DIREITOS BSICOS DO CONSUMIDOR

INVERSO DO NUS DA PROVA

Prof. Ana Lectcia Erthal

INVERSO DO NUS DA PROVA

A) INVERSO pois altera a regra tradicional de distribuio do nus da prova (art. 333, I e II, CPC); B) NUS X OBRIGAO distino nus da prova (onus probandi) o encargo atribudo pela lei a cada uma das partes, de demonstrar a ocorrncia dos fatos de seu prprio interesse para as decises proferidas no processo (Cndido Rangel Dinamarco)

NUS X OBRIGAO
OBRIGAO = dever jurdico prescrito pela norma em favor de outrem, cujo descumprimento configura ato ilcito.

NUS o no-exerccio de um nus no configura ato ilcito, apenas poder o sujeito inerte sofrer as consequncias desfavorveis ao seu interesse, caso o juiz no encontre nos autos elementos suficientes para formar sua convico.

REGRA TRADICIONAL DE DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO CIVIL

Art. 333, CPC. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

FUNDAMENTOS AXIOLGICOS PRINCPIO DA IGUALDADE OU ISONOMIA SUBSTANCIAL (art. 5, caput, CRFB/88) DIREITO BSICO DO CONSUMIDOR A FACILITAO DA DEFESA DOS SEUS DIREITOS EM JUZO; Art. 125, CPC. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe: I - assegurar s partes igualdade de tratamento;

FUNDAMENTOS
VULNERABILIDADE DO CONSUMIDOR DIANTE DO FORNECEDOR NAS CONTRATAES PACTUADAS NO MERCADO DE CONSUMO. - DIFICULDADE DE PRODUZIR PROVAS

BASE LEGAL
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias;

ESPCIES DE INVERSO DO NUS DA PROVA NO CDC

1) INVERSO JUDICIAL (OPE JUDICIS): art. 6, VIII

2) INVERSO LEGAL (OPE LEGIS): a) Art. 38 b) Art. 12, 3 c) Art. 14, 3

INVERSO LEGAL OPE LEGIS

1 HIPTESE LEGAL) PUBLICIDADE

Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.

RESP 604172 - STJ

As empresas de comunicao no respondem por publicidade de propostas abusivas ou enganosas. Tal responsabilidade toca aos fornecedores-anunciantes, que a patrocinaram (CDC, Arts. 3 e 38). IV - O CDC, quando trata de publicidade, impe deveres ao anunciante - no s empresas de comunicao (Art. 3, CDC).

INVERSO LEGAL OPE LEGIS

2 HIPTESE LEGAL) FATO DO PRODUTO 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I - que no colocou o produto no mercado; II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

 RECURSO ESPECIAL. GRAVIDEZ ALEGADAMENTE DECORRENTE DE CONSUMO DE PLULAS ANTICONCEPCIONAIS SEM PRINCPIO ATIVO ("PLULAS DE FARINHA"). INVERSO DO NUS DA PROVA. ENCARGO IMPOSSVEL. ADEMAIS, MOMENTO PROCESSUAL INADEQUADO. AUSNCIA DE NEXO CAUSAL ENTRE A GRAVIDEZ E O AGIR CULPOSO DA RECORRENTE. 1. O Tribunal a quo, muito embora reconhecendo ser a prova "franciscana", entendeu que bastava condenao o fato de ser a autora consumidora do anticoncepcional "Microvlar" e ter esta apresentado cartelas que diziam respeito a perodo posterior concepo, cujo medicamento continha o princpio ativo contraceptivo.

INVERSO E PLULAS DE FARINHA

2. A inverso do nus da prova regida pelo art. 6, inciso VIII, do CDC, est ancorada na assimetria tcnica e informacional existente entre as partes em litgio. Ou seja, somente pelo fato de ser o consumidor vulnervel, constituindo tal circunstncia um obstculo comprovao dos fatos por ele narrados, e que a parte contrria possui informao e os meios tcnicos aptos produo da prova, que se excepciona a distribuio ordinria do nus. 3. Com efeito, ainda que se trate de relao regida pelo CDC, no se concebe inverter-se o nus da prova para, retirando tal incumbncia de quem poderia faz-lo mais facilmente, atribu-la a quem, por impossibilidade lgica e natural, no o conseguiria. Assim, diante da no-comprovao da ingesto dos aludidos placebos pela autora - quando lhe era, em tese, possvel provar -, bem como levando em conta a inviabilidade de a r produzir prova impossvel, a celeuma deve se resolver com a improcedncia do pedido.

INVERSO LEGAL OPE LEGIS

3 HIPTESE) FATO DO SERVIO 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

INDENIZAO. ERRO MDICO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. HOSPITAL.

Trata-se, na origem, de ao movida pelo ora recorrente, cnjuge da vtima falecida, contra a clnica, ora recorrida, fornecedora de servios mdico-hospitalares, postulando indenizao por danos materiais e morais. A alegao central na ao, como causa de pedir, a ocorrncia de defeito na prestao de servios consistente em sucessivos erros e omisses dos mdicos prepostos da clnica por um perodo de quase dois meses, no chegando ao diagnstico correto da doena de que era acometida a paciente, o que culminou em seu bito. Em primeiro grau, foi indeferida a denunciao da lide dos mdicos prepostos e deferida a inverso do nus da prova, com base no art. 6, VIII, do CDC.

INVERSO LEGAL (OPE LEGIS) HOSPITAL ART. 14, CDC

Observou-se que a incidncia da regra de exceo do 4 do art. 14 do CDC restringe-se responsabilidade civil dos profissionais liberais, no se estendendo aos demais fornecedores, inclusive aos hospitais e clnicas mdicas, a quem se aplica a regra geral da responsabilidade objetiva, dispensando a comprovao de culpa. Desse modo, na hiptese, o nus da prova da inexistncia de defeito na prestao do servio, por imposio do prprio legislador, da clnica recorrida, que, no entanto, poder excluir a sua responsabilidade civil mediante a comprovao de que inexistiu defeito na prestao de servio, demonstrando ter adimplido corretamente as suas obrigaes em relao paciente falecida. Ressaltou-se que no havia necessidade sequer de ser determinada, como fez o magistrado de primeiro grau, a inverso do nus da prova com base no art. 6, VIII, do CDC, pois essa inverso j fora feita pelo prprio legislador ao estatuir o 3 do art. 14 do mesmo codex. Trata-se da distino respectivamente entre a inverso ope judicis e a operada diretamente pela prpria lei (ope legis).

INVERSO LEGAL (OPE LEGIS)

Assim, entendeu-se ter o acrdo recorrido violado texto expresso em lei, pois a responsabilidade da clnica objetiva (independentemente da culpa de seus prepostos no evento), sendo dela o nus da prova da inexistncia de defeito na prestao dos servios mdicos. Precedente citado: REsp 696.284-RJ, DJe 18/12/2009. REsp 986.648PR, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 10/5/2011 (ver Informativo n. 418 do STJ).

INVERSO JUDICIAL (OPE JUDICIS)

A CRITRIO DO JUIZ = NO AUTOMTICA DEMANDA ANLISE PELO JUIZ DOS REQUISITOS LEGAIS: 1) VEROSSIMILHANA E/OU (?) alternativos ou cumulativos? 2) HIPOSSUFICINCIA

INVERSO DO NUS DA PROVA NO AUTOMTICA

No ocorre a inverso automtica do nus da prova na hiptese de relao jurdica regida pelo CDC, uma vez que indispensvel a verossimilhana das alegaes do consumidor ou sua hipossuficincia, no bastando apenas o fato de a relao ser consumerista, pois a facilitao da defesa dos direitos do consumidor no significa facilitar a procedncia dos seus pedidos, mas a elucidao dos fatos por ele narrados, transferindo o nus da prova a quem, em tese, possua melhores condies de faz-lo, em razo da assimetria tcnica e informacional existente entre as partes em litgio. RESP 927457

RESP 1335475/RJ STJ

firme a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a inverso do nus da prova fica a critrio do juiz, segundo apreciao dos aspectos de verossimilhana da alegao do consumidor e de sua hipossuficincia, conceitos intrinsecamente ligados ao conjunto ftico-probatrio dos autos delineado nas instncias ordinrias, (...)

INVERSO INDCIOS MNIMOS

No cabvel a inverso do nus da prova prevista no CDC na hiptese em que as instncias ordinrias entenderam que o consumidor no juntou petio inicial nenhum documento que representasse prova mnima do fato constitutivo de seu direito, pois a facilitao da defesa dos direitos do consumidor no significa facilitar a procedncia do pedido por ele deduzido, devendo-se ter em vista que o dispositivo do CDC visa transferir o nus da prova parte contrria quando houver verossimilhana na alegao do consumidor e hipossuficincia tcnica e informacional deste frente ao outro litigante.

RESP 591110/BA - STJ

SENTENA RESTABELECIDA. Conquanto se aplique aos contratos regidos pelo Sistema Financeiro da Habitao as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, a inverso do nus da prova no pode ser determinada, como aconteceu no acrdo regional, automaticamente, devendo atender, concretamente, s exigncias do art. 6o, VIII, da Lei n. 8.078/90.

INVERSO JUDICIAL DO NUS DA PROVA

CABE INVERSO DE OFCIO, OU SEJA, INDEPENDENTEMENTE DE REQUERIMENTO EXPRESSO DO CONSUMIDOR?

INVERSO DO NUS DA PROVA. PESSOA JURDICA. CDC. HIPOSSUFICINCIA

PROCESSUAL CIVIL. AO REVISIONAL. CONTA CORRENTE. PESSOA JURDICA. PRETENSO DE INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ALMEJADA INVERSO DO NUS DA PROVA. HIPOSSUFICINCIA NO DISCUTIDA. RELAO DE CONSUMO INTERMEDIRIA. INAPLICABILIDADE DA LEI N. 8.078/1990. I. Cuidando-se de contrato bancrio celebrado com pessoa jurdica para fins de aplicao em sua atividade produtiva, no incide na espcie o CDC, com o intuito da inverso do nus probatrio, porquanto no discutida a hipossuficincia da recorrente nos autos. Precedentes. II. Nessa hiptese, no se configura relao de consumo, mas atividade de consumo intermediria, que no goza dos privilgios da legislao consumerista. III. A inverso do nus da prova, em todo caso, que no poderia ser determinada automaticamente, devendo atender s exigncias do art. 6, VIII, da Lei n. 8.078/1990. RESP 716386/SP 2008

1 REQUISITO LEGAL VEROSSMIL A ALEGAO VEROSSIMILHANA a aparncia de veracidade de que resulta de uma situao ftica fato provavelmente verdadeiro, que tem probabilidade de ser verdadeiro, que parece verdadeiro, crvel ou aceitvel diante de uma realidade da vida. Anlise: segundo as regras ordinrias de experincia

2 REQUISITO LEGAL HIPOSSUFINCIA DO CONSUMIDOR

CONCEITO JURDICO INDETERMINADO, CUJO CONTEDO H DE SER FIXADO PELO JUIZ EM FACE DO CASO CONCRETO. REGRA: TODO CONSUMIDOR VULNERVEL, MAS NEM TODO CONSUMIDOR SER HIPOSSUFICIENTE

HIPOSSUFICINCIA
Inclui qualquer situao de SUPERIORIDADE do fornecedor que reduz a capacidade probatria do consumidor.

Exs. O fornecedor detm o pleno conhecimento do projeto, da tcnica, da frmula, do processo de fabricao, enfim, o domnio do conhecimento tcnico especializado.

NUS. PROVA. SAQUES. CONTA BANCRIA.

A questo consiste em determinar o cabimento ou a inverso do nus da prova (art. 6, VIII, do CDC) em aes que discutem a realizao de saques indevidos de numerrio depositado em conta bancria. Explica a Min. Relatora que a hipossuficincia a que faz remisso o inciso VIII do art. 6 do CDC no deve ser analisada apenas sob o prisma econmico e social, mas, sobretudo, quanto ao aspecto da produo de prova tcnica. Sendo assim, a hipossuficincia tcnica do consumidor, na hiptese dos autos, de saques no autorizados em conta bancria, dificilmente poder ser afastada pelo total desconhecimento, por parte do cidado mdio, dos mecanismos de segurana utilizados pelo banco para o controle de seus procedimentos e ainda das possveis formas de superao dessas barreiras a eventuais fraudes. Logo, no caso, impe-se a inverso do nus da prova ao fornecedor do servio (o banco) a fim de ser respeitado o CDC. Isso posto, a Turma deu provimento ao recurso para remeter os autos ao juzo de primeiro grau a fim de que prossiga o julgamento na esteira do devido processo legal. Precedentes citados: AgRg no REsp 724.954-RJ, DJ 17/10/2005, e REsp 727.843-SP, DJ 1/2/2006. REsp 915.599-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 21/8/2008.

LEI N 1.060/50 ASSISTNCIA JURDICA AOS NECESSITADOS

Art. 2. Gozaro dos benefcios desta Lei os nacionais ou estrangeiros residentes no pas, que necessitarem recorrer Justia penal, civil, militar ou do trabalho. Pargrafo nico. - Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.

LEI 1.060/50 GRATUIDADE DE JUSTIA Art. 3. A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes: V - dos honorrios de advogado e peritos.

Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. 1. Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais

LEI 1.060/50 - HIPOSSUFINCIA

Art. 11. Os honorrios de advogados e peritos, as custas do processo, as taxas e selos judicirios sero pagos pelo vencido, quando o beneficirio de assistncia for vencedor na causa. Art. 12. A parte beneficiada pelo iseno do pagamento das custas ficar obrigada a pag-las, desde que possa faz-lo, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia, se dentro de cinco anos, a contar da sentena final, o assistido no puder satisfazer tal pagamento, a obrigao ficar prescrita.

SUMULA 227 TJ RJ A DECISO QUE DEFERIR OU REJEITAR A INVERSO DO NUS DA PROVA SOMENTE SER REFORMADA SE TERATOLGICA.

NATUREZA JURDICA DA REGRA DA INVERSO JUDICIAL (Art. 6, VIII, CDC)

CONTROVRSIA DOUTRINRIA E JURISPRUDENCIAL: 1 ENTENDIMENTO) REGRA DE PROCEDIMENTO X 2 ENTENDIMENTO) REGRA DE JULGAMENTO OU DE JUZO

MOMENTO ADEQUADO PARA INVERSO DO NUS DA PROVA

DUAS CORRENTES: 1) DURANTE O PROCESSO, DE PREFERNCIA, NO DESPACHO SANEADOR; X 2) A QUALQUER TEMPO, INCLUSIVE, NA SENTENA.

MOMENTO DA SENTENA
PROF. SRGIO CAVALIERI: Temos assim como correta a posio daqueles que entendem ser o momento da sentena o mais adequado inverso do nus da prova. Tal critrio, alm de aplicvel a qualquer tipo de procedimento ordinrio, especial, sumrio e juizados especiais coloca em destaque a verdadeira natureza das regras de distribuio do nus da prova so regras de julgamento e no de procedimento.

RESP 422.478/SP STJ

CDC. INVERSO. NUS. PROVA. MOMENTO. O recorrido adquiriu uma garrafa de refrigerante em um posto de gasolina de uma cidade interiorana. Sucede que, ao abri-la, seu olho foi atingido violentamente pela tampinha, o que lhe causou a perda quase total da viso desse olho e o impediu de ser promovido em sua carreira de policial militar. Por isso, pediu, em juzo, indenizao dos danos moral e material, ao indicar o fabricante local daquela marca de refrigerante como ru. O juzo singular julgou improcedentes os pedidos sob o fundamento de que, em apertada sntese, no provara o autor que o ru era o fabricante do refrigerante causador do acidente.

MOMENTO PARA INVERSO DO NUS

Porm, o Tribunal a quo deu provimento apelao do ora recorrido ao fundamento de que cabia sociedade demonstrar que no fabricava ou distribua tal refrigerante naquela regio, o que faz entender que invertera o nus da prova no segundo grau de jurisdio. Diante disso, no REsp, o fabricante alegava, dentre outras, a violao do art. 6,VIII, do CDC, ao afirmar que a inverso do nus da prova regra de instruo processual e no de julgamento, razo pela qual o Tribunal a quo no poderia t-la aplicado ao julgar a apelao.

MOMENTO - CONTROVRSIA

Ao iniciar-se o julgamento neste Superior Tribunal, o Min. Castro Filho, valendo-se de precedentes, conheceu e deu provimento ao recurso, ao entender que essa inverso realmente regra de instruo e determinou o retorno dos autos para que o juzo se pronunciasse a respeito do direito dorecorrente de fazer a prova.

MOMENTO - CONTROVRSIA
Por sua vez, a Min. Nancy Andrighi, em seu voto-vista, valendo-se da lio de vrios doutrinadores, inclusive estrangeiros, posicionou-se no sentido inverso, o de que a regra do art. 6, VIII, do CDC de julgamento. Aludiu que, aps o oferecimento e a valorao da prova produzida na fase instrutria, o juiz, diante do conjunto probatrio, se ainda em dvida para julgar a demanda, pode determinar a inverso em favor do consumidor, pois no h que se falar em surpresa ao fornecedor, visto que esse tem cincia de que, em tese, haver a inverso,alm do que ele quem dispe do material tcnico do produto, certo que o consumidor a parte vulnervel da relao e litigante eventual. O Min. Ari Pargendler, em seu voto-vista, acompanhou integralmente a divergncia (...)

Momento adequado para a inverso

J o Min. Carlos Alberto Menezes Direito, apesar de entender que a inverso deve dar-se quando da produo da prova, acompanhou a divergncia apenas quanto ao resultado, ao fundamento de que o acrdo destacara tratar-se de responsabilidade objetiva. Assim, entendeu que a hiptese de aplicao do art. 14 do CDC, de inverso legal, e, incumbida a recorrente de provar a excludente de sua responsabilidade, no cuidou de prov-la. Ao concluir o julgamento, o Min. Humberto Gomes de Barros, em seu voto-vista, acompanhou o Min. Relator. Ao final, conclui-se que a tese quanto inverso ou nodo nus ainda pende de definio na Turma.

 Smula n 91 DIREITO DO CONSUMIDOR INVERSO DO NUS DA PROVA DETERMINAO NA SENTENA IMPOSSIBILIDADE PRINCPIO DO CONTRADITRIO

"A inverso do nus da prova, prevista na legislao consumerista, no pode ser determinada na sentena".
Referncia : Smula da Jurisprudncia Predominante n 2005.146.00006 - Julgamento em 10/10/2005 - Votao: unnime Relator: Desembargador Silvio Teixeira - Registro de Acrdo em 29/12/2005 - fls. 011317/011323.

INVERSO DO NUS FINANCEIRO OU INVERSO DO CUSTEIO DA PROVA

Ausncia de regra legal especfica no CDC; Tema polmico: Kazuo Watanabe: entende que na hiptese de hipossuficincia do consumidor, importar tambm em transferir para o fornecedor as despesas com as provas, sendo o consumidor economicamente hipossuficiente, ser ele dispensado dos gastos com as provas. Srgio Cavalieri Filho: poder se tornar uma falsa promessa do legislador

PREVISO LEGAL DO TEMA: CPC

Seo III Das Despesas e das Multas Art. 19. Salvo as disposies concernentes justia gratuita, cabe s partes prover as despesas dos atos que realizam ou requerem no processo, antecipando-lhes o pagamento desde o incio at sentena final; e bem ainda, na execuo, at a plena satisfao do direito declarado pela sentena. 1o O pagamento de que trata este artigo ser feito por ocasio de cada ato processual.

PREVISO LEGAL DO TEMA: CUSTEIO DAS PROVAS CPC

Art. 33. Cada parte pagar a remunerao do assistente tcnico que houver indicado; a do perito ser paga pela parte que houver requerido o exame, ou pelo autor, quando requerido por ambas as partes ou determinado de ofcio pelo juiz.

JURISPRUDNCIA DOMINANTE STJ INVERSO DO CUSTEIO DE PRODUO DA PROVA

3. A inverso do nus da prova no implica a transferncia, ao demandado, da obrigao pelo pagamento ou adiantamento das despesas do processo. 4. "A questo do nus da prova diz respeito ao julgamento da causa quando os fatos alegados no restaram provados. Todavia, independentemente de quem tenha o nus de provar este ou aquele fato, cabe a cada parte prover as despesas dos atos que realiza ou requer no processo, antecipando-lhes o pagamento (CPC, art. 19), sendo que compete ao autor adiantar as despesas relativas a atos cuja realizao o juiz determinar de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico (CPC, art. 19, 2)" REsp 538.807/RS, 1 Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 7.11.2006

AGREsp 542281/RJ STJ, Min. Nancy Andrighi A

inverso do nus da prova no tem o efeito de obrigar a parte contrria a arcar com as custas da prova requerida pelo consumidor. No entanto, o fornecedor sofre as conseqncias processuais advindas de sua no produo. Precedentes.

DO CUSTEIO
PROCESSO CIVIL. RELAO DE CONSUMO. INVERSO DO NUS DA PROVA. A regra probatria, quando a demanda versa sobre relao de consumo, a da inverso do respectivo nus. Da no se segue que o ru esteja obrigado a antecipar os honorrios do perito; efetivamente no est, mas, se no o fizer, presumir-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Recurso especial conhecido e parcialmente provido. (REsp 466604/RJ, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 7.4.03, DJ 2.6.03, p. 297).

 N. 229 A inverso do nus da prova constitui direito bsico do consumidor, uma vez preenchidos os pressupostos previstos no art. 6, inciso VIII, do CDC, sem implicar, necessariamente, na reverso do custeio, em especial quanto aos honorrios do perito. REFERNCIA: Processo Administrativo n. 0013649-47.2011.8.19.0000 - Julgamento em 22/11//2010 - Relator: Desembargadora Leila Mariano. Votao unnime.