TITULO PRELIMINAR

Contenido del Ttulo Preliminar

En el Ttulo Preliminar se ordenan, concentran y expresan los principios polticos y jurdicos (no solo penales) que presiden la actividad legislativa (al menos tericamente) y la interpretacin y aplicacin de los diversos libros, captulos, secciones y ttulos del ordenamiento jurdicopenal y en particular de la legislacin positiva

 Contenido Ttulo Preliminar

En realidad, lo que pretende es sintetizar y regular el ncleo indisponible de las normas y principios rectores que desde la perspectiva, especial visin del fenmeno punitivo y rol del Derecho Penal en la sociedad, es indispensable e irrenunciable en un Estado Democrtico de derecho.

Funciones de las Normas del Ttulo Preliminar.

El Ttulo Preliminar pretende regular una serie de pautas rectoras, principios polticos, constitucionales y penales que desde una perspectiva histrica, cultural e ideolgica deben orientar la actividad legislativa y la praxis judicial en el campo del Derecho penal. Su relevancia y origen no son exclusivamente jurdicopenales. Son ms bien principios que tienen procedencia constitucional y, en algunos casos, son verdaderos axiomas polticos que buscan garantizar la libertad de los ciudadanos, consagrar los lineamientos bsicos de imputacin que deben tomarse en cuenta en todos los niveles del sistema penal o determinar las bases sobre las que se construye el sistema de las consecuencias jurdicas del delito.

Alcance de las Normas del Ttulo Preliminar.

Las normas del Ttulo Preliminar desarrollan toda su fuerza y vigor en el campo de la legislacin penal codificada, en la legislacin penal especial, irradiando sus efectos a las Partes General y Especial del Cdigo Penal. Por ltimo, su valor poltico-jurdico se extiende no solo al campo de la actuacin judicial (proceso penal), sino que abarca la investigacin preliminar y la misma fase de ejecucin de la pena, pasando, claro est, por la etapa de fijacin y determinacin de sta al momento de expedir una sentencia penal.

DESARROLLO PRINCIPIO POR PRINCIPIO

Finalidad Preventiva
Artculo I.- Este Cdigo tiene por objeto la prevencin de delitos y faltas como medio protector de la persona humana y de la sociedad.

Significado de Prevencin
. Prevencin significa disponer, preparar con
anticipacin, prever un dao o peligro, precaver, evitar, impedir, advertir, informar o avizorar; en suma, la prevencin es el antdoto para el tratamiento de la inseguridad por la comisin de delitos, prevenir es adelantarse a los hechos, para evitar que las amenazas o riesgos propicien daos;

Prevencin de Delitos Tarea de Todos

La evitacin y reduccin de delitos no son tareas que solo le corresponden desarrollar al Estado, a travs del Derecho Penal, sino a la comunidad en su conjunto. Sin embargo el deber de luchar contra el delito y la obligacin de enfrentarlo diseando para ello una estrategia adecuada, recae primordialmente sobre el Estado -aunque no precisamente en y a travs del Derecho Penalcomo tareas fundamentales, desde el momento en que aspira lograr el bien comn y la paz social seleccionando una serie de instrumentos y mecanismos.

A mas leyes penales, menor delincuencia?

Garca Pablosd: "Ms Derecho Penal no significa menos delito; ms leyes, penas ms severas, ms policas, ms crceles no significan menos criminalidad. La pena no convence, ni disuade o atemoriza. Refleja ms la impotencia, el fracaso y la ausencia de soluciones que la conviccin y energas necesarias para abordar los problemas sociales. Una adecuada estrategia preventiva es aquella que incide en polticas de ndole social, econmica o educativa con el fin de luchar contra el delito, dado que si las causas del delito son estructurales o econmicas, la mejor forma de contrarrestar a este es incidiendo en dichas causas o colocando obstculos con tal fin. La mejor poltica criminal no es propiamente la que recurre al Derecho Penal sino la que prescinde de l.

Contenido del art I ttulo preliminar

La legislacin penal tiene (y debe tender hacia) una funcin preventivaLa prevencin de delitos y la respectiva funcin protectora de bienes jurdicos exigen no tanto acabar con el delito como mantenerlo, ms bien, dentro de unos lmites tolerables sujetos a un control estatal de investigacin y represin, castigar a los que lo cometen La prevencin no implica que el Estado y la sociedad pretendan, al menos racionalmente, erradicar, eliminar y suprimir la comisin de delitos dentro de la comunidad o en un contexto social determinado. El contenido y los lmites de la prevencin -como el sentido del Derecho Penal en general- derivan de una visin integral y del conjunto del fenmeno estatal.

Disminucin de cifra negra de la criminalidad y prevencin

La prevencin supone buscar la disminucin de la cifra negra y aspira a la persecucin del delito de manera integral, sin discriminar segn la condicin social, raza, sexo o religin de la persona. El Derecho Penal no debe ser selectivo aunque materialmente lo es persiguiendo y castigando a las personas que pertenecen a los estratos sociales y econmicos ms bajos de la poblacin y que son ms vulnerables al sistema penal

Destinatario de la prevencin
La prevencin incide no tanto sobre los delincuentes entendido en sentido peyorativo y estigmatizante - sino ms bien en ciudadanos que infringen las normas en una situacin y en un contexto determinado. Quienes delinquen no son sub hombres, personas disminuidas pertenecientes a una escala zoolgica distinta al homo sapiens. Se trata ms bien de ciudadanos, de personas de carne y hueso con los mismos derechos, carencias y limitaciones que nosotros. No son distintos, sino iguales a todos. La dignidad como persona no la pierden por haber cometido el delito, por ms horrendo que sea. La dignidad humana es anterior al hecho y subsiste a l.

Prevencin orientada a la proteccin de la persona humana

El artculo 1 del Ttulo Preliminar, en una formulacin legislativa vinculada a los valores y principios constitucionales de nuestra Carta Poltica, prescribe que el Cdigo Penal -y en general toda nuestra legislacin positivatiene por objeto la prevencin del delito como medio protector de la persona. Se concretan as, en sede del Derecho Penal y la legislacin positiva, los principios y el derrotero axiolgico marcados por la Constitucin cuando reconoce la primaca de la persona humana como fin de la sociedad y del Estado.

Principio de Legalidad
Artculo II.- Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella.

El principio de legalidad (ROXIN)

Exige que el Estado proteja al individuo y a la sociedad no solamente con el Derecho Penal, sino tambin del Derecho Penal. Esto significa que el principio de legalidad obliga al Estado, por un lado, a preocuparse por disponer de los medios o instrumentos ms eficaces para prevenir el delito y, por otro, a encontrar -dentro del ordenamiento jurdico-lmites a su actividad punitiva.

Principio de Legalidad Sistema Anglosajn

En el sistema anglosajn prevalecen la tradicin jurdica y la jurisprudencia En el sistema eurocontinental, la ley es la principal fuente de Derecho en cualquier disciplina o rama del ordenamiento jurdico. En otras palabras, en nuestro sistema, nicamente la ley es la fuente vinculante de jueces, fiscales, polticos y ciudadanos. La jurisprudencia, la costumbre, la doctrina, los principios generales,etc. no vinculan a las personas ni a las instituciones; y, por tanto, no pueden ser fuente creadora de Derecho. La leyes la nica institucin que tiene dicho seoro, por cuanto condiciona a los miembros de una comunidad o Estado a comportarse de acuerdo a Derecho.

Significado del trmino Ley en la redaccin de este principio

El trmino "ley" no significa la aceptacin expresa de toda ley penal, sino nicamente de aquellas que reflejan los intereses y las necesidades del pueblo. Es decir, la ley penal no puede ser obra del capricho del legislador, pues la ley penal se rige por criterios materiales de profundo e inestimable valor, como son el dao social, el merecimiento y la necesidad de pena.

Ley Penal y otras Fuentes del Derecho

No se puede negar que la jurisprudencia, la costumbre, los principios generales y la doctrina son fuentes del Derecho Penal (Fuentes Indirectas). Lo que distingue a las otras fuentes es que a diferencia de la ley ( fuente Directa), las otras fuentes indirectas no obligan al legislador a crear delitos y penas, al juez a condenar o absolver a una persona y al ciudadano a adecuar su conducta.

Alcances del Principio de Legalidad

Nullum crimen, nulla poena sine lege certa

Constituye la prohibicin para el Estado de crear delitos y penas mediante leyes indeterminadas, es una exigencia para el legislador de dar leyes claras que permitan y motiven al ciudadano a comportarse de acuerdo a Derecho, ya que de no ser as dichas leyes seran nulas e inconstitucionales

Indeterminacin imprecisin de la Ley (no cierta)

La Ley es indeterminada o imprecisa cuando es poco clara, por lo tanto no puede proteger al ciudadano de la arbitrariedad, porque no implica una autolimitacin del ius puniendi estatal a la que se pueda recurrir; adems, es contraria al principio de divisin de poderes, porque le permite al juez hacer cualquier interpretacin que quiera e invadir con ello el terreno del legislativo. No puede desplegar eficacia preventivo general porque el individuo no puede reconocer lo que se le quiere prohibir; y por eso, su existencia tampoco puede ser la base para un reproche de culpabilidad

Nullum crimen, Nulla poena sine lege scripta

Implica la imposibilidad de crear delitos y penas mediante el Derecho consuetudinario exige al Estado que las normas jurdicas que crean delitos y penas sean escritas, de tal manera que los ciudadanos de una nacin o pas tengan la posibilidad de informarse sobre la licitud o ilicitud de sus conductas, pues sera ilgico, irracional e imposible exigir a los ciudadanos que se comporten de acuerdo a Derecho si no conocen cul es el margen de lo permitido y de lo prohibido

Nullum crimen, nulla poena sine lege stricta

Contiene la proscripcin de crear delitos y penas a travs de la analoga o con leyes que no son estrictas establece que el presupuesto (el delito), la fundamentacin y la agravacin de la sancin (pena, medida de seguridad o consecuencia accesoria) se realicen dentro del sentido literal posible de la ley, mas no fuera de su significado literal-teleolgico basado en una insignificante semejanza entre un caso regulado y otro distinto no regulado

Nullum crimen, nulla poena sin lege praevia

Proscribe la creacin de delitos y penas mediante la aplicacin retroactiva de las leyes. Exige que tanto las consecuencias o sanciones jurdicas como los presupuestos de estas cobren vida, nicamente, despus de la entrada en vigor de una ley, en virtud de que sta solo rige para hechos futuros y no para hechos pasados, ya que de aplicar retroactiva mente las leyes y, en especial las leyes penales, estaramos menoscabando uno de los fundamentos del principio de legalidad: la seguridad jurdica.

Evolucin Histrica
Fue proclamado como una garanta fundamental de la libertad civil de las personas. La carta de Juan Sin Tierra contena una disposicin relativa al mismo, Legislativamente se positiviza en La Constitucin Americana de 1776 y en la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789. en el Art. 8 de esta ultima dice la ley solo puede establecer las penas estrictamente necesarias; nadie puede ser penado sino en virtud de una ley establecida y promulgada anteriormente al delito y legalmente aplicada.

Prohibicin de la Analoga
Artculo III.- No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les corresponde.
El precepto legal restringe la aplicacin de la analoga solo a tres casos:

Para calificar el hecho como delito o falta. Para definir un estado de peligrosidad. Para determinar la pena o la medida de seguridad.

Prohibicin Constitucional de la analoga en sede penal

Constitucin poltica del Per en su Art. 139 inc. 9: Constituye principio y derecho de la funcin jurisdiccional: El principio de Inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos. Art. IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil: La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga.

Definicin de Analoga
La analoga es el traslado de una regla, dada en la ley para el supuesto de hecho A, o para varios supuesto de hechos similares, a otro supuesto de hecho B, no regulado en la ley, similar a aquel. Significa la comprobacin de una igualdad normativa entre dos casos que no son completamente iguales, pero que lo son en grado suficiente para que el rgimen jurdico de uno deba ser igualmente al del otro.

Alcances
La analoga no crea un derecho nuevo, descubre uno ya existente, integra una norma establecida para un caso previsto por el legislador a otro patentado por la vida social. Asimismo, no presupone la falta absoluta de una norma, sino la no previsin por la misma de un supuesto determinado.

Analoga Lgica y analoga Jurdica

Desde un punto de vista lgico, la analoga Es una clase de razonamiento jurdico mediato en donde la conclusin se infiere de por lo menos dos premisas, y no solo de una, que va de lo especial a lo general, diferencindose de los razonamientos deductivos o inductivos. La analoga seria un razonamiento a nivel que se mantiene siempre en un mismo plano, ya sea en lo particular o lo universal. De manera frecuente se afirma que el razonamiento por analoga es un razonamiento desde lo particular a lo particular coordinado, mientras el razonamiento deductivo va de lo general a lo particular y el inductivo de lo particular a lo general.

 Ha de quedar claro que la analoga no puede terminar creando un principio general del derecho, como a veces suele afirmarse, ni constituye una suerte de razonamiento deductivo abstracto caracterizado por la creacin o formulacin analgica de una norma nueva, cuya disposicin es idntica a la de aquel precepto, pero cuyos supuestos son solo semejantes.Ello se debe a que los principios generales deben encontrarse antes y son aplicados por va deductiva La analoga no supone la creacin de una norma nueva (aunque sea hipottica), sino la aplicacin extensiva de una norma que existe previamente. No es correcto tampoco confundir la identidad de razn que debe concurrir en toda analoga con la supuesta formulacin de una norma (nueva).

La analoga no crea, descubre

solo puede plantearse si antes se ha comprobado la existencia de una laguna normativa (de la ley o del derecho consuetudinario), hecho que es una decisin valorativa; no basta el simple expediente lgico. 2 Una vez demostrada la existencia de una laguna queda en manos de los juristas -y slo de ellos- el determinar la clase de analoga que debe emplearse: la analoga legis o la analoga iuris. 3 Luego viene la eleccin de la norma o del instituto jurdico que debe aplicarse al caso no regulado, acto que sigue siendo que duda cabe- un juicio eminentemente valorativo. 4 En forma paralela se debe encontrar la ratio o la identidad de razn que ha de presidir la aplicacin de la analoga.

Requisitos para la aplicacin de la analoga (Extrapenal) 1 La utilizacin de la analoga como un recurso de integracin

Clases de Analoga
La teora general del derecho y tambin la dogmtica penal distingue dos clases o formas de analoga: La analoga legis La analoga iuris.

Llamada tambin analoga particular, parte de una proposicin jurdica particular o de una norma concreta, la cual se aplica a un caso no previsto por ella y que es semejante a los supuestos que regula. Esta clase de analoga va de lo particular a lo particular y representa su modalidad par excellence. La norma particular puede ser el articulo de una ley, una ley compuesta por un conjunto de artculos que solo contemplados en su conjunto forman una unidad. Lo importante como ha puesto de manifiesto la mejor doctrina- es no confundir una disposicin particular con un artculo de ella o una norma jurdica con el sentido estricto de ley o con parte de la misma (un articulo). Norma jurdica no es sinnimo de ley ni de artculo legislativo, pues tiene un alcance mucho ms amplio. A veces una norma jurdica se obtiene del sentido de varios artculos o de una o dos leyes.

Analoga Legis

Analoga Juris
Por su lado, la analoga iuris parte de una pluralidad de normas jurdicas individuales y extrae de ella principios ms generales que forman un instituto jurdico y los aplica a casos que no caen bajo ninguna de las mencionadas disposiciones. Algunos autores yendo ms lejosestiman que esta forma de analoga apela a una parte o todo el sistema jurdico, y su procedimiento no difiere de la forma de obtencin de los llamados principios generales del derecho

 Se sostiene que este criterio representa un abuso del concepto de analoga por pasar por alto dos cuestiones: 1 Los principios generales del derecho se aplica sin necesidad que concurra una analoga o ellos aparecen cuando toda forma de analoga fracasa 2 Los principios generales son obtenidos apriorsticamente y su criterio de aplicacin es deductivo y no inductivo como sugiere esta modalidad de analoga. El juez, debe cuidarse de la tentacin que seria un craso error- de identificar la analoga iuris con la interpretacin lgico-sistemtica o de extender los dominios de la analoga mas all de su estricto y genuino significado, el cual puede alejarse de la similitud de los hechos y la identidad de razn.

Cuestionamientos a la analoga juris

Alcances de la analoga en Sede Penal

No toda analoga est prohibida en sede penal nicamente est prohibida la analoga que pretende perjudicar al ciudadano gravndolas con cargas y consecuencias jurdicas, a pesar que su conducta no est prevista en la ley , imponindole sanciones como pena privativa de libertad entre otros La relatividad de esta segunda posicin sera la de solo prohibir la analoga in malam partem, es decir la analoga perjudicial al reo. Tambin se seala que las analoga in bonam partem estara fundada en el principio y garanta del favor libertartis , o en la proteccin de la dignidad y la libertad persona del sujeto

Fundamentos a favor de la analogia in bonam partem

La razn fundamental para admitir la analoga in bonam partem se encuentra en le mismo origen y sentido del principio de legalidad que naci no como un medio de lucha contra la delincuencia sino como una garanta y principio al servicio del ciudadano, el cual exiga como condicin para recibir un castigo que el hecho se encuentre previsto con anterioridad en una ley escrita y estricta pues esta no es contrario a lo que protege y fomenta la libertad como en este la analoga in bonam partem.

 Abarca todos los mbitos del derecho penal tanto en su parte especial como en su parte general En la parte especial se puede recurrir al procedimiento anlogo siempre en cuando adems de cumplirse con los presupuestos de la analoga se favorezca con ella al reo ;sin embargo se debe de tener en cuenta con no confundir la analoga con los mecanismos tradicionales de interpretacin o los alcances que son inherentes al principio de legalidad La analoga es valida en las circunstancias de atenuacin de las penas en los eximentes , en las causas de levantamiento personal de la pena o de cualquier otra forma de exclusin de la punibilidad las causas de justificacin o las causas de inculpabilidad tambin son objeto de aplicacin anloga.

Alcances de la analoga in bonam partem

 Excluye su empleo como mtodo de integracin en la creacin o agravacin de delitos y de penas. No es lcito aplicar el procedimiento analgico en la fundamentacin o agravacin de crmenes y penas. El juez penal no debe crear nuevos tipos penales o ir mas all del sentido literal posible del texto de la ley, porque de hacerlo contravendra uno de los postulados ms importantes del principio de legalidad. Con la prohibicin de analoga se busca la vinculacin del juez a la ley; y en su justificacin concurren razones preventivo generales, postulados que se derivan del principio de intervencin mnima. El derecho contemporneo prohbe la creacin de un derecho penal nuevo ajeno al previsto por la ley (analoga iuris) o la ampliacin a supuestos que no encajan en su texto (analoga legis) .

Delimitacin de la analoga in malam partem

Aplicacin analgica e interpretacin analgica

Diferencias entre interpretacin y aplicacin analgica

1 ) El primer problema que deriva de cuando debe o no acudirse a la analoga in bonam partem o cuando se encuentra prohibida la analoga in malam partem nace de la necesidad de esclarecer la delimitacin entre interpretacin y analoga, ya que mientras una supone la existencia previa de un texto normativo al que debe respetar y seguir en sus valoraciones decisivas ; la otra implica un mtodo de integracin del derecho que solo es plausible cuando se ha comprobado una laguna normativa y en la que falta una regulacin para el caso que se pretende resolver . la interpretacin exige mantenerse dentro del texto y sentido de la ley y la analoga supone la ampliacin de la ley a supuestos no comprendidos en su texto.

 2) Sin embargo, aqu debe efectuarse una precisin ulterior trascendental: limite de toda interpretacin lo da el sentido literal posible o la formulacin lingstica del precepto, y no otra consideracin .cuando se alude que la interpretacin de la ley no debe detenerse en su texto, o que el sentido o fin de la misma prevalece sobre su tenor literal, lo nico que se est planteando es la integracin de lagunas o la analoga. El recurso teleolgico o histrico, encuentran un hito que no puede cruzarse en el sentido literal posible de la ley. Solo as, creemos, se logra mantener el significado jurdico, poltico y garantista del principio de legalidad y la exigencia que el juez se vincule en todas sus decisiones a las pautas valorativas legales, impidiendo que su actividad se conduzca por su libre arbitrio.

Sujecin al Texto de la Ley

marco interpretativo o a travs del sentido literal posible aparece una tesis que plantea la legitimidad del procedimiento analgico en el derecho penal, acudiendo al argumento que la analoga es un irrenunciable instrumento de la lgica y del razonamiento humano, siendo ridcula cualquier posicin que busque desterrarla de la ciencia jurdica y la jurisprudencia. As como no se puede prohibir al hombre que piense, tampoco se afirma se puede prohibir la utilizacin del razonamiento analgico en la aplicacin del derecho; hacerlo sera como una prohibicin intil, imposible de cumplir, en todo caso, lo nico admisible seria insistir en la vinculacin a la ley por otras vas y caminos distintos al sentido literal. se alude, adems, a que la interpretacin misma solo es posible si se acepta el empleo diario y abierto de la analoga, siendo un procedimiento corriente en el mundo del derecho. Toda interpretacin es analoga.

Posicin extrema (Jacobs Hassemer) 3) Contra la consideracin que es posible delimitar la analoga y el

Posicin moderada
4) Atemperando los alcances de esta ltima posicin aparecen criterios en la ciencia penal hispanoamericana que buscan mantener los lmites y las garantas alcanzados en virtud al principio de la legalidad, compatibilizndolos con la aplicacin de la analoga. No se renuncia bajo ningn extremo a respetar el sentido literal posible, como lmite de toda interpretacin jurdica, sino que mantenindolo inclume se hace la atingencia que dentro del sentido literal (o al interno) es posible afirmar la aplicacin del procedimiento analgico. Dentro de los que participan de este planteamiento caber citar a los penalistas argentino Zaffaroni y el espaol Cuello Contreras.

Principio de lesividad
Artculo IV.- La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.

PRINCIPIO DE LESIVIDAD O DAOSIDAD

El principio de lesividad o daosidad social del bien jurdico que se enuncia en el aforismo liberal: NO HAY DELITO SIN DAO, que hoy equivale a decir que no hay HECHO PUNIBLE SIN BIEN JURDICO VULNERADO o PUESTO EN PELIGRO. toda norma penal de la parte especial del Cdigo Penal o de las leyes especiales debe proteger por lo menos un bien jurdico. De aqu que, para aplicar la sancin penal se requiere necesariamente que se haya lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido, pues la pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.

Franz Von Liszt

Traslada el concepto de bien jurdico al centro del sistema jurdico Entiende por bien jurdico a un inters jurdicamente protegido. Todos los bienes jurdicos son intereses vitales del individuo o la comunidad. El origen de estos bienes se encuentran en un orden previo al derecho y al estado concretamente en la realidad social. No es derecho que genera el inters, sino la vida. Lo que sucede es que cuando el derecho tiene inters en ofrecer la mxima tutela jurdica a un determinad bien vital, lo hace por intermedio de sus normas que elevan el concepto a la categora del bien jurdico.

Welzel
Comprende por bien jurdico todo estado social deseable que el derecho quiere resguardar de lesiones. Hbilmente coloca nuevamente al bien jurdico mas all del derecho y del estado, aceptando aun mas sus funciones garantistas y dogmticas.

 El derecho penal, no protege todos lo bienes jurdicos, sino solo aquellos indispensables para la vida social. Los bienes de escaso valor no son tutelados penalmente. La importancia del bien jurdico se manifiesta en la conciencia social de la comunidad al facilitar el libre desarrollo de la personalidad y la existencia individual. Un bien jurdico que no pueda reconducirse, ni pueda ser empleado en beneficio de la persona carece de legitimidad para ser protegido penalmente. Un bien jurdico completamente difuso en donde el perjudicado con el delito no se identifica con claridad, no merece la proteccin penal. La importancia del bien jurdico puede ser obtenida generalmente de la constitucin poltica, la cual recoge los bienes valores ms importantes de la sociedad poltica y sobre los que existe un consenso implcito.

Importancia del Bien Jurdico

Lesin o Puesta en Peligro de Bienes Jurdicos

Consiste en que uno es pasible de sancin si ha lesionado o puesto en peligro un bien jurdico, tutelado por la ley; La pena requiere de la lesin o puesta en peligro de ese bien jurdico, no hay pena si no se ha consumado el acto aunque haya tenido intencionalidad de hacerlo. Quiere decir que para que un hecho constituya delito, tiene que ponerse en peligro un bien jurdico protegido por la ley. El derecho penal no puede intervenir en todos los conflictos sociales que se presenten, sino que debe limitarse a la proteccin de los valores fundamentales del orden social. Estos valores fundamentales son los denominados bienes jurdicos inters jurdicamente tutelados; no todo los bienes jurdicos cuentan con proteccin penal, sino solo los mas importantes. El principio de LESIVIDAD sirve de lmite al poder punitivo estatal, en atencin que el Estado en uso del JUS PUNIENDI no puede establecer hechos punibles (delitos y faltas penales), as como las penas y medidas de seguridad de modo circunstancial, sino en virtud de leyes penales preventivas o previas que fundamentan la existencia de un BIEN JURDICO PROTEGIDO LESIONADO.

Clases de Peligro

Concreto: cuando la conducta escrita pone en serio y efectivo riesgo el bien jurdico protegido. Se trata pues de delitos de resultado por la proximidad de la lesin. Abstracto: cuando no existe en la situacin especfica un peligro especfico, lo que ha hecho dudar de si ciertamente se trata de delito de peligro. Se dice incluso que puede tratarse de tipos inconstitucionales pues la peligrosidad presunta no admitira prueba en contra.

Funciones del Principio de Lesividad

Funcin garantizadora: Slo la lesin o puesta en peligro hacen surgir la necesidad de aplicacin del Derecho Penal. Funcin interpretativa: La determinacin del bien jurdico, otorga pautas para interpretar la ley y establecer su sancin. Funcin clasificadora: Los tipos penales en el cdigo estn clasificados de acuerdo al tipo del bien jurdico que se protege. Funcin critica: Pone de manifiesto la distinta intensidad con que se protegen los bienes jurdicos por le legislador, muchas veces de manera incoherente.

Garanta Jurisdiccional
Artculo V.- Slo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad; y no puede hacerlo sino en la forma establecida en la ley.

En que consiste este principio?

La garanta jurisdiccional consiste en que las sentencias no pueden ser dictadas ms que por un juez competente y no por terceras personas; aqu el juez cumple el rol de administrar justicia sin parcializarse por las partes con respeto de la Constitucin Poltica del Estado y la Ley.

Que se entiende por Jurisdiccin

Es la potestad, derivada de la soberana del Estado, de aplicar el Derecho en el caso concreto, resolviendo de modo definitivo e irrevocable una controversia, que es ejercida en forma exclusiva por los tribunales de justicia integrados por jueces autnomos e independientes.

Contenido del Articulo V

El artculo V del TP del Cdigo Penal, contiene primero, la exigencia de juez competente y, segundo, la necesidad de una ley que regule el proceso penal orientado a esclarecer la comisin de un hecho punible y, en su caso, decidir si debe punirse a una persona por la comisin de una infraccin punible.

Garanta de ejecucin
Artculo VI.- No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que la desarrollen. En todo caso, la ejecucin de la pena ser intervenida judicialmente.

Ejecucin de Sentencia
Ejecutar una sentencia penal no es lo mismo que ejecutar una pena. A la emisin de toda sentencia penal condenatoria o absolutoria (o una resolucin judicial equivalente, v.gr. la que ordena el archivo definitivo de la causa o declara fundada una excepcin de naturaleza de accin), incluso la que dispone la reserva del fallo condenatorio, corresponde siempre la fase de ejecucin de los extremos que contiene.

Ejecucin de una pena

Presupone siempre una sentencia condenatoria a travs de la cual se impone tal sancin, pues tratndose de una resolucin en otro sentido no habra pena alguna qu ejecutarse (v.gr. tambin en las condenas condicionales la sentencia se ejecuta, lo que se suspende es solo la ejecucin de la pena). De este ltimo supuesto, de la ejecucin legal (conforme a la ley) de una pena, es de donde parte el enunciado del artculo VI TP CP en anlisis.

Ejecucin de la Pena
Est regulada por una pluralidad de normas que forman parte de un mbito jurdico relativamente autnomo que en el Derecho peruano se denomina Derecho de Ejecucin Penal o Derecho Penitenciario. Puede entenderse dicho sector como el conjunto de normas jurdicas que regulan la ejecucin de las penas y medidas de seguridad. Si bien el artculo VI TP CP se limita nicamente a las penas, las medidas de seguridad tambin debern cumplirse en la forma establecida por Ley o por los reglamentos..

Responsabilidad Penal

Responsabilidad Penal
Artculo VII.- La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva.

Responsabilidad
La expresin responsabilidad tiene distintas acepciones. Para el derecho penal, responsable quiere decir sancionable, la responsabilidad jurdica ser de carcter penal cuando al autor de una conducta contraria al ordenamiento jurdico penal, le es impuesta una sancin prescrita por ley.

La responsabilidad como fundamento de la Pena

La responsabilidad penal implica el fundamento de la aplicacin de la pena por una conducta del delictual, en este caso la persona que comete un delito asume su responsabilidad cumpliendo una pena condenatoria . La responsabilidad penal la impone el Estado (Juez), y se concreta en una pena que busca castigar al delincuente e intentar su reinsercin para evitar que vuelva a delinquir.

Proscripcin de la Responsabilidad Objetiva

El CP, en el numeral VII del TP proscribe toda forma de responsabilidad objetiva o responsabilidad por el resultado: de modo que, para imponer una sancin se hace imprescindible que en el proceso penal quede debidamente acreditado que el autor haya querido causar la lesin que se imputa (dolo) y en caso de los casos culposos, que este haya podido prever o evitar el resultado (culpa)

 La responsabilidad penal se construye sobre la base del hecho efectivamente cometido y no tanto de la frmula tpica imputada e indica la pertenencia de un hecho a un sujeto, tanto desde el punto de vista externo como interno, como presupuesto para la subsiguiente imposicin de consecuencias jurdicas. Se prohbe instrumentalizar la libertad individual del hombre en la bsqueda de objetivos poltico-criminales, prescindiendo de su comportamiento concreto. En su contenido ms amplio el principio de la responsabilidad personal exige que el hecho imputado, para que sea legtimamente punible, deba necesariamente incluir, por lo menos, la culpa del agente

Bases de la Responsabilidad

Criterios Para Determinar la Responsabilidad

La aplicacin de la pena es personal, no se admite penar por un acto ajeno. Un derecho penal del acto y no un derecho penal de autor en la que se castigue la conducta que contraviene la norma y no la personalidad, el carcter o la reincidencia del sujeto, pues, sta va ms de la mano del derecho penal estigmatizador.

Criterios Para Determinar la Responsabilidad

. Concurrencia de dolo o culpa en la conducta del agente para que un resultado sea considerado delito y por tanto su autor resulte merecedor de pena. Esto se contrapone a la responsabilidad objetiva. El hecho punible atribuible solo a quien posee racionalidad normal y que pertenezca al autor material y subjetivamente

Responsabilidad Objetiva
Se produce no concurre dolo ni culpa, sino pueden ser hechos de la naturaleza, sucesos fortuitos o accidentales no previsibles por el encausado, no hay participacin de la ley penal o cdigo penal por al cual no hay pena. Ejemplo: Un terremoto. Ha quedado en el olvido la responsabilidad colectiva que en pocas antiguas implicaba llegar al castigo de los miembros de una familia o de un pueblo por de uno de ellos. (Villavicencio; 2006:113)

Proporcionalidad de las Sanciones

Proporcionalidad de las Sanciones

Texto original que apareca en el Cdigo Penal Artculo VIII.- La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. La medida de seguridad slo puede ser ordenada por intereses pblicos predominantes. Texto vigente (Modificado Art. 1 Ley 28730 13-05-2006) Artculo VIII.- La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. Esta norma no rige en caso de reincidencia ni de habitualidad del agente al delito. La medida de seguridad slo puede ser ordenada por intereses pblicos predominantes.

Alcances
Determina que aquella persona que haya cometido un hecho delictivo no se le puede condenar ms de lo debido o establecido en las normas pertinentes. Esto implica que la pena debe graduarse en funcin al grado de afectacin al bien jurdico a la responsabilidad por el hecho cometido. Considera que la pena debe ser adecuada al dao ocasionado por el agente, segn el grado de culpabilidad y el perjuicio socialmente ocasionado

Principio de Proporcionalidad o de prohibicin de exceso

Pea Cabrera afirma que el Principio de Proporcionalidad tambin es denominado: Prohibicin de Exceso y consiste en que la pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho punible

Proporcionalidad abstracta
Es el mandato dirigido por el Legislador, ya que el legislador es el nico que puede criminalizar conductas y lo hace mediante la Ley. Tiene lugar en la propia creacin de las leyes penales. Esta proporcionalidad es variable y contingente segn las valoraciones de cada poca. Se encuentra circunscrita a la conminacin legal, propia de la formulacin legislativa de la ley penal. Depende de las coordenadas culturales e histricas de la Ley Penal.

Elementos a tomar en cuenta en la Proporcionalidad abstracta Importancia del bien jurdico Gravedad de la conducta Elemento subjetivo

Importancia del Bien Jurdico

Mientras mayor sea la importancia del bien jurdico, mayor debe ser la pena; y a la inversa, un bien jurdico menor no puede tener penas graves. El legislador cuando calcula el marco penal toma en cuanta la importancia del bien jurdico, la gravedad de la conducta y los contenidos preventivos generales, bien positivos o negativos, que se pueden desplegar en la sociedad.

Gravedad de la Conducta
La configuracin de una sancin jurdico penal no debe estar librada al azar, ni a la voluntad y capricho del legislador, y menos a los rditos polticos, sociales o econmicos de coyuntura que se puedan alcanzar, por ello la tarea reclama una enorme dosis de objetividad y una ponderacin exhaustiva de los valores en juego y de los principios que inspiran un Estado social, democrtico y de Derecho.

Elemento Subjetivo
La criminalizacin de una conducta en la legislacin se encuentra supeditado no solo a la transcendencia del bien jurdico o a la alarma social que despierte la accin, sino al peculiar elemento subjetivo: dolo o culpa

Proporcionalidad Concreta
Es el mandato dirigido al juez para que segn el caso imponga la pena que el hecho merece. La proporcionalidad concreta no prescinde de la abstracta, sino que fundndose en ella agrega otros elementos, inherentes al caso concreto

Criterios Para la Determinacin de la Pena concreta

Los criterios para decidir la pena a imponer dentro de los marcos mnimo y mximo establecidos por Ley, se encuentran regulados actualmente en el Art. 46 del C.P. que permite la individualizacin de la Pena escrita literalmente

Criterios Legales (Art. 46 CP)

La naturaleza de la accin; Los medios empleados; La importancia de los deberes infringidos; La extensin del dao o peligro causados; Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin; Los mviles y fines; La unidad o pluralidad de los agentes; La edad, educacin, situacin econmica y medio social; La reparacin espontnea que hubiere hecho del dao; La confesin sincera antes de haber sido descubierto; y Las condiciones personales y circunstancias que lleven al conocimiento del agente.

Reincidencia (Art. 46 B)

El que despus de haber cumplido en todo o en parte una condena privativa de libertad, incurre en nuevo delito doloso en un lapso que no excede de 5 aos tiene la condicin de reincidente. Igual condicin tiene quien haya sido condenado por la comisin de faltas dolosas. Constituye circunstancia agravante la reincidencia. El juez aumenta la pena hasta en una mitad por encima del mximo legal fijado para el tipo penal. Si la reincidencia se produce por los delitos previstos en los artculos; 108, 121-a, 121-b, 152, 153, 153-a, 173, 173-a, 186, 189, 200, 297, 319, 320, 321, 325, 326, 327, 328, 329, 330, 331, 332, 346 del Cdigo penal, El juez aumenta la pena en no menos de dos tercios por encima del mximo legal fijado para el tipo penal hasta cadena perpetua, sique sean aplicables los beneficios penitenciarios de semilibertad y liberacin condicional. Si al agente se le indulto o conmuto la pena e incurre en la comisin de nuevo delito doloso, el juez aumenta la pena hasta en una mitad por encima del mximo legal fijado para el tipo penal. En los supuestos de reincidencia no se computan los antecedentes penales cancelados salvo en los delitos sealados en el segundo prrafo del presente artculo.

Habitualidad

Si el agente comete un nuevo delito doloso, es considerado delincuente habitual, siempre que se trate por lo menos de tres hechos punibles que se hayan perpetrado en un lapso que no exceda de cinco aos. El plazo fijado no es aplicable para los delitos previstos en los artculos 108, 121-A, 121-B, 152, 153, 153-A, 173, 173-A, 186, 189, 200, 297, 319, 320, 321,325, 326, 327 328, 329, 330, 331, 332, 346 del Cdigo penal, el cual se computa sin limite de tiempo. La habitualidad en el delito constituye circunstancia agravante. El juez aumenta la pena hasta en un tercio por encima del mximo legal fijado para el tipo penal, salvo en los delitos previstos en el prrafo anterior, en cuyo caso se aumenta la pena en una mitad por encima del mximo legal fijado para el tipo penal hasta la cadena perpetua, sin que sean aplicables los beneficios penitenciarios de semilibertad y liberacin condicional. En los supuestos de habitualidad no se computan los antecedentes penales cancelados, salvo en los delitos antes sealados

Fines de la Pena y Medida de Seguridad

Fines de la Pena y Medida de Seguridad

Artculo IX.- La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.

Qu es la Pena?
Luis Gracia Martn. La pena es un mal, un castigo, un efecto negativo que la ley reserva para responder al autor de un delito. Santiago Mir Puig. La pena es un mal con que amenaza el Derecho Penal para el caso en que se realice una conducta considerada como delito.

Fines del Derecho Penal y Fines de la Pena

La teora de la pena esta vinculada a la funcin que corresponde al derecho penal dentro de la sociedad.
Analizando la misin que se le asigna a la pena, descubriremos la funcin del derecho penal. La justificacin de la pena es mantener el orden jurdico que ha establecido la sociedad como indispensable para desarrollarse armnicamente en un ambiente de paz social..

Teoras que Explican los Fines de la Pena.

Teora Absoluta o retributiva Teoras Relativas Teoras Mixtas

Fin de la Pena de Acuerdo a las Teoras Absolutas

Influencia del Cristianismo en la Teora Absoluta

El cristianismo influy en la vigencia de la idea retributiva ya que consideraban al universo como una obra creada por Dios en la que el hombre por ser partcipe de dicha obra, debe realizar la justicia divina aqu en la tierra, haciendo el bien a quien hace el bien y devolviendo el mal a quien hace el mal.

La retribucin
El sentido de la pena radica en la retribucin, es decir en la imposicin de un mal por el mal cometido, No interesa si con la pena el delincuente logre ser corregido, resocializado o tal vez si solo a travs de ello se protege a la sociedad sino que basta con constatar que la pena es una reaccin proporcional al injusto cometido

Hegel y la Teora Retributiva

La pena acta de la siguiente manera:
primero el delincuente (voluntad especial) con su delito niega el ordenamiento jurdico. Luego, el Estado en representacin de la sociedad (voluntad general) aplica una pena como retribucin a la accin delictiva. El delincuente al sufrir la pena, el delito queda compensado (negado) restableciendo el derecho quebrantado.

Fin de la Pena de Acuerdo a las Teoras Relativas

Utilidad de la Pena
Las teoras relativas son aquellas que se preocupan no del fundamento de la pena, sino del para qu sirve la pena? El meollo de esta teora es que la pena se impone persiguiendo determinado fin til al infractor y a la sociedad

Finalidad de la Pena
Consiste nicamente en cumplir su tarea de impedir que se cometan en el futuro acciones punibles. Es decir, la funcin de la pena es prevenir que dentro de la sociedad se vuelvan a cometer delitos, se centra entonces en una funcin utilitaria de la pena. Estas teoras tienen fe en la posibilidad de educar a las personas que han delinquido, a travs de una adecuada intervencin socio pedaggica, por tanto, en las teoras relativas coinciden ideas humanitarias, sociales, racionales y utilitarias (prevencin General y especial)

Prevencin General y Prevencin Especial

La prevencin general, como seala ANTON ONECA, es una advertencia a todos para que se abstengan de delinquir, es decir un escarmiento en cabeza ajena, a fin de que se inhiban a cometer delito alguno y la prevencin especial, tambin llamado individual; se produce cuando se acta sobre el mismo delincuente, ya sea enmendndolo o persuadiendo sobre l para que en el futuro no vuelva a delinquir, o bien impidindole la actividad delictiva.

Prevencin General Negativa

Busca coaccionar o intimidar psicolgicamente a los miembros de la sociedad para que no cometan delitos. Estamos ante la prevencin general negativa cuando el objeto de la pena es intimidatorio. Esta teora ms que todo trata de explicar los efectos de la amenaza penal mediante leyes penales

Prevencin General Positiva

Consiste en prevenir delitos mediante la afirmacin de los valores que se establecen en la sociedad. Es decir, se persigue la estabilizacin de la conciencia del derecho, con lo cual se afirma al derecho penal como un medio de control social mas, pero formalizado y por ello sujeto a la proteccin de los derechos fundamentales del desviado

Teora de la Prevencin Especial

Sostiene que las penas buscan la prevencin del delito respecto del autor que cometi el ilcito penal, es decir, la prevencin de la pena consiste en hacer que el sujeto no vuelva a delinquir. Se trata de prevenir el delito resocializando o rehabilitando al delincuente

Fin de la Pena de Acuerdo a las Teoras Mixtas

Carcter eclctico de las teoras mixtas

Suponen una combinacin de fines preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que recoja los efectos ms positivos de cada una de las concepciones. Bajo esta perspectiva, la pena traduce una retribucin de la culpabilidad idea de pena justa-pero, al mismo tiempo, sirve a la prevencin del delito idea de pena til- . En consecuencia, la nica pena legitima sera aquella que, al mismo tiempo, rena ambas caractersticas: ser, a la vez, pena justa y pena til.

Orientaciones
Estas teoras tienen dos direcciones: Aquellas que postulan que la proteccin de la sociedad ha de basarse en la retribucin justa y que los fines de la prevencin slo juegan un papel complementario dentro del marco de la retribucin. Las que sostienen que fundamento de la pena es la defensa de la sociedad, proteccin de bienes jurdicos y a la retribucin corresponde nicamente la funcin de lmite mximo de las exigencias de la prevencin, impidiendo que conduzcan a una pena superior a la merecida por el hecho cometido.

Teora de la Prevencin General

Se podra definir a la prevencin general como la teora que busca prevenir la perpetracin de delitos a travs de la amenaza de la pena. Es el efecto que esta amenaza puede causar en la sociedad, la que va a determinar que se respeten los mandatos legales y renuncien a vulnerarlos.

MEDIDAS DE SEGURIDAD

Definicin
Constituyen una consecuencia jurdica que consiste en privar temporalmente de ciertos bienes jurdicos a quienes han realizado un tipo penal, careciendo de culpabilidad, pero revelando con ello al propio tiempo su peligrosidad social. En el campo del derecho penal, culminado un proceso, hay dos alternativas: la primera y mas comn es imponer una pena y, la segunda, es la aplicacin de una medida de seguridad.

Necesidad de las Medidas de Seguridad

Es el nico recurso de que dispone el estado en aquellos casos en lo que no se pueden imponer una pena por ser el sujeto inimputable, es decir por carecer de presupuestos mnimos para responsabilizarlo de sus acciones, aun cuando ha cometido un hecho tipificado en la ley como delito, siempre que, a pesar de su inimputabilidad, sea peligroso criminalmente

Requisitos para imponer medidas de seguridad

Que, el agente haya realizado un hecho previsto como delito, es decir, la conducta realizada debe estar recogida dentro de un tipo penal. Que, el hecho y de la personalidad del agente pueda deducirse un pronstico de comportamiento futuro que revele una elevada probabilidad de comisin de nuevos delitos.

Aplicacin Supletoria

Aplicacin Supletoria
Artculo X.- Las normas generales de este Cdigo son aplicables a los hechos punibles previstos en leyes especiales.

Principio o Pauta Interpretativa

El artculo X incorpora una pauta interpretativa que permite a los jueces penales aplicar los criterios establecidos en las normas generales del CP a las leyes penales especiales. No se trata, por tanto, de un principio o mtodo interpretativo general o especfico del Derecho Penal, sino de una consecuencia lgica de la naturaleza penal de los tipos penales contenidos en leyes especiales, a pesar de encontrarse regulados fuera del Cdigo Penal.