humanos y derechos fundamentales se usan como sinnimos para una corriente

de la doctrina, el primero tiene una connotacin ms amplia que el segundo, pues se incluyen entre los derechos humanos supuestos no incorporados como tales al derecho positivo, en tanto que los segundos los derechos fundamentales- seran aquellos derechos humanos reconocidos por el derecho positivo nacional o internacional.

En el caso de Chile se entiende que los derechos fundamentales son aquellos establecidos en la Constitucin Poltica principalmente en su artculo 19, pero tambin en otras disposiciones - y en los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Chile, que se encuentren vigentes.

Los derechos fundamentales han sido definidos como atributos o facultades esenciales de la persona, que emanan de su propia naturaleza y que por consiguiente no son conferidos por la ley o la autoridad pblica, cuya funcin, segn se considera actualmente, es la de reconocerlos, respetarlos, garantizarlos y promoverlos. Otros conceptos subrayan especialmente el elemento bsico de estos derechos, es decir, que su origen directo est en la dignidad de la persona humana.

1 .- Son imprescriptibles, sin que por tanto se adquieran ni pierdan por el simple transcurso del tiempo. 2.- Son inalienables, es decir, no transferibles a otro titular, al ser inseparables de la condicin de persona. 3.- Son irrenunciables, es decir el sujeto de ellos no puede renunciar a su titularidad.

4 .- Son universales, en el sentido de que todos ellos son posedos por todas las personas sin excepcin, de modo que ninguna consideracin de raza, edad, sexo, condicin, creencias, etc. puede justificar que se les desconozca respecto de una o ms personas. Esto implica la existencia de una igualdad jurdica bsica entre todas ellas.

En la empresa, habida consideracin de la relacin de subordinacin existente entre trabajadores y empleadores, varios de los derechos fundamentales pueden ser objeto de vulneracin. As, decisiones o conductas de los empleadores o sus representantes pueden afectar seriamente la intimidad y la vida privada del trabajador, su libertad de conciencia y de expresin, su derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas, a la integridad psquica y a la honra y, especialmente, su derecho a la igualdad y a no ser discriminado.

La doctrina de la ciudadana en la empresa tiene por objetivo resolver esta tensin entre el legtimo ejercicio del poder del empresario y la vigencia de los derechos fundamentales de los trabajadores, de forma tal que estos ltimos se respeten en el mbito de la empresa.

No todos los derechos fundamentales de los trabajadores estn tutelados por este procedimiento, sino slo los contemplados en la enumeracin taxativa de la ley. La ley n 20.087 viene a fortalecer la plena vigencia de los derechos que el trabajador detenta no slo en cuanto tal sino que tambin en su condicin de persona y ciudadano(a).

Primer caso: Se aplicar respecto de las

cuestiones suscitadas en la relacin laboral por aplicacin de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador (art. 485 C. del T.)

Tambin se aplicar este procedimiento para conocer de los actos discriminatorios a que se refiere el artculo 2 de este Cdigo, con la excepcin prevista en su inciso sexto. (inc. 2, art. 485)
Segundo caso:
Por su parte, el art. 2, al que se remite la norma citada, precisa como actos de discriminacin:

las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y en la ocupacin .

El procedimiento de tutela laboral, slo es aplicable para la tutela de los actos de discriminacin expresamente sealados, y no otros como el aspecto fsico, la discapacidad, etc. Quedan excluidos de la tutela que ofrece este procedimiento, los actos de discriminacin que se verifiquen por medio de las ofertas de empleo.

Tercer caso: Libertad sindical. Se refiere al conocimiento y resolucin de las infracciones por prcticas desleales o antisindicales (art. 292) Cuarto caso: Derecho a una negociacin colectiva sin entorpecimientos. Conocimiento y resolucin de infracciones por prcticas desleales en una negociacin colectiva (art. 389).

La enumeracin de los atentados contra este derecho contenido en las prcticas antisindicales de los artculos 289, 290, 291 y desleales en la negociacin colectiva, en los artculos 387 y 388, tienen un carcter ejemplar y no taxativo, razn por la cual, podrn existir otras conductas, no contempladas expresamente por estas disposiciones legales, que puedan atentar contra la libertad sindical.

1.- Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona, siempre que su vulneracin sea consecuencia directa de los actos ocurridos en la relacin laboral (art. 19 n 1, inc.1 C.P.R.) 2.- El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia (art. 19 n 4 C.P.R.)

3.- La inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada (art. 19 n 5 C.P.R.) 4.- Libertad de conciencia, manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico (art. 19 n 6, inc. 1 C.P.R.)

5.- Libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder por los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley (art. 19 n 12, inc. 1) 6.- La libertad de trabajo y su proteccin, en lo relativo a la libertad de trabajo y su libre eleccin (art. 19 n 16 C.P.R.)

7.- Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos (art. 19 n 16 inc. cuarto C.P.R.)

1.- Cuando el ejercicio de las facultades que la ley reconoce al empleador (potestad jurdica de mando) limita el pleno ejercicio de aquellos derechos y garantas:

sin justificacin suficiente en forma arbitraria o desproporcionada o sin respeto a su contenido esencial

2.- En igual sentido se entendern las represalias ejercidas en contra de trabajadores, en razn o como consecuencia de:

la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo o por el ejercicio de acciones judiciales (se le conoce como garanta de indemnidad)

Considerando que la reforma de la ley 20.005, que tipific el acoso sexual, no contempl un procedimiento judicial para su denuncia, conocimiento y sancin, procede aplicar el procedimiento de tutela laboral regulado en la reforma de la ley 20.087, debiendo distinguirse dos situaciones:

A) cuando el acosador es una persona distinta del empleador, slo procede accionar en contra de este ltimo, si estando en conocimiento de la situacin de acoso, no adopta las medidas de resguardo, o no efecta la investigacin pertinente, o no remite los antecedentes a la Inspeccin del Trabajo para el mismo fin, o efectuada la investigacin y resultando esta positiva no adopta las medidas o sanciones correspondientes;

B) cuando el acosador es el empleador, en cuyo caso no es aplicable el procedimiento de la ley 20.005, de modo que, verificado el acoso o sus indicios es posible formular la denuncia de tutela al tribunal.

Lo anterior, sin perjuicio de la denuncia que proceda ante el Ministerio Pblico, cuando los hechos constatados constituyan un ilcito contra la integridad sexual de los tipificados en el Cdigo Penal.

El objetivo de la ley n 20.348, que incorpor el artculo 62 bis en el C. del T., es eliminar situaciones de discriminacin que puedan afectar a las mujeres en el mbito remuneracional, en razn de gnero. Esta disposicin slo est referida a la igualdad de remuneraciones entre hombres y mujeres y no comprende tal igualdad entre personas del mismo sexo. (Dictamen 1187/018 de 10-03-2010)

La persona afectada puede recurrir a la accin judicial de tutela laboral para denunciar la vulneracin del principio de igualdad remuneracional entre hombres y mujeres, previo haber agotado el procedimiento de reclamo previsto al efecto en el reglamento interno de la respectiva empresa (art. 154 n 13 del C. del T.)

Debe observarse si en la conducta presuntamente vulneratoria del empleador, concurren los siguientes requisitos copulativos: A) La adecuacin o idoneidad: La restriccin al derecho fundamental del trabajador, ocasionada por la medida adoptada por el empleador, debe permitir alcanzar efectivamente un fin legtimo.

B) La necesidad: la medida limitativa del empresario debe ser la nica capaz de obtener el fin perseguido C) La proporcionalidad: la limitacin del derecho fundamental que afecta al trabajador debe ser razonable en relacin con la importancia del derecho del empleador o de terceros que se trata de proteger.

La limitacin de todo derecho fundamental de los reconocidos en el artculo 485, basado en el ejercicio de otros derechos constitucionalmente relevantes, ha de permitir el respeto a su contenido esencial. Se desconoce el contenido esencial de un derecho cuando queda sometido a limitaciones que lo hacen impracticable, lo dificultan ms all de lo razonable o lo despojen de la necesaria proteccin.

La empresa usuaria ser sujeto activo de una vulneracin de derechos fundamentales, regulada por el procedimiento de tutela (art. 485 en relacin al 183-X y 183-Y)

Hay que distinguir: A) que el agente de la vulneracin sea su empleador directo, en este caso se aplicar el procedimiento de tutela B) que el agente de la vulneracin sea la empresa mandante o sus representantes o alguno de sus trabajadores; en ese caso se denunciar al empleador por infraccin al deber de cuidado contemplado en el art. 184, o a la obligacin de trato digno establecida en los arts. 2 y 154 del C. del T., segn sea el caso, vinculado a la garanta tutelada del art. 1 y art. 19 de la CPR.

1) El trabajador. Cualquier trabajador u organizacin sindical podr requerir la tutela de sus derechos fundamentales. 2) La organizacin sindical. Podr hacerse parte en el proceso iniciado por un trabajador, como tercero coadyuvante (tiene inters
directo en el resultado del juicio, armnico con una de las partes).

Tambin podr interponer denuncia y actuar en tal caso como parte principal. Debe tratarse de la organizacin a que se encuentre afiliado el trabajador cuyos derechos fundamentales han sido vulnerados.

3) La Inspeccin del Trabajo. El juez, de la causa, en estos procesos podr pedir un informe de los hechos denunciados a la Inspeccin del Trabajo. Podr entonces hacerse parte en el proceso. La Inspeccin del Trabajo, sin perjuicio de sus facultades fiscalizadoras deber (en el evento que haya fracasado la mediacin previa entre las partes) denunciar los hechos vulneratorios al tribunal y acompaar el informe de fiscalizacin. Esta denuncia servir de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitacin de un proceso de tutela laboral. La Inspeccin del Trabajo, podr hacerse parte en el juicio que por esta causa se entable.

Interpuesta accin de proteccin (art. 20 CPR), en los casos que proceda, no se podr efectuar una denuncia de tutela laboral. Si la vulneracin de derechos fundamentales se hubiere producido con ocasin del despido, el titular de la accin de tutela, ser exclusivamente el trabajador afectado. La exclusividad de la accin por el despido, no afecta la titularidad de la Inspeccin del Trabajo para denunciar despidos antisindicales de trabajadores con fuero (inc. 4, art. 292 del C. del T.)

Deber interponerse dentro de 60 das contados desde que se produzca (inc. final art. 486). Este plazo es de das hbiles (inc. 3, art 435), y se suspende en la forma dispuesta por el art. 168, esto es, cuando medie un reclamo ante la Inspeccin respectiva. En todo caso la denuncia no podr interponerse despus de 90 das hbiles contados desde que se produzca la vulneracin.

El art. 493, da una regla especial sobre el particular, disponiendo que cuando de los antecedentes aportados por la parte denunciante resulten indicios suficientes de que se ha producido la vulneracin de derechos fundamentales, corresponder al denunciado explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad.