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Consideraes iniciais: O regramento da vida humana sob os aspectos do direito e do processo penal
Direito penal
imperatividade
generalidade
O processo penal somente ser aplicado a partir da violao de uma norma penal: INFRAO PENAL
CONCEITO: Direito Processual Penal o conjunto de princpios e normas que disciplinam a composio das lides penais, por meio da aplicao do Direito Penal Objetivo. (CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. So Paulo: Saraiva, 5 ed., pag. 01, 2004).
Finalidade do Processo Penal: propiciar a adequada soluo jurisdicional do conflito de interesse entre o Estado-Administrao e o infrator.
Procedimento:consiste em uma seqncia ordenada de atos interdependentes, direcionados preparao de um provimento final; a seqncia de atos procedimentais at a sentena.
Relao jurdica aquela que se estabelece entre os sujeitos do processo (Estado-Juiz - Titular da Ao Penal) - Infrator): Aqui se aplicam os chamados princpios constitucionais do processo
Relao jurdica processual formada entre os sujeitos do processo (juiz e partes), pela qual estes titularizam inmeras posies jurdicas: direitos, obrigaes, faculdades, nus e sujeies processuais.
O processo visto como relao jurdica tem por teleologia a finalidade, que a de pacificar os conflitos sociais. Esta viso pode ser traduzida.
O juiz, para ser s-lo, dever ser mais que o homem: um homem que se aproxima de Deus.
O juiz soberano; est sobre, no alto, na ctedra. Abaixo, diante dele, est aquele que deve ser julgado. . Francesco Carnelutti, citado por Oliveira (2001. p. 24, 25).
1. OLIVEIRA, Allan Helder. O ru na tutela antecipatria. 1 ed. Belo Horizonte:mandamentos.2001.
A partir da violao da norma em vigor, surge direito concreto para o Estado de punir o infrator (jus puniendi)
Infrao penal crime ou contraveno penal. O monoplio estatal de distribuio de justia sempre passar pelo PODER JUDICIRIO (Art. 5, inciso XXXV da CF).
Sistemas processuais
Inquisitivo
(no h separao das funes de julgar e acusar, sigiloso, no h contraditrio e ampla defesa)
Acusatrio h ntida separao das funes de investigar, acusar e julgar. Aplica-se os princpios constitucionais de garantia processual
Misto
( uma juno dos dois anteriores)
e) assegura-se aos litigantes em processos judiciais ou administrativos, e aos acusados em geral o contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV); f) proibio de utilizao de provas no processo obtidas por meios ilcitos (art. 5, LVI); g) publicidade dos atos processuais (art. 5, LX); h) assistncia jurdica gratuita aos hipossuficientes (art. 5, LXXIV);
i) a garantia da coisa julgada (art. 5, XXXVI); j) duplo grau de jurisdio (decorre do sistema constitucional - ex. art. 102, III); l) garantia do juiz imparcial (exclui juiz impedido ou suspeito - art. 134 do CPC arts. 252 e 254 do CPP); m) garantia da fundamentao das decises (art. 93, IX).
4) A proibio da priso, a no ser em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo... (atua antes do processo) - situaes de flagrante delito - art. 302 do CPP: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao em situao que faa presumir ser o autor da infrao; IV - encontrado, logo aps, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor da infrao;
5) nota de culpa
comunicao formal dos motivos da priso em flagrante a quem acaba de ser preso, com a indicao da autoridade responsvel pelo seu interrogatrio; No impedimento ou recusa do ru em assinar a nota de culpa, ser certificado tal situao e se colher a assinatura de duas testemunhas.
6) o conduzido tem direito de: I ter a comunicao da priso e do local onde se encontre a pessoa a quem ele indicar; II ter a assistncia da famlia e de advogado; III o direito ao silncio; IV o direito a identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; V o relaxamento da priso por autoridade judiciria, em caso de ilegalidade desta; VI a proibio de se levar a priso ou nela ser mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5, LXII a LXVI);
Nota: A Lei n 11.449, de 15 de janeiro de 2007, alterou o 1 do artigo 306 do CPP, determinando-se que o preso em flagrante, sem advogado, ter o direito de ter sua priso comunicada, no prazo de 24 hs, Defensoria Pblica, com cpia integral do instrumentalizao da priso em flagrante - lembrar que o juiz deve comunicado no mesmo prazo, com a cpia tambm completa.
7) a proibio de identificao criminal a quem for identificado civilmente (art. 5, LVIII); 8) ao penal privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada pelo MP (art. 5, LIX);
As normas processuais penais entrando em vigor, regulam-se pelo art. 2 do CPP, aplicando-se desde logo, ressalvados os atos praticados sob a vigncia de lei anterior. Os atos processuais sero regulados pela lei vigente no tempo em que for praticado (tempus regis actum) PRINCPIO DA IMEDIATIDADE.
h normas denominadas heterotpicas, que recebendo epgrafe de norma processual, encerram natureza de direito material, criando, ampliando, reduzindo ou extinguindo a pretenso punitiva estatal neste caso no se aplica o princpio da imediatidade (art. 2 do CPP), e sim os princpios constitucionais que disciplinam o direito penal material, ultratividade e retroatividade da norma mais benfica
Normas mistas ou hbridas: Se a norma for mista, tendo contedo de direito processual e de direito material - tambm no se aplica o princpio da imediatidade, aplicando-se, se a norma for mais benfica o estatudo no art. 2 do Cdigo Penal.
1. Se a lei tiver contedo penal, s interessa a data do fato - se anterior, s poder retroagir para beneficiar o ru, se posterior, o alcanar mesmo que prejudicial. 2. penal toda a norma que afete, para mais ou para menos, a pretenso punitiva ou executria do Estado.
A norma processual, pode ser interpretada extensivamente, mas se os dispositivos afetarem a liberdade individual e direito substancial do acusado (pfd, pp, pt), a interpretao dever ser no sentido estrito da norma. As normas de contedos mistos: penal e processual seguem a mesma orientao
No processo penal possvel a aplicao da analogia (forma de auto-integrao da lei) - onde h a mesma razo aplica-se o mesmo direito. Ex.: art. 121, 2, III e IV.
Com o advento do novo Cdigo Civil alterou-se (heterointegrao) os seguintes dispositivos do Cdigo de Processo Penal: 1. Art. 14 - representao legal no IP; 2. Art. 15 - curador; 3. Art. 34 - representao legal para queixa; 4. Art. 38 - decadncia do direito de queixa; 5. Art. 50 - renncia ao direito de queixa; 6. Art. 52 - querelante - direito de perdo; 7. Art. 54 - querelado - perdo; 8 art. 194 - acusado menor - interrogatrio na presena de curador;
Pode-se afirmar que a lei processual ser ativada com o surgimento da infrao penal quando, ento, teremos a atuao do processo que permitir ao mesmo tempo, o exerccio, pelo Estadoadministrao, do direito de punir e, a defesa do infrator com o fim de preservar o status libertatis.
O Estado tem para si: A) a pretenso punitiva: fase prprocessual e fase processual; B) a pretenso executria: fase de execuo da pena. Tem-se que: A + B = persecuo criminal
Inqurito policial
Conceito: um procedimento administrativo, de cunho informativo e preparatrio para uma eventual ao penal; Presidncia: Delegado de Polcia de carreira; Ser iniciado sempre que a autoridade receber a notcia do crime.
Notcia crime
Caractersticas do inqurito
Objetiva apurar todas as circunstncias essenciais ao fato (art. 4 do CPP)
Formal e inquisitivo
Formas de instaurao
A) de ofcio no h referncia do legislador sobre a forma de proceder; B) mediante requisio do juiz ou do Ministrio Pblico nos casos que se inicia de ofcio; C) mediante representao do ofendido; D) mediante requisio do Ministro da Justia; E) mediante requerimento do ofendido procede-se mediante queixa; F) mediante auto de priso em flagrante.
Procedimento A notitia criminis (notcia do crime) - o conhecimento pela autoridade da infrao, pode ser direta ou imediata - pela prpria autoridade - jornais, tv, encontro de um cadver ou de produtos de um roubo; ou indireta ou mediata - conhecimento atravs de terceiros ou mediante priso em flagrante delito
Inicia-se pela portaria (de ofcio), aps conhecimento da notitia criminis pela autoridade policial (delegado de polcia estadual e federal, dependendo do caso), por requisio do juiz ou do MP; por requerimento do ofendido e pela lavratura do auto de priso em flagrante delito ao penal pblica incondicionada.
Se a ao for penal pblica condicionada (depender da representao do ofendido ou da requisio do Ministro da Justia, 4 do art. 5 do CPP); Se ao for penal privada, depender de requerimento do ofendido ou de quem o represente ( 5 do artigo citado).
prazo
Regra geral, 10 dias para concluso quando preso o indiciado e trinta, se solto; Na Justia Federal, 15 dias, se preso (art. 66 da Lei 5.010/66 - prorrogao); No caso de txicos, 30 se preso e 90 se solto - duplicado pelo Juiz a requerimento da autoridade policial ou do MP - Lei 11.343/06; Crimes contra a economia popular - o prazo nico de 10 dias - Lei 1.521/51).
Encerra-se com o relatrio que dever conter to-somente a narrativa, isenta e objetiva dos fatos apurados, sem emisso de consideraes acerca da culpabilidade do investigado ou da antijuridicidade da conduta.
Notas:
O prazo pode ser prorrogado quantas vezes se fizer necessrio para a concluso das investigaes (art. 10, 3 do CPP) - no caso de ru solto; Se a lei determinar a forma de se proceder (representao ou queixa), nem o flagrante poder ser ratificado se no presente a exigncia legal O juiz s interfere nessa fase se houver riscos a direitos subjetivos ou a efetividade da jurisdio penal, como juiz das garantias individuais e no exerccio do controle judicial dos atos administrativos.
Arquivamento: encerrada a investigao, a autoridade no pode emitir juzo de valor, encaminhando-o ao Poder Judicirio, que o encaminhar ao Ministrio Pblico, que poder adotar as seguintes providncias: 1. Ofertar a denncia desde j; 2. Devoluo a autoridade judicial para novas diligncias; 3. Requerer o arquivamento do IP. Leitura: captulo 03 do PACELLI, 10 do CAPEZ e do 01 ao 08 do BONFIM
No caso de pedido de arquivamento pode o Juiz: a) concordar com o MP e determinar o arquivamento dos autos somente mediante novas provas as investigaes podero ser reabertas opera-se eficcia preclusiva tpica de coisa julgada formal pois impede a rediscusso do fato, diante daquele conjunto probatrio arquivamento direto; b) No concordar com o arquivamento e encaminhar os autos de inqurito chefia do rgo Ministerial, nos termos do artigo 28 do CPP;
Nota: no mbito Estadual Procurador-geral de Justia (CPP, art. 28), no mbito Federal Cmaras de Coordenao e Reviso (art. 62 da Lei Complementar n 75/93); H tambm o chamado arquivamento indireto (s ocorre se o Juiz no concordar com o posicionamento do MP), que ocorre quando o MP argi a incompetncia do Juzo. Ex.: Crime de moeda falsa.
Esta circunstncia fica evidenciada no art. 155 do CPP com a nova redao dada pela Lei 11.690/08
"Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
Vcios Em face de sua natureza informativa, destinada a formao da opinio delicti do titular da ao penal, os vcios por ventura existentes nessa fase no geram nulidades processuais, isto , no atingem a ao penal.
Quando muito, a invalidade s alcana o ato inquinado. v.g., reconhecimento de pessoas ou coisas.
Nota: no procedimento do Juizado Especial criminal (Lei 9.099/95), em face dos princpios da economia e da celeridade processual, o IP foi substitudo pelo termo circunstanciado de ocorrncia - TCO (art. 69, caput) Priso provisria: priso em flagrante; priso preventiva e priso temporria que ser de at 05 dias, em casos comuns e de 30 dias, os crimes hediondos ou assemelhados, os prazos so renovveis se houver necessidade. (Em unidade separada).
extino
de
Quando a hiptese for de prescrio pela pena em abstrato, o MP no poder requerer o arquivamento, mas sim o reconhecimento judicial expresso da extino da punibilidade.
b) Caractersticas: direito autnomo, pois no se confunde com o direito material tutelado; direito abstrato, que independe do resultado final do processo; direito subjetivo, porque o titular pode pedir ao Estado-Juiz a prestao jurisdicional; direito pblico, pois a pretenso jurisdicional provocada de natureza pblica.
Condies da ao penal
interesse de agir
justa causa
a) Possibilidade jurdica do pedido: d-se quanto a tipicidade do fato, ou seja, o pedido deve encontrar amparo no direito positivo. A denncia ou queixa sero rejeitadas se o fato narrado no constituir crime. Ex.: possvel a denncia de algum por furto de uso, que no crime na nossa lei penal;
b) Interesse de agir: Somente poder invocar a atuao do Estado aquele que tiver interesse na punio. Alguns doutrinadores, costumam afirmar que, como CAPEZ, obra citada, pg. 104, essa condio se desdobra no trinmio necessidade e utilidade e adequao.
Necessidade inerente ao processo penal, haja vista a impossibilidade de impor a pena, sem o devido processo legal; utilidade a atividade jurisdicional para satisfazer o interesse do autor e, a adequao, seria o prprio processo penal condenatrio e o pedido da aplicao da pena
c) Legitimao para agir (legitimatio ad causam): refere-se titularidade da ao penal e possibilidade de figurar no plo passivo como provvel autor do fato (excetua-se o HC e RC);
d) Justa causa: enumerada por Afrnio Silva Jardim, in Direito processual penal, 8 ed. rev. e atual., Rio de Janeiro, Forense, 1999. Sustenta o ilustre processualista que s ajuizamento da ao penal condenatria, j atinge a dignidade do acusado, o que exige que a pea acusatria venha acompanhada de um suporte mnimo de prova, sem os quais a acusao carece de admissibilidade.
Para Eugnio Pacelli, obra indicada, pg. 91, essa exigncia de lastro mnimo de prova fundada no princpio constitucional da ampla defesa.
3. Condies de procedibilidade:
O Cdigo de Processo Penal estabelece algumas condies para serem observadas, sob pena de nulidade, o caso por exemplo da ao penal pblica condicionada, que s poder ser iniciada se houver representao do ofendido ou requisio do Ministro da Justia, conforme o caso.
Para se saber causas de inpcia consultar o pargrafo nico do art. 295 do CPC fundamento processual penal art. 41 do CPP.
No caso da ao penal privada a procurao, com poderes especficos, deve conter um breve resumo dos fatos; se a ao penal for condicionada representao do ofendido ou de quem o represente, esta dever instruir a pea acusatria.
Ao penal pblica
titularidade - cabe exclusivamente ao Ministrio Pblico, por meio do oferecimento da denncia - art. 129, I da Constituio Federal e 257, I do CPP sem necessidade de provocao de quem quer que seja. No silncio da lei a ao penal pblica incondicionada.
Princpios pblica:
reitores
da
ao
penal
a) Princpio da legalidade (obrigatoriedade): obrigatria. Pois presentes elementos probatrios que indiquem a ocorrncia da infrao penal, o Ministrio Pblico obrigado a promover a Ao Penal. No o fazendo poder sofrer sanes administrativas e responder por crime de prevaricao; b) Oficialidade: oficial porque a ao pblica de iniciativa de um rgo pblico (MP) e se desenvolve por impulso oficial, sem a provocao das partes.
c) Indisponibilidade (irretratabilidade): indisponvel vez que o MP no poder desistir da Ao Penal Pblica instaurada, no podendo tambm renunciar ao recurso interposto; d) Divisibilidade: divisvel porque o processo poder sempre ser desmembrado, tendo em vista a convenincia da instruo criminal. Havendo denncia contra um acusado no excluir a possibilidade de outra denncia contra co-rus ou ainda a incluso destes na Ao |Penal em andamento, aditando-se somente a denncia existente;
Fernando da Costa Tourinho, entende que aplica-se o princpio da indivisibilidade, devendo a ao ser proposta contra todos os autores da infrao penal - posio que eu adoto.
e) Intranscendncia: a ao penal ser promovida sempre e somente contra as pessoas a quem se atribui a prtica de uma infrao penal.
Inicio: Com a denncia que apresentada pelo MP, que se baseia no IP ou nas informaes recebidas. Para ofertar a denncia verificar a existncia de provas da ocorrncia da infrao (materialidade) e de sua autoria. Caso afirmativo, ter 05 dias se o ru estiver preso e 15 se estiver solto, contados da data em que o MP recebeu os autos do caderno investigativo ou da data que recebeu as informaes.
Se o ru estiver solto ou afianado o Promotor de Justia poder requerer novas diligncias, pedindo a devoluo dos autos autoridade Policial, caso em que se interrompe o prazo para denncia, voltando-se a contar novamente quando da devoluo dos autos.
Denncia fora do prazo: caso a denncia no seja oferecida no prazo da lei, poder o ofendido ou seu representante legal oferecer queixa-crime substitutiva, intentando a Ao Penal Subsidiria da Pblica
Requisitos da denncia: A denncia dever conter os requisitos do artigo 41 e neste momento que sero arroladas as testemunhas da acusao e requeridas diligncias se necessrias;
Representao a manifestao a vontade do ofendido, ou de seu representante legal pela punio do autor do delito; somente uma autorizao no obriga o MP a promover a ao penal h outros elementos a serem apreciados.
O interesse da parte s vezes se sobrepe ao pblico, e o processo poder lhe acarretar mais danos, do que os causados pelo prprio crime.
Prazo de 06 meses a contar do conhecimento do autor do fato decadencial (art. 38 CPP). Prazo decadencial no se interrompe, nem se suspende.
Ser retratvel at o oferecimento da denncia Lei 9.099/95 art. 129, caput e 4 e 5 do CP. Aps o oferecimento da denncia ter as mesmas caractersticas da ao pblica incondicionada.
Ao penal privada
Quando a lei declarar que se proceder mediante queixa a ao ser privada. Legitimidade: do particular (ofendido ou seu representante legal e o sucessor art. 31 do CPP) ex.: arts. 213,138 do CP e pode ser:
no
Nota: inicia-se em juzo por proposta de advogado, que deve receber procurao com suma dos fatos.
O prazo decadencial de 06 meses do conhecimento da autoria do fato o MP pode aditar em trs dias e funciona como custos legis, considerando que o jus puniendi do Estado.
Na ao penal privada extingue-se a da punibilidade pela renncia do direito de queixa, pelo perdo aceito, pela perempo (art. 60 do CPP).
Bibliografia
BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de processo penal. So Paulo: Saraiva, 2 ed., 2008. CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. So Paulo: Saraiva, 5 ed., 2006 FILHO, Fernando da Costa Tourinho. Manual de processo penal. So Paulo: Saraiva, 5 ed., 2003. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 5 ed., rev., atual. e ampl., 2006. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli.Curso de processo penal. Belo Horizonte: Del Rey, 3 ed., 2004.