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La persona y el Estado
Primaca de la persona y servicialidad del Estado (bien comn) Derechos Humanos Repblica Democrtica Familia y grupos intermedios Subsidiariedad
Primaca constitucional Estado unitario Soberana y sus lmites Juridicidad y control de responsabilidad Probidad y publicidad de las actuaciones de los rganos pblicos
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Reglas
Caractersticas: Los conflictos se resuelven en la dimensin de validez Se aplican de acuerdo a la subsuncin
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Principios
Mandatos de optimizacin Se aplican de acuerdo a la ponderacin Los conflictos se dimensin del peso resuelven en la
Las reglas son normas que ordenan algo definitivamente. Son mandatos
definitivos. En su mayora, ordenan algo para el caso de que se satisfagan determinadas condiciones. Por ello, son normas condicionadas. Sin embargo, las reglas pueden revestir tambin una forma categrica. Un ejemplo de ello sera una prohibicin absoluta de tortura. Lo decisivo es, entonces, que si una regla tiene validez y es aplicable, es un mandato definitivo y debe hacerse exactamente lo que ella exige. Si esto se hace, entonces la regla se cumple; si no se hace, la regla se incumple. Como consecuencia, las reglas son normas que siempre pueden cumplirse o incumplirse. Por el contrario, los principios son normas que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible, de acuerdo con las posibilidades fcticas y jurdicas. Por ello, los principios son mandatos de optimizacin. Como tales, se caracterizan porque pueden ser cumplidos en diferentes grados y porque la medida de cumplimiento ordenada depende no slo de las posibilidades fcticas, sino tambin de las posibilidades jurdicas. Las posibilidades jurdicas se determinan mediante reglas y, sobre todo, mediante principios que juegan en sentido contrario. Robert Alexy
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El juicio de proporcionalidad:
1. 2.
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Idoneidad Necesidad Proporcionalidad en sentido estricto (cuanto mayor es el grado de la no satisfaccin o de afectacin de uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfaccin del otro). Ej. Caso Kimel
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Supremaca Constitucional
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Una historia para iluminar el punto : El juez Marshall y una sentencia norteamericana
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La explicacin esquemtica:
1.
2.
3. 4.
5.
6. 7.
El deber del Poder Judicial es aplicar la ley Cuando hay dos leyes contradictorias, no hay ms que aplicar una desechando la otra La Constitucin es la ley suprema y define qu otras normas son ley La supremaca de la Constitucin implica que cuando entra en conflicto con una norma dictada por el Congreso sta deja segunda deja de ser vlida La negacin de la premisa anterior supondra que el Congreso puede modificar la Constitucin dictando una ley ordinaria, por lo que la Constitucin no sera operativa para limitar el Congreso El Congreso est limitado por la Constitucin Si una norma no es una ley vlida carece de fuerza obligatoria
Conclusin: una ley contraria a la Constitucin no debe ser aplicada por el Poder Judicial
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Los preceptos constitucionales tienen un carcter normativo y no meramente programtico. Obligan directamente a toda persona, institucin o grupo, y nadie puede eximirse de obedecer sus disposiciones, tanto formal como sustantivamente. Lo cual implica no slo una prohibicin de transgredir los preceptos constitucionales, sino un deber de cumplirlos en un sentido activo y positivo. Los rganos del Estado, no slo no pueden transgredir la Constitucin y las leyes, sino que tambin estn obligados a ejecutar fielmente sus mandatos. Eduardo Garca de Enterra, ha sealado al respecto que es necesario establecer con absoluta explicitud que toda la Constitucin tiene valor inmediato y directo. Ella es parte del ordenamiento, y su parte primordial y fundamental por cuanto expresa los valores superiores del ordenamiento jurdico. La vinculacin directa de los ciudadanos y los poderes pblicos a la Constitucin, y del resto del ordenamiento jurdico, da una primaca manifiesta a la vinculacin constitucional, expresin de la supremaca de la Constitucin.
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Tribunal Constitucional:
UNDCIMO: Que el contenido del artculo 19 de la Carta Fundamental, conjuntamente con sus artculos 1, 4 y 5, inciso segundo, configuran principios y valores bsicos de fuerza obligatoria que impregnan toda la Constitucin de una finalidad humanista que se irradia en la primaca que asignan sus disposiciones a la persona humana, a su dignidad y libertad natural, en el respeto, promocin y proteccin a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, que se imponen como limitacin del ejercicio de la soberana y como deber de los rganos del Estado; DUODCIMO: Que estos principios y valores no configuran meras declaraciones programticas sino que constituyen mandatos expresos para gobernantes y gobernados, debiendo tenerse presente que el inciso segundo del artculo 6 de la Constitucin precisa que los preceptos de sta obligan no slo a los titulares o integrantes de los rganos del Estado sino a toda persona, institucin o grupo; DCIMO TERCERO: Que corolario de lo anterior es que deben desecharse las interpretaciones constitucionales que resulten contradictorias con estos principios y valores rectores, lo que lleva a concluir que, frente a las interpretaciones posibles del alcance de la proteccin constitucional de un derecho fundamental, deba excluirse la que admita al legislador regular su ejercicio hasta extremos que, en la prctica, imposibilitan la plenitud de su vigencia efectiva o comprimen su contenido a trminos inconciliables con su fisonoma. Como lo dispone el artculo 19, N 26, de la Constitucin, el legislador debe respetar siempre la esencia del derecho que se trata de regular, complementar o limitar, como tambin evitar la imposicin de condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio;
Rol 1185-08
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PRIMER PRINCIPIO
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La Dignidad Humana
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Concepto pre-moderno : hijo de Dios. Hecho a su imagen y semejanza. Concepto moderno: naturaleza humana (razn, autonoma). Para Bobbio no es una descripcin de un hecho sino de un deber.
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Transicin histrica
Honor: un concepcin de las relaciones sociales basadas en la jerarqua. La cuna marca la posicin social. Dignidad: una concepcin de las relaciones sociales basadas en la igualdad. La construccin de la identidad marca la posicin social.
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irrenunciable e inalienable de todo y a cualquier ser humano, constituyendo un elemento que cualifica al individuo en cuanto tal, siendo una cualidad integrante e irrenunciable de la condicin humana. Ella es asegurada, respetada y garantizada y promovida por el orden jurdico estatal e internacional, sin que pueda ser retirada a alguna persona por el ordenamiento jurdico, siendo inherente a su naturaleza humana; ella no desaparece por ms baja y vil sea la persona en su conducta y actos
Humberto Nogueira
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Enunciado constitucional de eficacia directa y de aplicabilidad inmediata Efecto de irradiacin sobre el orden normativo Pauta interpretativa Contenido integrador de lagunas legales
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Doble perspectiva
La dignidad humana entraa no slo la garanta negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones, sino que supone tambin la afirmacin positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo.
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Constitucin Poltica
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. () El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
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T.C
Decimosptimo. Que de la dignidad, que singulariza a toda persona humana, se deriva un cmulo de atributos, con los que nace y que conserva durante toda su vida. Entre tales atributos se hallan los derechos pblicos subjetivos o facultades que el ordenamiento jurdico le asegura con carcter de inalienables, imprescriptibles e inviolables en todo momento, lugar y circunstancia. De esos atributos se nombran aqu, por su vnculo directo con la causa a ser decidida, el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la proteccin de la salud y a la seguridad social, cuyo ejercicio legtimo la Constitucin exige respetar siempre, incluyendo la esencia inafectable de lo garantizado en ellos; Decimoctavo. Que el sistema institucional vigente en Chile se articula en torno de la dignidad que singulariza a todo sujeto de la especie humana, siendo menester poner de relieve que si la Carta Poltica asegura a todas las personas los derechos fundamentales, lo hace en el entendido que preexisten a ella; y que, en armona con lo preceptuado en el artculo 5, inciso segundo, los rganos pblicos y los agentes privados, cada cual en ejercicio de la competencia y facultades que les han conferido, respectivamente, la Constitucin y la ley, no slo estn obligados a respetar esos derechos, sino que, adems, a protegerlos y promoverlos;
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Igualdad
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Valorar y tratar a las personas con igual consideracin y respeto Rechazo a los privilegios o preferencias injustas
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Un poco de historia
La Declaracin de Independencia de Estados Unidos 1776: todos los hombres son creados iguales
Declaracin de los derechos del Hombre y del Ciudadano 1789. Artculo Los hombres nacen y
permanecen libres e iguales en cuanto a sus derechos. Las distinciones civiles slo podrn fundarse en la utilidad pblica.
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nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
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Que es la igualdad?
Regla formal se deben tratar a los iguales de modo igual y a los desiguales de modo desigual
Equiparando: la igualdad exige obviar ciertas diferencias fcticas y equiparar personas y/o situaciones distintas Diferenciando: supone recoger diferencias fcticas para efectos de disear un estatuto diferenciado
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b.
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Un criterio general de justicia que permite orientar cuando estamos frente a una diferenciacin lcita o una discriminacin ilcita, teniendo en cuenta la nocin vaga pero poderosa de la dignidad humana, es tener en cuenta que las personas tienen un derecho fundamental a ser tratados como igual. Lo que quiere decir que las personas, todas, deben ser tratadas con la misma consideracin y respeto que cualquiera. Lo cual en algunas ocasiones puede significar recibir un igual tratamiento, pero no ocurre de modo alguno en todas las circunstancias.
Dworkin
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[l]a nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por
considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de
cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de inferioridad. No es admisible crear diferencias de tratamiento entre seres humanos que no se correspondan con su nica e idntica naturaleza
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Nuevamente la Corte IDH: no pued[e] afirmarse que exista discriminacin en toda diferencia de tratamiento del Estado frente al individuo, siempre que esa distincin parta de supuestos de hecho sustancialmente diferentes y que expresen de modo proporcionado una fundamentada conexin entre las diferencias y los objetivos de la norma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la razn, vale decir, no pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos, despticos o que de alguna manera repugnen a la esencial unidad y dignidad de la naturaleza humana.
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Tipos de igualdad
Igualdad en la ley
Igualdad de iure
Igualdad de facto
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Nuestra Constitucin:
Artculo primero expresa que: "Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos (...) Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de esta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional
Artculo 19 N 2: La Constitucin asegura a todas las personas: ( ) 2.- La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias; La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
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Discriminacin
Cuestin previa Es lo mismo que diferenciar?
Fernando Atria: [l]a palabra discriminacin puede ser ocupada en cualquiera de los dos sentidos [descriptivo o normativo]. Se usa en un sentido descriptivo cuando slo quiere decir, segn el contexto, diferenciacin. As, cuando en este sentido se habla de discriminacin legal, slo se dice, en otras palabras, que la ley distingue entre diversas personas, sin establecer si esa distincin es o no constitucional. Cuando la palabra discriminacin se usa por el contrario, en un sentido normativo la situacin es distinta. Junto con indicar que la ley distingue, se dice que distingue ilcitamente, agrega el mismo autor.
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Ley 20.609
Artculo 2.- Definicin de discriminacin arbitraria. Para los efectos de esta ley, se entiende por discriminacin arbitraria toda distincin, exclusin o restriccin que carezca de justificacin razonable, efectuada por agentes del Estado o particulares, y que cause privacin, perturbacin o amenaza en el ejercicio legtimo de los derechos fundamentales establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica o en los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, en particular cuando se funden en motivos tales como la raza o etnia, la nacionalidad, la situacin socioeconmica, el idioma, la ideologa u opinin poltica, la religin o creencia, la sindicacin o participacin en organizaciones gremiales o la falta de ellas, el sexo, la orientacin sexual, la identidad de gnero, el estado civil, la edad, la filiacin, la apariencia personal y la enfermedad o discapacidad. Las categoras a que se refiere el inciso anterior no podrn invocarse, en ningn caso, para justificar, validar o exculpar situaciones o conductas contrarias a las leyes o al orden pblico. Se considerarn razonables las distinciones, exclusiones o restricciones que, no obstante fundarse en alguno de los criterios mencionados en el inciso primero, se encuentren justificadas en el ejercicio legtimo de otro derecho fundamental, en especial los referidos en los nmeros 4, 6, 11, 12, 15, 16 y 21 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, o en otra causa constitucionalmente 43 legtima.
Existen cinco tratados de derechos humanos que contienen definiciones explcitas de discriminacin: la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, el Convenio de la OIT relativo a la Discriminacin en Materia de Empleo y Ocupacin (N 111), La Convencin de la UNESCO relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza y la Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad contienen definiciones de ese tipo. Todos ellos tienen los siguientes elementos en comn: cualquiera distincin, exclusin, restriccin (limitacin) o preferencia que tenga por objeto (finalidad) o por resultado (efecto) anular (destruir, impedir) o menoscabar (alterar) el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos humanos y libertades fundamentales de las personas.
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En el derecho internacional
El principio de igualdad y no discriminacin constituye una piedra angular del sistema de proteccin internacional de los derechos humanos y como tal es considerado un principio de jus cogens Art. 1 CADH establece la obligacin de los Estados Partes de respetar y garantizar todos los derechos y libertades reconocidos en el tratado sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
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Los tratados internacionales se hacen cargo de la situacin especfica de grupos determinados: consagran derechos especiales a ciertas categoras de personas, la igualdad y no discriminacin sirve de base a la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par), la cual reconoce la vinculacin crucial entre el derecho de ser libre de la discriminacin y el reconocimiento de otros derechos fundamentales, especialmente el derecho de ser libre de la violencia basada en el gnero. La Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad, por su parte, en su artculo II seala expresamente que [l]os objetivos de la presente Convencin son la prevencin y eliminacin de todas las formas de discriminacin contra las personas con discapacidad y propiciar su plena integracin en la sociedad.
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Deber positivo: [] es pertinente recordar que existe un vnculo indisoluble entre las obligaciones erga omnes de respetar y garantizar los derechos humanos y el principio de igualdad y no discriminacin, el cual posee carcter de jus cogens y es fundamental para la salvaguardia de los derechos humanos tanto en el derecho internacional como en el interno e impregna toda actuacin del poder del Estado, en cualquiera de sus manifestaciones. En cumplimiento de dichas obligaciones, los Estados deben abstenerse de realizar acciones que de cualquier manera vayan dirigidas, directa o indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de jure o de facto, as como a adoptar medidas positivas para revertir o cambiar situaciones discriminatorias existentes en sus sociedades, en perjuicio de determinado grupo de personas. Esto implica el deber especial de proteccin que el Estado debe ejercer con respecto a actuaciones y prcticas de terceros que, bajo su tolerancia o aquiescencia, creen, mantengan o favorezcan las situaciones discriminatorias.
Corte IDH
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La Convencin sobre Discriminacin Racial, en atencin a las desigualdades estructurales que han existido entre grupos raciales, dispone que los Estado deben tomar medidas especiales con el propsito de garantizar la igualdad en el goce de los derechos humanos y libertades fundamentales, medidas que, eso si, deben subsistir slo hasta alcanzar los objetivo propuestos.
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La Convencin sobre Discriminacin contra la Mujer, dispone que la adopcin por los Estados Partes de medidas especiales de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de facto entre el hombre y la mujer no se considerar discriminacin en la forma definida en la presente Convencin, pero de ningn modo entraar, como consecuencia, el mantenimiento de normas desiguales o separadas; estas medidas cesarn cuando se hayan alcanzado los objetivos de igualdad de oportunidad y trato.
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La Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad establece en la letra b) de su artculo I que [n]o constituye discriminacin la distincin o preferencia adoptada por un Estado parte a fin de promover la integracin social o el desarrollo personal de las personas con discapacidad, siempre que la distincin o preferencia no limite en s misma el derecho a la igualdad de las personas con discapacidad y que los individuos con discapacidad no se vean obligados a aceptar tal distincin o preferencia [].
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LEY NM. 20.422 - ESTABLECE NORMAS SOBRE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES E INCLUSIN SOCIAL DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD TTULO PRELIMINAR Objeto, principios y definiciones Artculo 1.- El objeto de esta ley es asegurar el derecho a la igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad, con el fin de obtener su plena inclusin social, asegurando el disfrute de sus derechos y eliminando cualquier forma de discriminacin fundada en la discapacidad. TITULO I Derecho a la igualdad de oportunidades Prrafo 1 De la igualdad de oportunidades Artculo 7.- Se entiende por igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad, la ausencia de discriminacin por razn de discapacidad, as como la adopcin de medidas de accin positiva orientadas a evitar o compensar las desventajas de una persona con discapacidad para participar plenamente en la vida poltica, educacional, laboral, econmica, cultural y social.
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Libertad
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Libertad Negativa
La situacin en la cual un sujeto tienen la posibilidad de obrar o no obrar, sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan otros sujetos (libertad como ausencia de impedimento o constriccin) Cualificacin de la accin: accin no impedida y no constreida
Bobbio
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Libertad Positiva
La situacin en que un sujeto tiene la posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo, de tomar decisiones, sin verse determinado por la voluntad de otros (autonoma; autodeterminacin). Cualificacin del heteroderminada querer: voluntad no
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Concrecin histrica
El sujeto histrico de la libertad negativa es el individuo (burgus). Su ideal es el mximo de hacer todo lo que sea compatible con la libertad de todos los otros : Estado mnimo.
El sujeto histrico de la libertad positiva como autodeterminacin es el ente colectivo y como autonoma del ciudadano (como formando parte de una totalidad y de las deliberaciones colectivas). El ideal es alcanzar la obediencia legal obedecindose asimismo.
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La
libertad de la tradicin liberal es individualista y encuentra su plena realizacin en la reduccin a la mnima expresin del poder colectivo, personificado histricamente por el estado; la libertad de la tradicin libertaria es comunitaria y se realiza totalmente slo en la mayor distribucin posible del poder social, de modo que todos participen en igual medida. La sociedad de los primeros es una comunidad de individuos libres; la de los segundos es una comunidad libre de individuos asociados
Bobbio
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Autodeterminacin colectiva
Pactos DPC y PDESC
1.
Artculo I
Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural. Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que derivan de la cooperacin econmica internacional basada en el principio de beneficio recproco, as como del derecho internacional. En ningn caso podr privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia.
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2.
No-dominacin
La libertad como no dominacin busca entregar seguridad a las personas de que no van a ser objeto de interferencias arbitrarias.
La ley la entiende como una condicin para la libertad: garanta de que ninguna persona se encuentre en condiciones de dominarme.
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Segundo Principio
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Respetar Garantizar
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Respetar :
la proteccin a los derechos humanos, en especial a
los derechos civiles y polticos recogidos en la Convencin, parte de la afirmacin de la existencia de ciertos atributos inviolables de la persona humana que no pueden ser legtimamente menoscabados por el ejercicio del poder pblico. Se trata de esferas individuales que el Estado no puede vulnerar o en los que slo puede penetrar limitadamente. As, en la proteccin de los derechos humanos, est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal (la
expresin "leyes" en el artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 21).
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Garantizar:
Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos. . no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comparta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos (caso Velsquez Rodrguez, p. 166 y 167)
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El Estado es el primer responsable en garantizar y proteger los derechos esenciales de todas las personas que se encuentren en su territorio (no solo de sus nacionales, sino de todos sus habitantes).
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La Constitucin
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tale derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
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Accin de sus funcionarios (Poder judicial, Administracin, Poder legislativo) Cuando tolera acciones de particulares que violen derechos Cuando no controla la accin de particulares que realizan funciones pblicas Cuando no investiga y sanciona las violaciones de particulares contra otros
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Como derechos subjetivos los derechos miran especialmente a los atributos de su titular y lo facultan a reclamar del sujeto obligado un deber jurdico especfico mediante un procedimiento administrativo o judicial (garanta del derecho)
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La dimensin objetiva
En las disposiciones de derechos fundamentales de la Ley Fundamental se incorpora tambin un orden de valores objetivos, que como decisin constitucional fundamental es vlida para todas las esferas del derecho. Sentencia Tribunal Constitucional Federal alemn (1958).
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() la libertad de expresin constituye uno de los pilares esenciales de una sociedad democrtica y una condicin fundamental para su progreso y para el desarrollo personal de cada individuo. Dicha libertad no slo debe garantizarse en lo que respecta a la difusin de informacin o ideas que son recibidas favorablemente o consideradas como inofensivas o indiferentes, sino tambin en lo que toca a las que ofenden, resultan ingratas o perturban al Estado o a cualquier sector de la poblacin. Tales son las demandas del pluralismo, la tolerancia y el espritu de apertura, sin las cuales no existe una sociedad democrtica. [] Esto significa que [] toda formalidad, condicin, restriccin o sancin impuesta en la materia debe ser proporcionada al fin legtimo que se persigue. Cfr. Caso Herrera Ulloa, prr. 113; Existe entonces una coincidencia entre los diferentes sistemas regionales de proteccin a los derechos humanos y el universal, en cuanto al papel esencial que juega la libertad de expresin en la consolidacin y dinmica de una sociedad democrtica. Sin una efectiva libertad de expresin, materializada en todos sus trminos, la democracia se desvanece, el pluralismo y la tolerancia empiezan a quebrantarse, los mecanismos de control y denuncia ciudadana se comienzan a tornar inoperantes y, en definitiva, se crea el campo frtil para que sistemas autoritarios se arraiguen en la sociedad. Cfr. Caso Herrera Ulloa, prr. 116.
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Conclusin
pblicos subjetivos
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Son inherentes o innatos al ser humano: Todos los seres los poseen pues se generan a partir de la misma naturaleza humana. Son universales: Se extienden a todo el gnero humano, cualquiera sea su condicin histrica, geogrfica, etnia, sexo, edad o situacin en la sociedad. Son inalienables: No se pueden quitar ni enajenar pues son parte consustancial de la propia naturaleza humana. Son inviolables: No se pueden o no se deben transgredir o quebrantar y en caso de ser as , el ciudadano vctima puede exigir una reparacin o compensacin por el dao causado a travs de los tribunales de justicia. Son imprescriptibles: Es decir, no caducan ni se pierden por el transcurso del tiempo.
[Fuente. BCN]
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Indivisibilidad: Constituyen un conjunto indivisible, que incluyen derechos civiles, polticos, sociales econmicos, y culturales, los derechos de solidaridad y de los pueblos, y los derechos ambientales. Todos tienen igual jerarqua. Interdependencia o la interconectividad de los derechos: la violacin de un derecho desemboca en la violacin de otros derechos, la promocin en una esfera de derechos promueve y apoya los de otra esfera de derechos. La interdependencia hace referencia a la interconectividad de los derechos: la violacin de un derecho desemboca en la violacin de otros derechos, la promocin en una esfera de derechos promueve y apoya los de otra esfera de derechos.
la
soberana
su
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Los principios "pro cives", "favor libertatis o "pro homine", que mandan aplicar siempre la disposicin ms favorable a los derechos de las personas, por lo que se debe elegir la norma jurdica que en mejor forma garantice el derecho. El principio exige asimismo a quien le toque juzgar, optar por la interpretacin de la norma que mejor favorezca y garantice los derechos humanos El principio de retroalimentacin recproca entre el derecho nacional y el derecho internacional de los derechos humanos que determina que el juez nacional debe interpretar y aplicar el derecho internacional de los derechos humanos cuando este fije un "plus" sobre el derecho nacional; a su vez, el juez internacional debe considerar el derecho nacional que mejora o complementa el derecho internacional. El principio de indivisibilidad de los derechos humanos, que estatuye que los derechos forman parte de un sistema, donde todos ellos son interdependientes, los derechos civiles y polticos, los derechos econmicos, sociales y culturales, y los derechos solidarios, donde todos ellos deben ser preservados armnicamente, sin perjuicio de su debida ponderacin en los casos especficos.
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El principio de eficacia directa o autoejecutividad de los derechos humanos, que presume la ejecutabilidad de las disposiciones internacionales que consagran derechos humanos, excepto si contienen una estipulacin expresa de su ejecucin por medio de leyes subsecuentes, que condicionen enteramente el cumplimiento de las obligaciones contradas. El principio de interpretacin teleolgica o finalista en materia de derechos esenciales, que prescribe que el tribunal nacional o internacional debe interpretar las normas jurdicas internas y su interrelacin con los tratados de derechos humanos, teniendo en cuenta su fin ltimo que es la proteccin ms efectiva posible de los derechos. El principio de no discriminacin, el cual al mismo tiempo de ser un derecho en s mismo es un criterio que determina la forma de aplicacin de las normas sobre derechos humanos. El principio de interpretacin restrictiva, que seala que las normas jurdicas que limitan o restringen el ejercicio de los derechos deben interpretarse siempre en sentido restrictivo, lo que implica que tales limitaciones no pueden extenderse ms all de lo que se autoriza expresamente, ni pueden extenderse analgicamente a otros derechos.
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Que ubicacin tienen los derechos humanos reconocidos en los tratados internacionales en el orden jurdico?
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La posicin de la doctrina
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Se incorporan a la constitucin:
Jos Luis Cea: Los tratados de derechos humanos no tienen rango jurdico igual al de las leyes. Son, afirmativamente dicho, Derecho Constitucional Material, pues se trata de principios y normas que la Constitucin declara, en el artculo 5 inciso 2, incorporadas a ella, con tanto o ms supremaca que cualquier otro artculo de la Carta Fundamental. Humberto Nogueira Alcal: [a]l incorporar el inciso 2 del artculo 5 especialmente la oracin final de la disposicin comentada [artculo 5], el Estado de Chile adquiere un compromiso hacia la universalizacin y progreso de los derechos humanos, aceptando las obligaciones internacionales que deriva de los pactos internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes. La incorporacin de la oracin final al artculo 5 les da a las normas de los tratados en materia de derechos humanos, jerarqua de Constitucin material a diferencia de los otras tratados, que no tratan especficamente de derechos humanos
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Cecilia Medina: seala que la enmienda al inciso 2 del artculo 5 de la Constitucin modific la jerarqua normativa de los tratados referentes a derechos humanos, elevndolos a rango constitucional. No es posible concluir otra cosa teniendo en cuenta el propsito que tuvo el constituyente de fortalecer la situacin de los derechos humanos en el ordenamiento jurdico chileno. Si las fuentes de derecho internacional ya eran vlidas en Chile al momento de la reforma, un fortalecimiento [de esas fuentes] slo poda referirse a incorporar la normas internacionales sobre derechos humanos contenidas en tratados internacionales a la Constitucin, elevando de tal manera la jerarqua de estas fuentes al rango constitucional
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Alejandro Silva Bascun: los tratados de derechos humanos al igual que cualquiera otro tratado no se incorporan a la Constitucin ni tiene una jerarqua equivalente. Para l todos los tratados internacionales prevalecen en el derecho interno en cuanto sean aplicables y su contenido no se oponga a los preceptos de la Constitucin. La jerarqua de los tratados, incluido los instrumentos de derechos humanos, es para el autor inferior a la Carta Fundamental, pero superior a cualquiera otra norma jurdica
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Para Lautaro Ros ms all de lo que desea leer en la norma del artculo 5 de la Constitucin, la afirmacin de que tratados de derechos humanos tienen jerarqua constitucional resulta desmesurada y contradictoria con el sistema de control de la constitucionalidad de la ley, con la rigidez constitucional y con el delicado mecanismo de su reforma. Para l no puede sostenerse ni en el texto de la norma en que pretende fundarse ni en el contexto armnico de nuestro sistema constitucional que dichos tratados tengan jerarqua constitucional. Ral Bertelsen: los tratados de derechos humanos para l tienen rango infraconstitucional desde el momento que son susceptibles de ser declarados inaplicables. Nada se innov para el autor en la reforma de 1989. Por lo dems, la ubicacin de los tratados internacionales por debajo de la Carta Magna se corresponde con la solucin tradicional chilena sobre la superioridad de las normas constitucionales sobre la de los tratados internacionales
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Reforma constitucional 2005: Artculo 54 N 1 (inciso sexto) [l]as disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de Derecho Internacional.
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En este artculo un amplio sector de la doctrina ha credo encontrar un respaldo explcito a la intangibilidad de los tratados internacionales. l consagrara precisamente la aplicacin preferente de las clusulas de un tratado internacional ratificado por Chile, en una expresin de constitucionalizacin del derecho internacional, en relacin a su principio ms bsico cual le atribuye primaca sobre el derecho interno.
91
Se establecera la intangibilidad de los tratados internacionales, con lo cual se inhibira al Tribunal Constitucional de declarar la inaplicabilidad de las normas contenidas en esos instrumentos, limitando en principio el control de constitucionalidad de los tratados slo al control preventivo.
92
En una interpretacin armnica y sistmica de los artculos 32, 54 y 93 de la Carta Fundamental, la intervencin prevista para el Tribunal Constitucional en estas materias no es otra que la que le cabe al ejercer el control preventivo de constitucionalidad y al conocer y resolver las cuestiones de constitucionalidad que se planteen formalmente durante la tramitacin de tratados en el Congreso Nacional.
93
Humberto Nogueira
Teodoro Rivera:
La reforma constitucional del 2005 en relacin a la facultades del Tribunal Constitucional obedeci a la voluntad de que dicho control se ejerciera con mayor profundidad de lo que ya vena haciendo la Corte Suprema, en materias de forma y fondo, para fortalecer la supremaca constitucional. Lo dispuesto en el inciso 5 del artculo 54, N 1 de la Constitucin se orientan a limitar la soberana legislativa, pero no as la jurisdiccional. El artculo 54 de la Constitucin se encuentra ubicado en el Captulo V titulado `Congreso Nacional y el precepto en cuestin se ubica dentro del acpite denominado `Atribuciones exclusivas del Congreso. Es decir, el contexto en el cual est inserta la norma dice relacin a un aspecto preciso, las atribuciones exclusivas del Congreso Nacional, y en nada afecta las atribuciones propias del Tribunal Constitucional.
94
95
Tribunal
Requerimiento respecto del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, adoptado en dicha ciudad el 17 de julio de 1998. Rol N 346. Rechaz
Constitucional,
sentencia
en
los argumentos de quienes en el artculo 5 de la Constitucin pretendan demostrar que los tratados sobre derechos humanos tendran rango constitucional, de manera que podran modificar disposiciones de la Carta Fundamental
96
Fundndose en la historia fidedigna de la modificacin constitucional, el Tribunal seal que no estuvo en la mente del Constituyente que los tratados no quedaran sujetos a la supremaca de la Constitucin ni menos que su jerarqua permitiera enmendar normas de la Ley Fundamental, ya que si as no fuere carece de toda explicacin lgica y jurdica que se hubiere afirmado que era procedente el recurso de inaplicabilidad de una norma de un tratado por ser contraria a la Constitucin, habida consideracin que dicho recurso reconoce como causa inmediata, precisamente, la prevalencia de la Constitucin sobre la ley o el tratado.
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De sostenerse que los tratados de derechos humanos tienen rango constitucional, ello conducira a la perdida de eficacia de las disposiciones que permiten el control previo de constitucionalidad de los tratados y el control posterior pues que sentido tendran estos controles si las normas del tratado sobre derechos humanos tuvieren el mismo rango jerrquico que la Constitucin?. Igualmente quedara parcialmente sin sentido las normas sobre reforma de la Constitucin, si por la va de los tratados internacionales, que exigen qurum distintos a las requeridas por una reforma constitucional, se pudiera enmendar su texto.
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Tribunal Constitucional, sentencia Control de constitucionalidad del proyecto de ley, aprobado por el Congreso Nacional, que modifica la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional, Rol N 1288. Ah se declar inconstitucional las normas del proyecto que estableca que no proceda la inaplicabilidad respecto de tratados internacionales ratificados por Chile y que se encontraren vigentes.
99
El artculo 93, inciso primero, de la Constitucin Poltica, establece como atribucin del Tribunal Constitucional, en su nmero seis, resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin.
La ley orgnica constitucional del Tribunal Constitucional no puede restringir o limitar las facultades de esta Magistratura ms all de lo que establece la Constitucin. De lo contrario el juzgado constitucional est obligado a declarar la inconstitucionalidad de toda norma que, bajo pretexto de regular el funcionamiento o los procedimientos del Tribunal, viniera a cercenar sus funciones atribuidas por la Carta Suprema.
100
Si el tratado no es una ley en sentido estricto, pero puede contener disposiciones propias de ley, tales disposiciones sern sin lugar a dudas preceptos legales, que pueden perfectamente ser objeto de un requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
En conformidad al art. 54, n 1, lo que el Estado de Chile no puede hacer es, por ley, derogar las disposiciones de un tratado, pues ste es un acuerdo entre dos Estados, a diferencia de la ley que es una manifestacin de la soberana de un solo Estado. No obstante, la declaracin de inaplicabilidad de un precepto de un tratado internacional no genera ese efecto pues la declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un precepto legal slo produce efectos particulares en la gestin pendiente concreta en que incide, en la cual el Juez no podr aplicar dicho precepto. Ello no implica la derogacin del tratado ni de ninguna de sus disposiciones .
101
Tribunal Constitucional: Rol N 786; el Tribunal aplic en su razonamiento constitucional, a propsito de la ley de responsabilidad penal adolescente, los estndares del inters superior del nio establecido en la Convencin sobre los Derechos del Nio. Sentencias Rol N 834 y 1340. El Tribunal Constitucional de Chile aplic como parmetro de constitucionalidad el derecho a la identidad personal consagrado, con diferentes trminos, en varios tratados internacionales de aquellos que han sido ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
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Corte Suprema
Que en la historia fidedigna del establecimiento de la norma constitucional del artculo 5 inciso segundo, queda claramente establecido que la soberana interna del Estado de Chile reconoce como lmite los derechos que emanan de la naturaleza humana; valores que son superiores a toda norma que puedan imponer las autoridades del Estado, incluido el propio Poder Constituyente, lo que impiden sean desconocidos
En definitiva los derechos humanos asegurados en un tratado se incorporan al ordenamiento jurdico interno, formando parte de la Constitucin material adquiriendo plena vigencia, validez y eficacia jurdica, no pudiendo ningn rgano del Estado desconocerlos y debiendo todos ellos respetarlos y promoverlos, como asimismo, protegerlos a travs del conjunto de garantas constitucionales destinadas a asegurar el pleno respeto de los derechos.
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Corte IDH.
La cuestin del examen de convencionalidad. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana.
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Bloque de Constitucionalidad
el conjunto de derechos de las personas (atributos que
integran los derechos y sus garantas) asegurados por fuente constitucional o por fuentes de derecho internacional de los derechos humanos como son el derecho convencional, los principios de ius cogens, como los derechos implcitos, expresamente incorporados a nuestro ordenamiento jurdico por va del texto constitucional o por va del artculo 29 de la CADH
Nogueira Alcal
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d. e.
Los que asegura la Constitucin explcitamente Los derechos implcitos Los que asegura el derecho convencional internacional de los derechos humanos y el derecho humanitario Los que asegura el derecho internacional a travs de los principios de ius cogens Los que asegura el derecho internacional consuetudinario
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107
Preguntas bsicas:
3. Se pueden suspender?
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Se restringen: CADHH Artculo 32. Correlacin entre Deberes y Derechos 1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la humanidad. 2. Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica.
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Se limitan y tambin regulan: Art. 19 N 26.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
110
Se suspenden:
Estados de excepcin constitucional Artculo 39.- El ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin asegura a todas las personas slo puede ser afectado bajo las siguientes situaciones de excepcin: guerra externa o interna, conmocin interior, emergencia y calamidad pblica, cuando afecten gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones del Estado.
111
112
Clasificacin
Limitaciones ordinarias y extraordinarias Limitaciones segn origen: derechos de terceros, situacin fctica, previstas en orden jurdico (directamente o indirectamente constitucionales)
Ordinarias
Operan siempre y afectan el ejercicio de un derecho tanto bajo condiciones de normalidad constitucional, como bajo situaciones de excepcin constitucional.
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Ejemplos:
El ejercicio libre de todos los cultos reconoce como lmite el respeto por la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. El ejercicio de la libertad de enseanza queda sometido a la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional;
El derecho a reunirse debe ejercerse pacficamente, sin armas y en el caso de reuniones en lugares de uso pblico, debern adems respetarse las disposiciones generales de polica;
115
Extraordinarias
Se producen slo durante circunstancias de emergencia social o institucional, y que han dado curso a la declaracin de estados de excepcin constitucional.
116
El respeto por los derechos fundamentales de los dems sujetos. Nadie puede ejercer utilizar su derecho en perjuicio de otro (implcitas).
117
Art. 4:
"La libertad consiste en poder hacer todo lo que no perjudica a otro. As, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene otros lmites que los que aseguren a los restantes miembros de la sociedad el goce de estos mismos derechos. Estos lmites slo pueden estar determinados por ley".
118
Ej: Art. 19, N 15: El derecho de asociarse sin permiso previo ()Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.- Prohbanse las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado.
121
Restricciones
indirectamente
122
Ej:
19, N 5: La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la ley;
19, 12: La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado.
123
restriccin expresamente autorizada por la Convencin y en las condiciones particulares en que la misma ha sido permitida; b. Que los fines para los cuales se establece la restriccin sean legtimos, es decir, que obedezcan a 'razones de inters general' y no se aparten del 'propsito para el cual han sido establecidas'. (...); y c. Que tales restricciones estn dispuestas por las leyes y se apliquen de conformidad con 124 ellas.
A travs de la regulacin de los derechos se establecen los modos, condiciones, formas y limitaciones-restricciones del ejercicio de los derechos (slo respecto de derechos con un contenido positivo)
125
Condicin: la ley
Reserva legal: 1) la potestad legislativa es irrenunciable; 2) los dems poderes pblicos les est prohibido intervenir en la regulacin de los derechos fundamentales
126
Tribunal Constitucional : la potestad reglamentaria () slo puede ser ejercida, nada ms que para reglar cuestiones de
detalle, de relevancia secundaria o adjetiva, cercanas a situaciones casusticas o cambiantes, respecto de todas las cuales la generalidad, abstraccin, carcter innovador y bsico de la ley impiden o vuelven difcil regular. Tal intervencin reglamentaria, por consiguiente, puede desenvolverse vlidamente slo en funcin de las pormenorizaciones que la ejecucin de la ley exige para ser llevada a la prctica . Rol
370-2009
127
Norma de Seguridad
26.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza:
no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
128
1.
2.
Distincin entre afectacin de un derecho en su esencia y lo que constituye un impedimento para su libre ejercicio (2). Un derecho es afectado en su esencia cuando se le priva de aquello que le es consustancial de manera que deja de ser reconocible. Y se impide su libre ejercicio en aquellos casos en que el legislador lo somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraban ms de lo razonable o lo priven de tutela jurdica (STC 43, c. 21) (En el mismo sentido STC 200, c. 4; STC 280, c. 13; STC 280, c. 29).
129
Examen de proporcionalidad de limitaciones de derechos. Las limitaciones de derechos deben estar justas a un examen de proporcionalidad que consiste en que la limitacin debe perseguir fines lcitos, constituir un medio idneo o apto para alcanzar tal fin y resultar el menoscabo o limitacin al ejercicio del derecho, proporcional al beneficio que se obtiene en el logro del fin lcito que se persigue (STC 1182, c. 21) (En el mismo sentido STC 1193, 1201; STC 541, STC 1046; STC 1061; STC 1260, c. 34).
130
Criterios para restriccin de derechos fundamentales. Siguiendo nuestra doctrina constitucional, es posible sealar que para limitar de forma constitucionalmente admisible un derecho fundamental sin impedir su libre ejercicio, tales limitaciones deben, primeramente, encontrarse sealadas de forma precisa por la Carta Fundamental; en seguida, debe respetarse el principio de igualdad, esto es, deben imponerse de manera igual para todos los afectados; adems, deben establecerse con indudable determinacin, tanto en el momento en que nacen, como en el que cesan y, finalmente, deben estar establecidas con parmetros incuestionables, esto es, razonables y justificadas (Rol N 226, considerando 47). El derecho se hace impracticable cuando sus facultades no pueden ejecutarse. El derecho se dificulta ms all de lo razonable cuando las limitaciones se convierten en intolerables para su titular. Finalmente, debe averiguarse si el derecho ha sido despojado de su necesaria proteccin o tutela adecuada a fin de que el derecho no se transforme en una facultad indisponible para su titular. Estos supuestos deben ser aplicados, en todo caso, con la confluencia de dos elementos irrenunciables. En primer lugar, el momento histrico de cada situacin concreta, por el carcter evolutivo del contenido esencial del derecho; y luego, las condiciones inherentes de las sociedades democrticas, lo que alude a determinar el sistema de lmites del ordenamiento jurdico general y cmo juega en ella el derecho y la limitacin (STC 280, c. 29).
131
Tercer Principio
Repblica Democrtica
132
Caractersticas:
Sujecin a la ley como expresin de la soberana popular Separacin de los poderes Control del poder Gobernantes elegidos por el pueblo, por perodos determinados, y responsables ante l Respeto de los derechos humanos
133
Dos requisitos:
Aspecto formal o procesal mtodo de formacin de las decisiones pblicas (quin y cmo). La legitimidad estara entregada a la idea de autogobiernosoberana popular
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Normas constitucionales:
Art. 5 inciso 1 Arts. 26, 47 y 49 Art. 113 inciso 2 Art. 119 inciso 1 Art. 128
135
derechos fundamentales dan forma y contenido a la soberana popular y a la voluntad popular, la cual no puede manifestarse de manera autntica si no puede expresarse libremente, y no puede expresarse libremente si no dispone de garantas no slo para los derechos polticos sino tambin para los derechos de libertad y para los derechos sociales.
Aspecto sustancial:
136
los
Ferrajoli
Normas constitucionales:
137
nicamente puede existir de la mano del pluralismo, cuyo antecedente histrico es la tolerancia. El pluralismo se enmarca dentro de la libertad, tanto en el campo de las creencias e ideas como en el de las organizaciones voluntarias, entre las que cabe sealar a los partidos o movimientos polticos. Se define por el reconocimiento de la diversidad. Su nombre deriva de la pluralidad de los ciudadanos y sus derechos. Es la anttesis de la uniformidad. El pluralismo comprende la libertad para elaborar ideas, el derecho a difundirlas y a organizarse para llevarlas a la prctica. De tal forma, en la democracia pluralista siempre habr una tensin entre consenso y disenso. Ambos elementos deben encontrar un equilibrio adecuado en la concordia discors, de tal manera que se permita la inclusin del otro respetando su diversidad (STC 564, c. 22).
138
facultad de las personas para juntarse en forma estable con el propsito de promover ciertos ideales compartidos. Si no hubiera libertad para formular, adherir y expresar tales ideales comunes, el derecho de asociacin perdera su razn de ser. As, la libertad de expresin desempea un papel fundamental en la sociedad democrtica, pues permite el debate de ideas, el intercambio de puntos de vista, emitir y recibir mensajes, la libre crtica, la investigacin cientfica y el debate especulativo, la creacin artstica, el dilogo sin restriccin, censura ni temor, y la existencia de una opinin pblica informada (STC 564, cc. 31 a 32).
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Familia: Entidad que trasciende a las personas que las componen Indispensable para el desarrollo integral de las personas Regida por normas de orden publico: filiacin, matrimonio, regmenes patrimoniales, etc. Funciones : biolgicos (sexualidad y reproduccin) educativos
140
Artculos relacionados:
141
Grupos intermedios
Organizaciones voluntariamente creadas por la persona humana, ubicadas entre el individuo y el Estado, para que cumplan sus fines especficos a travs de los medios de que dispongan, con autonoma frente al aparato estatal
J.L. Cea
143
Tribunal Constitucional
Concepto de grupos intermedios. Estos son agrupaciones voluntariamente creadas por la persona humana, ubicadas entre el individuo y el Estado, para que cumplan sus fines especficos a travs de los medios de que dispongan, con autonoma frente al aparato pblico. Grupo intermedio es es todo ente colectivo no integrante del aparato oficial del Estado, goce o no de personalidad jurdica, que en determinada situacin acte tras ciertos objetivos. Los grupos intermedios se construyen a partir del derecho de asociacin, no del principio de legalidad. De acuerdo a este ltimo, los rganos pblicos son creados y configurados por la ley. En cambio, en base al derecho de asociacin, las personas pueden crear todas las organizaciones que deseen, sin permiso previo, pudiendo perseguir todo tipo de fines que no sean contrarios a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado (artculo 19 constitucional, N 15). Esa agrupacin puede o no tener personalidad jurdica. Las agrupaciones intermedias son todas las asociaciones distintas al aparato pblico, es decir, todas aquellas que no sean rganos del Estado en todas sus manifestaciones, esto es, rganos de la Administracin del Estado, tribunales, rganos autnomos, corporaciones de derecho pblico. Por eso, se les conoce como organizaciones no gubernamentales. Estas agrupaciones, ubicadas en la estructura social entre el Estado y la persona, y creadas por los individuos, conforman la denominada sociedad civil. Por eso, la Constitucin seala que a travs de estas asociaciones la sociedad se organiza y estructura (artculo 1). Estas tienen fines propios distintos a los del Estado y sus rganos. Con ello se contribuye a la riqueza de la trama social y, en ltimo trmino, al bien comn de la sociedad. Dichas asociaciones expresan el poder social frente al poder poltico del aparato pblico (STC1295, c. 55).
144
Soto Kloss
Contenido de la disposicin constitucional
(1) un hecho concreto, cual es que el Estado reconoce y ampara los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad, y (2) que el Estado garantiza su adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.
145
Los reconoce a los grupos intermedios por cuanto son algo preexistente al Estado, entes asociativos que, anteriores y superiores al Estado, forman y constituyen la sociedad misma, sociedad que como forma poltica` asume el nombre de Estado.
146
Ampara: () nada se sacara con reconocerlos si carecieran del debido amparo, o sea de la correspondiente tutela, defensa o
proteccin ante cualquier intento de quienquiera que sea, ya particulares ya rganos pblico estatalesque pretendan desconocerlos en su existencia misma o en el libre desenvolvimiento de sus actividades para obtener sus fines propios especficos. Y ese amparo va desde la actividad legislativa que ha de respetar esos cuerpos intermedios en su ser y en su actuar autnomo, promoviendo su desarrollo, pasando por la actividad de los rganos administrativos que no slo han de respetarlos y promoverlos sino tambin facilitar su creacin y su funcionamiento y evitar entrabar su actividad o perturbar su organizacin; y sin duda, el ms eficaz y definitivo amparo es el de los tribunales de justicia, que como rganos del Estado, que son, tienen en su funcin jurisdiccional tambin el deber de respetar su autonoma y protegerlas
147
libertad de determinacin, de eleccin, de decisin; ausencia de injerencia, interferencia, o intromisin, de terceros ajenos a la entidad, capacidad de gobierno propio
148
Cuarto Principio
Subsidiariedad
149
El Estado slo puede actuar en pro del bien comn cuando las personas no pueden o no quieren hacerlo, ni por s mismo ni por intermedio de agrupaciones a asociaciones
Constitucin Poltica Comentada (Bronfman, Martnez y Nez)
150
Tribunal Constitucional
5. Que, el ser humano, por su esencial sociabilidad, constituye a lo largo de su vida, diversos y mltiples cuerpos sociales a travs de los cuales desarrolla su existencia. Las sociedades mayores surgen, as, para realizar aquello que las menores, y, en ltimo trmino el hombre, no pueden hacer por s solos; 6. Que, de ello se desprende que el campo de accin de una sociedad mayor comienza donde termina el de una menor y que la primera no puede asumir aquello que es propio de la segunda; 7. Que, de acuerdo con dicho principio, al Estado no le corresponde, entonces, absorber aquellas actividades que son desarrolladas adecuadamente por los particulares, ya sea personalmente o agrupados en cuerpos intermedios. Ello se entiende sin perjuicio, por cierto, de aquellas que, por su carcter, ha de asumir el Estado. Eso explica el reconocimiento y amparo que el artculo 1, inciso tercero, de la Constitucin, presta a los grupos intermedios; 151
del
Art. 19 N3 (defensa jurdica a quienes no se la puedan proveer por si mismos) Art. 19 N 9 (sistema pblico de salud) Art. 19 N 10 (sistema pblico de educacin) Art. 19 N 11 (crear y organizar establecimientos educacionales) Art. 19 N 18 (sistema pblico de seguridad social) Art. 19 N 21 (desarrollar actividad econmica)
152
Supremaca constitucional Juridicidad y control de responsabilidad Soberana y sus lmites Probidad y publicidad Estado Unitario
153
Supremaca constitucional
Art. 6 Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a
las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
Artculo 7 Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
154
La Constitucin est por sobre el Poder: lo configura, lo controla, lo limita y le dota de fines Tiene carcter imperativo y aplicacin inmediata: rganos estatales, persona, institucin o grupo (vinculacin directa a la Constitucin) Las leyes deben ser congruentes con la Constitucin e interpretadas conforme a ella (sin perjuicio del principio de conservacin de las nomas)
155
Tribunal Constitucional
Constitucin es una caracterstica conforme a la cual sta se irradia al ordenamiento jurdico entero, al punto que ninguna de sus disposiciones puede quedar al margen de o en pugna con la supremaca que es propia de ella (STC 1287, c. 36).
Eficacia horizontal de los derechos fundamentales. No slo
los rganos del Estado deben respetar y promover los derechos consustanciales a la dignidad de la persona humana, sino que esa obligacin recae tambin en los particulares, aunque sea subsidiariamente, puesto que la Constitucin asegura la intangibilidad de tales atributos en toda circunstancia, cualesquiera sean los sujetos que se hallen en la necesidad de infundir vigencia efectiva a lo proclamado en sus preceptos (STC 1287, c. 35, 58).
156
Corte Suprema:
La congruencia entre la Constitucin y las leyes ha de
mantenerse a travs de los sucesivos cambios que aqulla y stas experimentan como norma esencial de la organizacin del Estado para que no existan pugnas entre la Carta Poltica y las leyes comunes; de donde se sigue que para procurar la armona hace falta o que las leyes se adapten a la Constitucin o que sta se adapte a aqullas, alternativa en que la decisin obvia por la sola razn de que la Carta Fundamental es el marco dentro del cual deben mandar, prohibir o permitir las leyes que se dicten; y si el lmite constitucional se estrecha, debern modificarse tambin, para no excederlo, las leyes; y si se ampla, podrn las leyes ampliarse a su vez
Sentencia 8 de julio de 1967
157
integrado por una o ms personas , cuya voluntad o voluntades, debidamente expresadas, valen como si fuera manifestacin directa y propia del querer del Estado, o sea, se imputa a ste, de modo que sus consecuencias, favorables o adversas, son experimentadas por la colectividad organizada, en cuyo nombre actan
Silva Bascun
158
Observacin:
La Constitucin no funda la validez de todas las normas aplicables en el sistema jurdico del pas en que rige.
La Constitucin junto con fundar la existencia de las normas creadas internamente (normas de generacin interna), segn la tramitacin respectiva que dispone el propio ordenamiento jurdico (que de otro modo no podran nacer a la vida del derecho), tambin se remite y hace aplicable a nivel interno normas que no tienen su origen en el mbito nacional, sino que tienen su principio en el mbito internacional, de acuerdo a las formas de creacin propias de ese otro sistema jurdico (normas de generacin externa). Ambos tipos de normas, pasan a formar parte del orden jurdico vigente, siendo ambas, en todo caso, igualmente aplicables.
159
Juridicidad y responsabilidad
Imperio del Derecho: l crea los rganos estatales y les asignas competencias (distribucin)
Requisitos: 1. Previa investidura regular: titularidad (nombramiento, eleccin, sorteo, etc.), cargo y solemnidades. 2. Dentro de su competencia: dentro del campo o materia y en ejercicio de sus atribuciones especficas 3. Forma prescrita por la ley: procedimientos, condiciones, requisitos, etc.
160
161
7) Que en relacin con el primer captulo de casacin invocado, debe tenerse presente que el caso sub lite se trata de una accin de nulidad de derecho pblico, () La doctrina en general ha considerado que esta nulidad, por las caractersticas que presenta y el modo como est concebida en el ordenamiento bsico de la institucionalidad, opera de pleno derecho de modo que solicitada al tribunal, ste, al asentar los elementos de hecho que representan una invasin de potestades, no tiene otra funcin que reafirmarla, constatando su existencia y siendo as, no puede aplicrsele las normas generales de Derecho Privado sobre prescripcin de las acciones. Asimismo, al no existir norma alguna que consagre lo contrario, cabe llegar a la conclusin que esta nulidad es imprescriptible, debido a que no es posible aplicar esta causal de extincin de las acciones y derechos sin una norma legal que la establezca; 8) Que, por el contrario, las acciones reivindicatoria y de indemnizacin de perjuicios que tambin se han deducido por la actora, como derivadas de la anterior de nulidad de derecho pblico, y referidas en los captulos de casacin primero y ltimo, son de evidente contenido patrimonial, pues se refieren a los aspectos materiales y monetarios que pretende obtener la actora en virtud de la declaracin de nulidad que busca. De lo anterior se deriva que su destino se condiciona de lleno a los plazos de prescripcin establecidos al respecto por el Cdigo Civil. En este sentido cabe hacer presente que la propia actora condiciona y ampara estas pretensiones en diversas normas de este cuerpo legal; 9) Que siendo entonces inconcuso el situar las acciones patrimoniales tambin deducidas en el mbito que les es propio, cual es el del derecho privado y comn, debe en seguida examinarse si es efectiva la alegacin de la demandada en orden a que ellas se encuentran prescritas, en conformidad con lo que al efecto establece el Cdigo Civil 162
del acto administrativo cuando recae en algn requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico y genera perjuicio al interesado. La Administracin podr subsanar los vicios de que adolezcan los actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de terceros. Art. 15: () los actos de mero trmite son impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin.
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Responsabilidad
LOC 18. 575 Bases Generales de la Administracin del Estado:
Artculo 42.- Los rganos de la Administracin sern
responsables del dao que causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
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Probidad y publicidad
Mandato a quienes ejercen cargos pblicos de ejercerlos con honradez (Cdigo Penal e inhabilidades e incompatibilidades constitucionales)
Principio de transparencia de la funcin pblica
166
Expresin constitucional
Artculo 8.- El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica (.)
167
el legislador, a la preeminencia del inters general sobre el particular, al desempeo honesto y leal de la funcin o cargo y a la observancia de una conducta intachable. La probidad est consagrada como principio en la Constitucin (artculo 8). Todas las funciones pblicas, independientemente de que las realice un funcionario pblico o un particular encomendado por el Estado para ese propsito, estn vinculadas a un cumplimiento estricto del principio de probidad en todas sus actuaciones. Ntese que la Constitucin emplea la expresin estricto, es decir, ajustado enteramente; y no deja espacios francos o libres, pues habla de que en todas sus actuaciones debe regir este principio. Incluso, se establece en la propia norma constitucional que el conflicto de inters en el ejercicio de la funcin pblica puede justificar intervenciones sobre el patrimonio de los funcionarios (STC 1413, cc. 13 y 14).
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derecho de acceso a la informacin pblica se encuentra reconocido en la Constitucin, aunque no en forma explcita, como un mecanismo esencial para la vigencia plena del rgimen republicano democrtico y de la indispensable asuncin de responsabilidades unida a la consiguiente rendicin de cuentas que ste supone por parte de los rganos del Estado hacia la ciudadana. Al mismo tiempo, la publicidad de los actos de tales rganos, garantizada, entre otros mecanismos, por el derecho de acceso a la informacin pblica, constituye un soporte bsico para el adecuado ejercicio y defensa de los derechos fundamentales de las personas tal es el caso de la libertad de expresin y de informar, que tienen aparejado el derecho a recibir informacin que, eventualmente, puedan resultar lesionados como consecuencia de una actuacin o de una omisin proveniente de los rganos del Estado (STC 634, c. 9).
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Amparo de informacin ante el Consejo para la Transparencia Reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones
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Estado unitario
El Estado chileno tiene un solo centro de impulsin poltica. Se diferencia del federalismo
Descentralizacin: atribuir personalidad jurdica de Derecho Pblico y patrimonio propio a entidades de la Administracin (gobierno regional, municipalidades) Desconcentracin: radicacin de una o ms potestades administrativas que hace la ley en un rgano inferior dentro de la lnea jerarqua de un ente de la Administracin (Gobernaciones)
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descentralizados. Los servicios centralizados actuarn bajo la personalidad jurdica y con los bienes y recursos del Fisco y estarn sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio correspondiente. Los servicios descentralizados actuarn con la personalidad jurdica y el patrimonio propios que la ley les asigne y estarn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio respectivo. La descentralizacin podr ser funcional o territorial.
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Delito de terrorismo: el empleo de mtodos ostensiblemente crueles para cometer ciertos delitos muy graves, con el propsito de crear un estado de alarma generalizado en la poblacin y desestabilizar al rgimen democrtico que lo padece
J. L. Cea
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