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INTRODUCCIN
Por Fuentes de las Obligaciones nos referimos al origen de las obligaciones, de dnde nacen las obligaciones. Son hechos jurdicos a los cuales la ley reconoce la facultad de hacer nacer, crear o generar obligaciones. Contratos Cuasicontratos Fuentes de las Obligaciones Delitos Cuasidelitos Ley
INTRODUCCIN Esta enumeracin ha sido criticada por parte de la doctrina que seala que las fuentes de las obligaciones deberan ser SLO DOS: La voluntad de las partes, y La ley. Se acepta la voluntad de las partes porque el contrato y el cuasicontrato vienen de la voluntad de las partes; mientras que en el delito y en el cuasidelito, no hay voluntad de obligarse, sino que es la ley la que le da su fuerza en cuanto fuente. Incluso Pablo Rodrguez Grez dice que la ley es la nica fuente porque a todas las otras supuestas fuentes se les da el carcter de tal porque es LA LEY la que las reconoce como fuentes. Finalmente, las fuentes de las obligaciones no estn sealadas nicamente en el Art. 1437 sino que tambin en el Art. 2284 que agrega la declaracin unilateral de voluntad
FUENTES EN PARTICULAR
El Contrato (Art. 1438) El contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. El Cuasicontrato (Art. 2284) Son hechos voluntarios y lcitos que generan obligaciones sin que tengan las partes verdadera intencin de contratar, por ejemplo, la agencia oficiosa, la gestin de negocios, etc.
El Delito Civil Hay delito civil cuando se causa intencionalmente un dao, independiente de su tipificacin en el Cdigo Civil o Penal. El Cuasidelito La diferencia entre delito y cuasidelito es que en el primero existe dolo, mientras que en el cuasidelito no existe esa intencin, sino que simplemente culpa, negligencia y/o descuido. La Ley La ley establece muchas obligaciones, especialmente en lo referido al Derecho de Familia.
OTRAS FUENTES
Declaracin Unilateral de Voluntad Hay casos en que la declaracin unilateral de voluntad genera obligaciones. Ejemplos de lo anterior son la oferta y la promesa de recompensa por cosa perdida y suscripcin de un pagare. Enriquecimiento sin causa Tiene lugar cuando una persona aumenta su patrimonio injustificadamente a costa de la disminucin del patrimonio de otra persona. Requisitos: 1.-Enriquecimiento de una persona; 2.-Empobrecimiento de otra persona; 3.-Que exista una relacin de causalidad entre dichos enriquecimiento y empobrecimiento; y 4.-Que no exista una causa en el enriquecimiento ni en el empobrecimiento.
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LOS CONTRATOS
Es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o ms personas . (art. 1438).
Se critica esta definicin por: a.- ya que hace sinnimo el termino convencin a contratos, situacin que no corresponde puesto que existe una relacin de gnero especie entre ellos. As, todos los contratos son convenciones, pero no todas las convenciones son contratos. b.- el objeto del contrato son las obligaciones que crea y toda obligacin debe tener por objeto uno o ms cosas que se trata de dar hacer o no hacer . La norma se salta una etapa.
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a) Funcin de intercambio o circulacin de los bienes. Por medio de los contratos traslaticios, se realiza el intercambio de bienes que permite sus circulacin de un patrimonio a otro, debiendo operar para la transferencia misma el modo de adquirir. Tambin cumplira esta funcin contratos de mera tenencia por tiempo prolongado (leasing). b) Funcin de crdito (mutuo contratos bancarios). Por ellos se pone a disposicin de otras personas ciertos bienes, principalmente dinero, con cargo de restitucin. c) Funcin de garanta. Asegurar el cumplimiento de una obligacin (hipoteca prenda fianza). d) Funcin de custodia. Se cumple por medio de contratos que tienen por objeto la guarda y conservacin de bienes ajenos (deposito - hotelera). e) Funcin laboral (contrato de trabajo arrendamiento de servicios). f) Funcin de previsin. Contratos destinados a precaver riesgos o cubrir las consecuencias de los mismos (seguro). g) Funcin de recreacin (transporte para bienes tursticos tour). h) Funcin de cooperacin (mandato sociedades).
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B.
SEGN LA DOCTRINA
I. Tpico y Atpico II. Individuales y Colectivos III. De Discusin y De Adhesin IV. De Ejecucin Instantnea, Diferida y De Tracto Sucesivo V. Preparatorios y Definitivos
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Por regla general, los contratos gratuitos son intuito persona, mientras que los onerosos no lo son. El saneamiento de la eviccin slo procede en los contratos onerosos. Respecto de la lesin enorme, sta slo procede en los conmutativos. Respecto de la teora de la imprevisin, sta slo procede en los conmutativos.
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Existe un contrato accesorio propiamente tal? Es decir que no aseguran el cumplimiento de una obligacin.
La doctrina ha denominado a estos contratos accesorios que no aseguran el cumplimiento de una obligacin como contratos dependientes. Podra decirse que son una especie de contrato accesorio. En rigor no son accesorios porque no existe caucin alguna; slo existe una relacin de dependencia. Un ejemplo de estos contratos dependientes son las capitulaciones matrimoniales.
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B. SEGN LA DOCTRINA
I. TPICOS Y ATPICOS NOMINADO E INNOMINADO.
Segn si el contrato est o no reglado por la ley. TPICO: Aquel contrato reglamentado expresamente en la ley, al que le asigna un nombre, por lo que adems es NOMINADO. ATPICO : Aquel que no est reglamentado en la ley, la que no le ha asignado una denominacin determinada por lo que es adems INNOMINADO.
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Los Contratos Atpicos se rigen por: 1.- Por las reglas generales aplicables a todos los actos jurdicos. 2.- Por las estipulaciones de las partes; 3.- Se aplican por analoga las reglas de los contratos nominados ms semejantes, siempre que lo permita la naturaleza especial del contrato innominado. Su validez arranca del art. 1545. Contrato innominado es igual al contrato mixto o complejo?: No, puesto que los segundos se forman por la reunin de varios contratos nominados cada uno de los cuales conserva su individualidad. Ejemplo; arrendamiento con promesa de venta.
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DE DISCUSIN O PARITARIOS: Aqu las partes discuten libremente los trminos del contrato. Las partes estipulan libremente sus clusulas. Las partes se encuentran en pie de igualdad. DE ADHESIN: Es aquel en que una parte le impone a la otra los trminos del contrato. La parte a la cual se le imponen estos trminos slo tiene libertad contractual en el sentido de contratar o no contratar, pero no puede discutir los trminos. No hay discusin posible entre las partes.
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DIRIGISMO CONTRACTUAL
En los contratos de adhesin, la voluntad sufre su mayor limitacin y, por lo tanto, es donde ms se aplica el dirigismo contractual. Debido a lo anterior, el Estado se ha visto en la necesidad de intervenir, fiscalizando y regulando la celebracin de este tipo de contratos. Esta intervencin puede ser: DIRECTA, aquella que se realiza principalmente a travs de Superintendencias y que se refieren principalmente a los servicios bsicos. INDIRECTA se refiere a la fiscalizacin que se hace a travs del SERNAC, que incluso logr que en la ley de defensa de los derechos del consumidor se incluyera una definicin de los contratos de adhesin.
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V. PREPARATORIOS Y DEFINITIVOS.
PREPARATORIOS: Aquellos en que las partes estipulan que en el futuro celebrarn otro contrato que en dicho momento no pueden convenir. Ej. la opcin o la promesa de compraventa. DEFINITIVOS: Aquel que se celebra en cumplimiento de la obligacin generada en un contrato preparatorio.
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CATEGORAS CONTRACTUALES
La doctrina ha denominado categoras contractuales a ciertas clases de contratos que cuentan con elementos en comn. Categoras (6):
Contrato Dirigido Contrato Ley Contrato Forzoso Contrato Tipo El Subcontrato El Autocontrato
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EL CONTRATO DIRIGIDO
Tambin se le conoce como contrato dictado o normado. Es contrato dirigido el contrato reglamentado y fiscalizado tanto en su formacin como en su ejecucin y duracin. Ej. el contrato de seguro, en el que interviene el Estado, limitando la redaccin de clusulas. En este caso, la fiscalizacin es a travs de la SVS. Otros casos son el estatuto de inversin extranjera, la ley 18.010 sobre operacin de crdito de dineros, el contrato de trasporte martimo.
EL CONTRATO LEY
Aquel tipo de contrato mediante los cuales el Estado garantiza que hacia el futuro (aunque normalmente dentro de un espacio de tiempo limitado), no se alteraran esos estatutos jurdicos excepcionales otorgados como incentivo, regala o franquicia a un momento dado. Ej. los beneficios tributarios para los adquirentes de propiedades cuya superficie no supere los 140 m2 del DFL N 2, contratos para traer inversionistas o para beneficiar con una carga impositiva menor a un sector.
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EL CONTRATO FORZOSO
Aquel que la ley obliga a celebrar o que incluso da por celebrado, para desarrollar una actividad. Se distinguen dos tipos de contratos forzosos: Aquellos en que la ley obliga a contratar. La doctrina los ha denominado contratos forzosos ortodoxos. Ej. el contrato de seguro obligatorio automotriz. Aquellos en que la ley supone su celebracin. La doctrina los ha denominado contratos forzosos heterodoxos. Ej. el contrato de mandato en una sociedad colectiva (Art. 2081).
EL CONTRATO TIPO
Es aquel en que las partes establecen clusulas de futuros contratos, lo que tambin se denomina condiciones generales de contratacin. Responden a la corriente jurdica denominada de estandarizacin contractual. Un autor los define como aquellos en que se estipulan las condiciones generales que debern observar los contratos individuales ulteriores de las partes.
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Subcontrato
Es aquel en virtud del cual una parte transfiere a otra, por va de una sucesin constitutiva derechos u obligaciones que han nacido para ellas de una relacin contractual previa, sin que esta ultima relacin se extinga, por ejemplo cuando se entrega al arrendatario la facultad de subarrendar o en el mandato cuando se entrega al mandatario la facultad de delegarlo o en el contrato de sociedad conforme se dispone en el art 2088. Hoy se ve se expansin en el derecho del trabajo.
Autocontrato
Acto jurdico que una persona celebra consigo misma, pero en calidades diferentes. El autocontrato, o contratacin consigo mismo, es aquel en que la actividad y la declaracin necesaria para formar un acto jurdico recae sobre la misma persona.
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Lo anterior se puede dar: Acta por si y como representante de otro. Acta simultneamente como representante de partes diferentes. Acta como titular de dos patrimonios sometidos a estatutos jurdicos diferentes. Hay casos en que la ley lo permite como los art. 2144 y 2145, en cambio en otros lo prohbe como los artculos 2144, 2145, 1800 y 1796 del Cdigo Civil.
SANCIN A LA CONTRAVENCIN DE ESTAS NORMAS Se debe distinguir de acuerdo a los diferentes tipos de normas que referimos a propsito del estudio del principio de la autonoma de la voluntad: Si la norma es prohibitiva, la sancin es nulidad absoluta. Si la prohibicin es imperativa, la sancin es nulidad relativa.
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Pero, qu pasa en aquellos casos en que no est expresamente prohibida la autocontratacin? Se puede autocontratar? La doctrina plantea la discusin: Los que dicen que S, se apoyan en el principio de autonoma de la voluntad. Los que dicen que NO, argumentan que la autocontratacin vulnera el principio de la buena fe.
SOLUCIN: Segn Pellegrini, est en la jurisprudencia francesa que permite la autocontratacin, si se cumplen los siguientes requisitos: 1. Que la autocontratacin no est expresamente prohibida por el mandante. 2. Que la autocontratacin jams le produzca un perjuicio al mandante.
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La ley n 19.857 que cre las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, regul la autocontratacin entre la persona natural y la empresa, al consignar: los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra, tendrn valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario pblico. Estos actos contratos se anotarn al margen de la inscripcin estatutaria dentro del plazo de 60 das contados desde su otorgamiento . Prstamos, fijacin del sueldo. Acreedores personales, de la empresa, fisco
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Estos principios se estudian porque el contrato no empieza ni termina en el papel. Hay una naturaleza, intencin, buena fe, etc., que son importantes y que no pueden plasmarse siempre en los contratos y que ayudan al juez en la tarea de interpretacin del contrato.
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Igualdad
Responsabilidad
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Principio en virtud del cual los hombres gozan de plena libertad contractual para ejecutar todo tipo de actos jurdicos y para celebrar todo tipo de contratos, pero con un LMITE: que dichos actos jurdicos no sean contrarios a la ley ni atenten contra la moral, el orden pblico o las buenas costumbres.
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Cuando se dice que este principio no puede ser contrario a la LEY, entendemos a la ley en un doble sentido:
Normas Prohibitivas: Aquellas que impiden realizar un determinado acto bajo todo respecto. Ej. la compraventa entre cnyuges. Normas Imperativas de requisitos: Aquellas que establecen una prohibicin, pero autorizan a realizar el acto prohibido siempre y cuando se cumplan determinados requisitos. Ej. En la sociedad conyugal, para vender bienes races, el cnyuge necesita la voluntad de la cnyuge. Si no obtiene esa autorizacin de la cnyuge, la puede solicitar al juez.
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ELEMENTOS INFORMANTES DEL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD 1. 2. La voluntad es el elemento principal del acto jurdico. Se reconoce la personalidad humana, sus facultades y su libertad. Se reconoce el principio de que en el Derecho Privado se puede hacer todo lo que no estn expresamente prohibido.
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Existen algunas disposiciones en que este principio aparece muy claramente reconocido, por ejemplo, en los artculos 1545, 12 y 1560, todos del Cdigo Civil. Por ltimo, debemos sealar que este principio sufre limitaciones en ciertas reas del Derecho. Por ejemplo, en el Derecho de Familia, uno tiene libertad de contratar o de abstenerse de contratar, pero esa libertad termina ah. Una vez que se contrata, difcilmente las partes pueden modificar los efectos del contrato. Ej. matrimonio.
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Manifestaciones del principio de la autonoma de la voluntad (25) 1.- Contratar o no contratar. 2.- Entrar o salir de un proceso de negociacin, mientras no sea abusivo o de mala fe. 3.- Ejecutar aquellos contratos reglamentados por las leyes. 4.- Crear convenciones, respetando los limites de la libertad contractual. 5.- Los contratos deben interpretarse buscando lo que los contratantes han querido en lo mas profundo de su voluntad (art. 1560). 6.- Se pueden renunciar a los derechos con tal que solo miren al intereses particular del renunciante y su renuncia no este prohibida (art. 12). 7.- Para que una persona se obligue por un acto o declaracin de voluntad es necesario que consientan en dicho acto o declaracin.
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8.- El art. 1444 faculta a las partes para introducir expresamente los denominados elementos accidentales: condicin plazo modo. 9.- En materia de efectos de las obligaciones, todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o causas legales. 10.- La solidaridad puede tener por fuente la ley, el testamento o la convencin. 11.- La clausula penal es una evaluacin anticipada y convencional de los perjuicios. 12.- El pacto comisorio, es la condicin resolutoria tacita, que se pacta o conviene. 13.- La novacin, modo de extinguir obligaciones, requiere de voluntad para configurarse, por ejemplo cuando es por cambio de deudor. 14.- La compensacin convencional. 15.- La subrogacin convencional. 16.- Las capitulaciones matrimoniales .
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17.- La eleccin de los regmenes matrimoniales y su sustitucin. 18.- El acuerdo regulador completo y suficiente del divorcio mutuo acuerdo. 19.- Los acuerdos sobre cuidado personal y de relacin directa y regular de los hijos, frente a la separacin de los padres. 20.- La porcin de bienes de que el testador puede disponer libremente. 21.- La particin hecha de comn acuerdo por los coasignatarios. 22.- La interpretacin de los testamentos esta centrada en la voluntad del testador. 23.- En las convenciones sobre responsabilidad. 24.- En la cancelacin de las inscripciones por voluntad de las partes (art. 728). 25.- Como fuente para constituir un derecho real de usufructo o servidumbre activa.
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2.- Proteccin del orden publico y las buenas costumbres. Por orden publico debemos entender el respeto del espritu general de la legislacin a que se refiere el art. 24. Las buenas costumbres, corresponden a aquellos usos y costumbres que la sociedad considera en un momento dado como normas bsicas de convivencia social. 3.- Proteccin de los derechos legtimos de terceros. Se entiende que se afecta el derecho de terceros cuando se abusa del derecho propio. En otras palabras, el uso legitimo de un derecho termina donde el abuso comienza.
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EL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
Este principio consiste en que es el acuerdo de voluntades el que da origen al contrato. En el Cdigo de Comercio se establecen las normas de formacin del consentimiento y se le da mucha importancia a la voluntad de las partes (Arts. 97 - 107 Cdigo de Comercio). Sin embargo hay casos en que la voluntad real no concuerda con la expresada, por ejemplo en; 1.- el error esencial (Art. 1453), 2.- simulacin , 3.- autocontrato.
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LA SIMULACIN
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, para producir, con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo . Se distingue entre la simulacin licita y la simulacin ilcita, dependiendo de si se producen o no daos a terceros y simulacin absoluta y relativa. Recordar que la simulacin puede referirse a la existencia del acto jurdico, a la naturaleza del mismo o a la persona de los contratantes.
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LA LIBERTAD CONTRACTUAL
Es una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad en materia contractual. Se puede desglosar en dos principios: LIBERTAD DE CONTRATAR: Las partes son libres de contratar o no, para decidir con quin contratarn, cundo contratar y qu contratar. LIBERTAD DE CONFIGURACIN INTERNA: Las partes son libres determinar el contenido de la relacin contractual. para
Si las partes celebran un contrato atpico, son libres de incluir las normas y clusulas que estimen ms convenientes para sus intereses. Si deciden celebrar un contrato tpico, tambin tienen la libertad de modificar ciertas normas del contrato.
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LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL Las partes NO pueden vulnerar: El orden pblico, La moral o Las buenas costumbres. La ley, ya sea sta prohibitiva o imperativa de requisitos.
La libertad contractual ha sufrido un cierto menoscabo con el advenimiento de los contratos dirigidos, forzosos y otros contratos que limitan este principio en sus dos mbitos ya mencionados. Existen cuatro instituciones jurdicas que buscan que siempre exista un equilibrio entre las partes, al configurar un contrato. La Sancin a la Lesin Enorme, La Teora de la Imprevisin, La Sancin a las Clusulas abusivas, La Clusula Penal.
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El contrato se rige por la ley vigente al momento de su celebracin Sin embargo, hay tres EXCEPCIONES a este principio:
Si cambian las reglas de procedimiento de reclamar en juicio el cumplimiento del contrato, se estar a las nuevas normas. Si cambian las regulaciones tributarias, por ejemplo, el IVA, se estar a la nueva legislacin. Si cambian las normas relativas a las penas para el caso de la infraccin a lo estipulado en el contrato, se estar a legislacin vigente al momento de que se cometa la infraccin.
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En muchas oportunidades este principio colisiona con la equidad moral en la contratacin, por lo que debe limitarse. Para cumplir esa limitacin se ha elaborado la TEORA DE LA IMPREVISIN. Esta teora concede a una de las partes la facultad de solicitar la resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando existe un imprevisto ajeno a la voluntad de las partes que torna su obligacin exageradamente onerosa. En el fondo, hay una colisin entre los principios de certeza jurdica y de equidad. Por ello la aplicacin de esta teora es muy discutida.
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Imprevisin
Conceptos: Lorenzo de la Maza: es la doctrina jurdica (conjunto de principios de derecho debidamente fundados) que sostiene que el juez puede intervenir a peticin de cualquiera de las partes, en la ejecucin de la obligacin con el objeto de atenuar sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles para las partes al momento de formarse el vnculo jurdico, ajenos a su voluntad y que producen perturbacin grave con relacin a toda una categora de contratantes, la ejecucin de la obligacin se hace ms difcil o ms onerosa, y siempre que aquel llegue a formarse la conviccin de que siendo previsibles estas perturbaciones, las partes no se habran obligado en las condiciones fijadas .
El prof. Daniel Peailillo, la define como una causal de modificacin y an extincin de las obligaciones que se produce cuando, pendiente la prestacin, su valor es notablemente alterado por un hecho normalmente imprevisible al tiempo de contraerse.
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Elementos de la imprevisin a) Que se trate de un contrato bilateral oneroso conmutativo, con obligaciones de ejecucin duradera (continuada o a tractos) pendientes. La teora de la imprevisin tiene necesariamente que suponer obligaciones que tengan duracin en el tiempo, prestaciones sucesiva o diferidas o que no estn completamente ejecutadas. De otro modo no es posible concebir que sobrevengan acontecimientos imprevisibles y esto es de la esencia de la imprevisin. b) Que por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no previstas, se produzca un desequilibrio patrimonial en las prestaciones. c) Que los hechos que producen la alteracin, sean tan extraordinarios y graves, que si las partes los hubieran tenido a la vista al momento de contratar no habran contratado o lo habran hecho en condiciones diferentes.
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Estado de la imprevisin en Chile 1.- En el derecho privado: > Silencio de la ley, > Rechazo de la jurisprudencia de los tribunales ordinarios, salvo fallo 14 11- 2006 CAP Santiago. > Reconocimiento por a justicia arbitral, fallos: a) Sociedad de Inversiones Mnaco con ENAP. b) Sociedad Constructora La Aguada Ltda. con EMOS.
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2.- Derecho administrativo: consagracin legislativa y reconocimiento jurisprudencial (art. 19, inc. 3ro, Decreto N 900 de 31-10-1996. Ley de Concesiones de Obras Pblicas). 3.- Los textos actuales permiten al juez revisar un contrato por improvisin?. Mayora de la doctrina responde que si. 4.- Es conveniente acoger en Chile la imprevisin?. Si, segn todas las doctrinas. 5.- Debe haber modificacin legislativa?. Si, segn mayoria de la doctrina. Se hace presente que el Congreso estudi un proyecto de ley sobre improvisin, el cual inici su tramitacin en la Cmara de Diputados el 14-03-1991 y fue archivado en el Senado el 20-04-2004.
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6.- Qu hacer en tanto no se legisle?. Las partes pueden soslayar el riesgo de verse expuestas a ejecutar un contrato excesivamente oneroso estipulando las denominadas clusulas de dureza o de hardship, que es aquella que prevee la revisin del contrato cuando un trastorno de las circunstancias ha modificado profundamente el equilibrio inicial de las obligaciones de las partes.
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Efectos de la imprevisin 1.- Resolucin del contrato. 2.- Modificacin o adecuacin de las condiciones econmicas del contrato, ya sea por acuerdo de las partes o por resolucin judicial y en caso que ello no sea posible, disponer su resolucin. 3.- Suspensin temporal de los efectos del contrato.
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LA BUENA FE CONTRACTUAL
LA BUENA FE
BUENA FE SUBJETIVA
BUENA FE OBJETIVA
ES LA CONVICCIN INTERNA O PSICOLGICA DE ENCONTRARSE UNA PERSONA EN UNA SITUACIN JURDICA REGULAR, AUNQUE OBJETIVAMENTE NO SEA AS.
ES EL RESPETO A LA PALABRA EMPEADA, EN QUE CADA PARTE CONTRATANTE ES LEAL AL COMPROMISO QUE HA ADQUIRIDO, DE MANERA SUFICIENTE PARA QUE SU CONTRAPARTE TENGA CONFIANZA.
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Ha sido materia de debate si la B.F. es un concepto unitario, con distintas manifestaciones o se debe hablar de dos aspectos distintos. As se habla de B.F. subjetiva y B.F. objetiva: B.F.S.: Sera la conviccin interna de encontrarse el sujeto en una situacin jurdica regular, aunque objetivamente no lo sea. El art. 706 reconocera esta variante (B.F. creencia). B.F.O.: Se presenta como regla de conducta humana que exige dirigir el actuar conforme a patrones de rectitud, lealtad y honestidad. El art. 1546 lo establecera (B.F. comportamiento).
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La mayora de la doctrina estima que la B.F. tiene carcter unitario, todas sus manifestaciones encuentran su origen en el mismo principio.
2.- Correctora del contenido del contrato, cuando el mismo se aparta de las buenas costumbres o el orden pblico y sera lmite de la autonoma privada. 3.- Modificadora del contenido de la prestacin debida. Ac est presente la discusin sobre el reconocimiento a la teora de la imprevisin. 4.- Extintiva o liberatoria. Veamos una manifestacin de ello en el art. 1576, relativo al pago de buena fe al poseedor del crdito.
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Manifestaciones de la B.F. en las diversas etapas de la relacin contractual: a.- Antes de la celebracin del contrato. Nos estamos refiriendo a las negociaciones preliminares, oferta, cierre de negocios, cartas de intenciones, memorandos de entendimientos. 1.- Deber de veracidad. Se exige ser claro, preciso en los dichos e intenciones, abstenindose de afirmaciones inexactas o falsas, ser cuidadoso con el silencio o reticencia. 2.- Deber de lealtad: Actuar leal y honestamente. Los norteamericanos lo denominan negociacin con principios. As nadie debe iniciar negociaciones que no tenga intencin de concluir; no interrumpir de manera imprevista e injustificada las negociaciones, no efectuar negociaciones paralelas, salvo que se hubiere hecho especial reserva de ello.
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3.- Deber de informacin. Ejemplo contrato de seguro de desgravamen, contrato con isapre (declaracin de salud). 4.- Deber de confidencialidad, es decir no divulgar la informacin conocida durante las tratativas. En caso de incumplimiento de estos deberes, no hay duda que surge una responsabilidad precontractual a la que se le aplican las reglas de la responsabilidad extracontractual. b.- En la etapa de la celebracin del contrato: ninguna parte puede obtener ventajas fraudulentas que deriven de dicha celebracin, y se traduce por ejemplo en redactar claramente el contrato o no abusar de una posesin privilegiada. As entonces, en caso de infraccin puede declararse la nulidad total o parcial del mismo.
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c.- Es la ejecucin o cumplimiento del contrato, art. 1546. Aca debemos relacionar la B.F. en esta etapa con la excepcin del contrato no cumplido y la condicin resolutoria tcita. d.- Una vez terminado el contrato. A primera vista se pudiera pensar que cumplida la prestacin, el contrato concluye, sin embargo, pueden subsistir ciertos deberes especiales, no de prestacin sino de proteccin, como por ejemplo la confidencialidad, el respeto a la vida privada, la proteccin de datos de carcter personal.
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LAS PARTES
TERCEROS
FORMALES
ABSOLUTOS
MATERIALES
RELATIVOS
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LAS PARTES Partes Formales: Son aquellas que han dado nacimiento al contrato con su voluntad, sea que hayan actuado personalmente o representados. Partes Materiales: Aquellas en cuyo patrimonio se han radicado los efectos del contrato LOS TERCEROS Absolutos: Aquellos que no celebran el contrato y que no van a verse afectados por l. Respecto de estos terceros no se aplica el principio del efecto relativo de los contratos. Relativos: Aquellos que tampoco concurren a la celebracin del contrato, sin embargo, s son alcanzados por los efectos del contrato. Respecto de ellos s opera el principio del efecto relativo de los contratos, en el sentido de que s son afectados por el contrato. Ejemplo; sucesores a ttulo universal y sucesores a ttulo singular .
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Se est frente a un sucesor a ttulo universal en el caso del heredero, que es la persona que sucede al causante en todos los bienes o en una cuota de ellos. Cuando se celebra el contrato entre el causante y el otro contratante, los herederos no tenan ninguna relacin con ste; pero en virtud de la muerte del causante, nacen las relaciones jurdicas entre ellos. El aforismo pertinente dice el que contrata para si lo hace tambin para sus herederos. La regla en referencia no se aplica en las obligaciones intrasmisibles y en los contratos intuito persona. Son sucesores a ttulo singular: el legatario y el cesionario del crdito.
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A) LOS CONTRATOS COLECTIVOS B) LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO C) LA PROMESA DE HECHO AJENO (E. APARENTE)
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Un ejemplo de lo anterior es el SEGURO DE VIDA en que existen dos contratantes: la aseguradora y el asegurado. El asegurado paga una prima a la aseguradora para que en el caso de que fallezca, esa aseguradora le pague una cantidad de dinero a un tercero. La estipulacin a favor de otro tiene los siguientes ELEMENTOS:
1. La celebracin de un contrato. 2. Dicho contrato beneficia a un tercero que no interviene en su celebracin. 3. El contrato produce sus efectos slo en la medida de que el tercero favorecido por la estipulacin lo acepte. 4. El contrato podr ser revocado slo por los contratantes mientras no haya aceptacin del beneficiario.
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La estipulacin a favor de otro, si bien tiene una estructura bilateral, podramos decir que en la prctica es triangular en cuanto a sus efectos, toda vez que en la estipulacin a favor de otro participan: El estipulante, que estipula a favor de un tercero. El promitente, que se obliga a cumplir lo estipulado a favor del tercero. El beneficiario, que tiene la calidad de acreedor. EFECTOS JURDICOS QUE SE PRODUCEN A PROPSITO DE ESTA ESTRUCTURA TRIANGULAR Debe considerarse los efectos que se producen: I. Entre estipulante y promitente II. Entre promitente y tercero III. Entre estipulante y tercero
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I. EFECTOS ENTRE PROMITENTE Y ESTIPULANTE.Son las partes del contrato, por lo tanto, entre ellos se producirn los efectos propios de las partes con ciertas modalidades que son: El estipulante NO ES ACREEDOR, por lo que no puede pedir el cumplimiento de lo convenido, pero puede pedir la resolucin del contrato. No puede pedir la ejecucin forzada, ya que es una facultad exclusiva del beneficiario, quien es el acreedor. Mientras no medie la aceptacin del beneficiario, el estipulante y el promitente de comn acuerdo pueden dejarla sin efecto.
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II. EFECTOS ENTRE EL PROMITENTE Y EL BENEFICIARIO. El principal de estos efectos es que slo el tercero puede demandar lo estipulado, el beneficiario o sus sucesores pueden pedir la ejecucin forzada, aunque no haya sido parte en la celebracin del mismo. No puede pedir la resolucin del contrato porque no es parte. Si el beneficiario, quiere beneficiarse del contrato, tiene que aceptarlo. Esta aceptacin puede ser expresa o tcita. Ser tcito cualquier acto que manifieste o represente su aceptacin. III. EFECTOS ENTRE ESTIPULANTE Y BENEFICIARIO. No se produce efecto alguno, aunque se plantea el dilema de saber si el beneficiario debe estar o no determinado al momento de la estipulacin o si puede ser una persona determinable. La respuesta es que la persona debe estar determinada slo al momento de la ejecucin del contrato y de la estipulacin.
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Aceptacin
TERCERO
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Esta figura no es realmente una excepcin al efecto relativo de los contratos, porque mientras el tercero no ratifique, no es parte del contrato; y, a la inversa, si el tercero ratifica, se entiende que concurre con su voluntad a la celebracin del contrato. Por la promesa de hecho ajeno, slo contrae obligacin el que se comprometi a que el tercero har, no har o dar una cosa, y su obligacin es de hacer, que el tercero ratifique, esto es, consienta en la obligacin que se ha prometido por l.
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Como ya se ha dicho, si el tercero no ratifica, el otro contratante tiene accin de perjuicios contra quien hizo la promesa y tendr derecho a exigir el pago de una eventual clusula penal, de acuerdo al Art. 1536 inciso segundo. La norma del Art. 1536 es copiada de una norma muy similar del Cdigo Civil Francs. Pero en ese cdigo, la promesa de hecho ajeno no es vlida; es nula. Por lo tanto, esta norma es muy necesaria para la legislacin francesa, pero nada aporta en el Cdigo Civil chileno, en que la promesa de hecho ajeno es vlida. En consecuencia, esta institucin no es sino una modalidad especial de la prestacin en la obligacin de hacer, cuyo objeto es que el tercero acepte.
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Como en la estipulacin en favor de otro, aqu intervienen tres personas: El promitente, que es el que contrae la obligacin de hacer. El prometido o acreedor. El tercero que slo ser obligado una vez que ratifique.
EFECTOS DE LA PROMESA DE HECHO AJENO I. Entre promitente y tercero II. Entre el acreedor y el tercero III. Entre promitente y acreedor
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I. ENTRE PROMITENTE Y TERCERO.No resulta ningn efecto, salvo lo que ellos hayan convenido para que ste ltimo otorgue la ratificacin.
II. ENTRE ACREEDOR Y TERCERO.Slo se relacionan cuando ste ratifique y entonces dependern de la clase de obligacin prometida, que puede ser de dar, hacer o no hacer. Prestada la ratificacin, el deudor queda ya obligado como cualquiera otro, y proceder en su contra la ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicio si no cumple.
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III. ENTRE PROMITENTE Y ACREEDOR.El promitente contrae una obligacin de hacer, cual es la de obtener la ratificacin. Si el promitente no obtiene la ratificacin del tercero, el artculo 1450 da accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del incumplimiento; es su nico derecho. Los perjuicios pueden ser prefijados en el contrato, en que se prometi el hecho ajeno, mediante una clusula penal. Art. 1536 inc 2.
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CONTRATANTES
PROMETIDO: Acreedor
Ejecucin Forzada de Obligacin
TERCERO
Si ratifica, contrae obligacin a favor de acreedor. Si no cumple la obligacin habr ejecucin forzada.
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INOPONIBILIDAD
Esta institucin se menciona como una excepcin al principio de la fuerza obligatoria de los contratos. Consiste en la INEFICACIA RESPECTO DE TERCEROS DE UN DERECHO NACIDO COMO CONSECUENCIA DE LA CELEBRACIN O DE LA NULIDAD DE UN ACTO JURDICO. Nuestro Cdigo Civil no la trata en forma sistemtica como lo hace, por ejemplo con la nulidad. Sin embargo, existen variadas disposiciones, tanto en el Cdigo Civil como en otros cuerpos legales, que claramente acogen esta sancin. Es una sancin de ineficacia respecto de terceros, a fin de proteger a stos, ya sea de los efectos un acto jurdico vlido, o bien, de la declaracin de nulidad del acto u otra causal de terminacin anormal del acto jurdico, como resolucin o revocacin.
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CLASIFICACIN DE LA INOPONIBILIDAD
I. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE DE UN ACTO JURDICO VLIDO.a) INOPONIBILIDAD POR CAUSA DE FORMA: i. La omisin de formalidades de publicidad ii. La falta de fecha cierta b) INOPONIBILIDAD POR CAUSA DE FONDO: i. Falta de concurrencia ii. La clandestinidad iii. El fraude iv. Lesin de Derechos adquiridos o de asignaciones forzosas II. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE POR LA DECLARACIN DE NULIDAD DE UN ACTO.88
I. LA INOPONIBILIDAD QUE NACE DE UN ACTO JURDICO VLIDO.a) POR CAUSA DE FORMA: i. La omisin de formalidades de publicidad. Las formalidades de publicidad permiten a los terceros enterarse de la existencia del contrato que puede afectarlos. Si no se cumplen, el legislador defiende al tercero estableciendo en su favor la inoponibilidad del acto o contrato mientras no se cumplan las formalidades omitidas. Contraescrituras, art. 1.707, inc. 2. Prescripcin adquisitiva, art. 2.513. Cesin de crditos, art. 1.901 1.902. Embargo bienes races, art. 453 CPC. Sentencia divorcio.
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Estas inoponibilidades son numerosas, las ms conocidas son: LAS CONTRAESCRITURAS (Art.1707): Las escrituras pblicas pueden ser modificadas por las partes en virtud de otra escritura pblica e, incluso, en virtud de una escritura privada. La contraescritura privada produce pleno efecto respecto de las partes, pero es INOPONIBLE frente a terceros. La contraescritura pblica producir pleno efecto entre las partes y, en principio, tampoco es oponible respecto de terceros, salvo que concurran dos requisitos: 1. Que se tome razn del contenido de esta escritura pblica al margen de la escritura matriz; y 2. Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero
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LA CESIN DE CRDITOS NOMINATIVOS (Arts. 1901 y 1902): La cesin de un crdito nominativo se perfecciona entre el cedente y cesionario por la entrega del ttulo.
Sin embargo, para que dicha cesin produzca efectos respecto del deudor o de terceros, se requiere que dicha cesin le sea notificada al deudor. Si la cesin no es notificada al deudor, la sancin ser, su INOPONIBILIDAD respecto del deudor y de terceros. Se cumple con este requisito cuando se realiza la notificacin o cuando, sin haberse notificado, la cesin es aceptada por el deudor expresa o tcitamente.
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LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (Art. 2513): La sentencia que declara la prescripcin debe inscribirse en el Conservador de Bienes Races, de lo contrario NO VALDR respecto de terceros. LA DISOLUCIN DE UNA SOCIEDAD (Art. 2114): La disolucin produce efectos respecto de los socios desde el momento mismo en que se pacta o se cumple la condicin resolutoria. Sin embargo se debe notificar a los terceros de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico de la comuna de la sociedad. Si no se cumple con este requisito, la disolucin no producir efectos respecto de terceros. Hay casos en que no es necesario hacer esta notificacin, por ejemplo, cuando la sociedad se constituy a plazo fijo.
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ii. La falta de fecha cierta. Se aplica a los instrumentos privados. Es muy comn que las partes antedaten o postdaten las escrituras privadas. Para evitar que los terceros sean perjudicados por esta situacin, se establece que los instrumentos privados tendrn efecto respecto de stos en los casos que seala el Art. 1703:
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Cuando uno de los contratantes ha fallecido, el tercero afectado por un instrumento firmado por el difunto puede solicitar que se considere el da del deceso como el da de fecha cierta del contrato. Cuando la escritura ha sido copiada en un registro pblico. Cuando se ha presentado en juicio y, especialmente, si ha mediado un reconocimiento en el juicio por las partes respecto de la fecha de la escritura. Desde que se haya tomado razn de l o se le haya inventariado por un funcionario pblico en el carcter de tal. Desde la fecha de su protocolizacin. Esta ltima situacin no est contemplada en el Art. 1703, pero s se seala en el Art. 419 COT.
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b) POR CAUSA DE FONDO: i. Falta de concurrencia. Un acto o contrato le es INOPONIBLE a un tercero que no concurri con su voluntad a la celebracin del mismo. Los ejemplos ms tpicos son: - La venta de cosa ajena (Art. 1815); la inoponibilidad consiste en que para el verdadero dueo de la cosa vendida el contrato de compraventa no produce efecto y por lo tanto puede reivindicar la cosa de su dominio. - El caso del mandatario que celebra actos con terceros, excediendo los trminos del mandato; esos actos son inoponibles al mandante (Art. 2160). ii. La clandestinidad. Es INOPONIBLE a terceros un acto o contrato del que no tuvieron posibilidad alguna de tomar conocimiento. Son actos celebrados ocultamente.
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iii. El fraude. El acto es INOPONIBLE partes representa un fraude son: - El de la accin pauliana. - La simulacin.
a terceros porque el acuerdo entre las que los perjudica. Los casos ms claros
iv. Lesin de Derechos adquiridos o de asignaciones forzosas. Derechos Adquiridos. Es el caso de la rescisin del decreto de posesin definitiva del Art. 94. Asignaciones Forzosas: Segn el Art. 1216, si el testador vulnera las asignaciones forzosas, dicho testamento le es INOPONIBLE a los legitimarios en aquella parte que los perjudica; la ley los faculta para que entablen una accin especial que se llama accin de reforma de testamento.
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Determinadas situaciones jurdicas pueden afectar a terceros, y luego ser dejadas sin efecto, con dao para los intereses de stos. As ocurre con la nulidad que, judicialmente declarada, opera con efecto retroactivo y da derechos contra terceros. En casos muy excepcionales el legislador, sin embargo, no permite que la nulidad pueda ser invocada en contra de stos.
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Ejemplos: La sociedad: de acuerdo al art. 2058 la nulidad del contrato de sociedad no perjudica las acciones que corresponden a terceros de buena fe en contra de todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. Casos de los artculos 1490 y 1491 referentes a los efectos de la resolucin: Art. 1490 establece que tratndose de bienes muebles, la resolucin no afecta a los terceros de buena fe. Art. 1491 seala que tratndose de inmuebles la resolucin no afectar a terceros, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
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EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD
EFECTOS
RESPECTO DE TERCEROS
No obstante la validez del acto, no les afecta.
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EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD
I. ENTRE LAS PARTES: El acto o contrato es perfectamente vlido y produce todos sus efectos. II. RESPECTO DE TERCEROS: No obstante la validez del acto, no les afecta. La inoponibilidad es un derecho del tercero: - Si quiere la invoca, pero - Si no tiene inters en ella, puede renunciarla, pues se establecido en su proteccin y beneficio.
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EXTINCIN DE LA INOPONIBILIDAD
Se puede extinguir por alguna de las siguientes formas: Renuncia: En virtud del Art. 12, el tercero renuncia expresa o tcitamente a ejercer la inoponibilidad, ya sea por va de accin o de excepcin. Prescripcin: En los casos en que se pueda hacer valer como accin, la inoponibilidad prescribe. Esta prescripcin se ajustar a las reglas establecidas para la prescripcin de la accin que se pretenda entablar. Ej. La accin pauliana prescribe en el plazo de dos ao; la accin de reforma de testamento prescribe en cinco aos, etc. Por cumplimiento de las formalidades: En los casos de inoponibilidad por falta de formalidades de publicidad, al cumplirse estas formalidades, esos actos sern plenamente oponibles a terceros, pero sin efectos retroactivos. Por la ratificacin: En los casos de inoponibilidad por falta de concurrencia, si el tercero ratifica el acto celebrado que, en rigor, le 102 es inoponible, sanea el acto.
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Igualdad
Los contratantes se encuentran casi siempre en igualdad de condiciones para discutir el contenido del contrato (contrato de adhesin).
Responsabilidad
Se traduce en reparar los perjuicios causados por el incumplimiento de un contrato o su cumplimiento imperfecto o tardo. Este principio no solo es aplicable a los contratos sino que a todo el ordenamiento jurdico.
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Tipos de Responsabilidad 1.Responsabilidad Infraccional (Ley Trnsito, Ley Proteccin Consumidor). 2.Responsabilidad Funcionaria (Estatuto Administrativo). 3.Responsabilidad EconmicoAdministrativo (Superintendencia Valores y Seguros). 4.Responsabilidad Penal. 5.Responsabilidad Civil.
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Tipos de Responsabilidad
Derecho
Derecho
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Tipos de Responsabilidad Actividad Legislativa Del Judicial Actividad Administrativa Derecho Pblico Municipal
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Estado
Actividad
Tipos de Responsabilidad
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Tipos de Responsabilidad
Tipos de Responsabilidad Dao Ambiental C/culpa Defectuoso De Derecho Especial S/culpa objetiva Ley Trnsito Energa Nuclear Ley Urbanismo Daos Aeronaves Accidentes Trabajo Producto
ART. 1444
ELEMENTOS ESENCIALES
ELEMENTOS DE LA NATURALEZA
ELEMENTOS
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ELEMENTOS DE LA NATURALEZA: Aquellos que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial. Las partes pueden acordar eliminarlos. ELEMENTOS ACCIDENTALES: Son aquellos elementos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Las partes deben pactarlo expresamente.
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SISTEMAS DE INTERPRETACIN
1. Sistema objetivo o de voluntad declarada: Lo que importa es la voluntad declarada por las partes, sin que el juez tenga que indagar cul fue el motivo que tuvieron las partes para celebrar el contrato. Sistema subjetivo o de voluntad real de las partes: Interesa cul fue la voluntad real y los motivos que tuvieron las partes para celebrar el acto o contrato. El Cdigo Civil chileno da mayor importancia a la intencin de los contratantes, siendo el elemento intencional el principal medio de interpretacin, como lo seala expresamente el artculo 1560. A este sistema se le critica que atenta contra el principio de la certeza jurdica y ello va ligado a la facultad del juez de ir ms all de lo que las partes declaran, haciendo un trabajo psicolgico.
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2.
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1.REGLA DE LA INTENCIN DE LOS CONTRATANTES. ART. 1560 De acuerdo a este artculo, conocida la intencin de las partes, debe estarse a ella y no a lo literal de las palabras. Es lo contrarios a lo establecido en el Art. 19 a propsito de la interpretacin de la ley. Es la regla bsica para la interpretacin de los contratos. El artculo 1560 no hace sino confirmar o aplicar el principio de la autonoma de la voluntad; para que la intencin sea preferida a la declaracin, debe estarse seguro de aquella. Esta misma regla de interpretacin se contempla en la interpretacin de los testamentos, el artculo 1.069 hace primar la voluntad del testador sobre lo literal de las palabras, y ello como consecuencia de ser el testamento una manifestacin de voluntad.
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2. REGLA DE LA GENERALIDAD. ART. 1561 Consiste en que el contenido slo se aplicar a la materia sobre que se ha contratado. Este artculo establece una norma de aplicacin restrictiva de interpretacin de los contratos. Esta disposicin recibe aplicacin en el artculo 2462 en materia de transaccin en cuanto a, si en ella se renuncia a todo derecho, accin o pretensin, lo que debe entenderse restringido a los objetos respecto de los cuales se est transigiendo.
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La aplicacin prctica hecha por ambas partes. La aplicacin prctica hecha por una de las partes, con aprobacin de la otra.
Debe sealarse que esta regla rige slo a condicin de que dicha aplicacin haya sido hecha por ambos partcipes o por uno con la aprobacin del otro, implicando la idea de aprobacin, la aceptacin sin reservas ni protestas de lo obrado por la otra parte.
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DISOLUCIN DE CONTRATOS
MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES
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I. MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES.El Art. 1567 inc. 1 contempla la opcin de que las partes puedan, por mutuo acuerdo, invalidar el contrato siempre que sean capaces de disponer libremente de lo suyo. La excepcin es que los contratos se puedan resolver por voluntad unilateral. Ej. Es el caso del mandato, el contrato de trabajo en ciertos casos, el comodato precario, la cuenta corriente bancaria, el contrato de mutuo a la vista, etc.
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II. CAUSAS LEGALES. NULIDAD (Arts. 1681 y ss.): Si la nulidad se declara despus que las partes han cumplido sus obligaciones contractuales, debe procederse a las prestaciones mutuas, toda vez que la nulidad tiene efecto retroactivo. RESOLUCIN: Aquel contrato que se disuelve por el cumplimiento de una condicin resolutoria, ordinaria, tcita o de un pacto comisorio. Tambin opera con efecto retroactivo, por lo que deben restituirse las cosas, pero no los frutos, salvo excepciones. IMPOSIBILIDAD DE EJECUCIN: Las obligaciones se extinguen por una causa sobreviniente, no imputable al deudor. MUERTE DE UNA DE LAS PARTES: Opera slo en los casos de los contratos intuito personae. LLEGADA DEL PLAZO EXTINTIVO: Se cumple el plazo extintivo convenido por las partes. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES: Art. 1567 inc. 2 nmeros 1 al 10.
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CONCEPTO: "Es un contrato preparatorio general, por el cual una parte o ambas, se obligan a celebrar otro que ha de ser legalmente eficaz y que se especifica de momento por lo menos en sus elementos esenciales, estipulndose al propio tiempo un plazo o una condicin, o ambos a la vez, que fijen su futuridad, y concediendo la ley los medios judiciales eficientes para su ejecucin forzada" (Fernando Fueyo). IMPORTANCIA: Necesidad actual de concretar un negocio, existencia de obstculos que impiden el otorgamiento del contrato querido, difusin del sistema de financiamiento por medio de entidades de crdito.
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E) Es un contrato PRINCIPAL, ya que el artculo 1554 al reglamentarlo no subordina su existencia a la de otro contrato. Debe tenerse presente que el contrato de promesa es independiente del contrato prometido, porque existe vlidamente siempre que concurran en su otorgamiento las circunstancias indicadas en el artculo 1554 y an cuando no se celebrare nunca el contrato prometido. F) Es un contrato PREPARATORIO, se celebra antes del contrato futuro, para preparar ste. G) Es un contrato SUJETO A MODALIDAD, artculo 1554 N 3. Para que valga debe contener un plazo o condicin que fije poca celebracin contrato prometido. Ac modalidad es de la esencia del contrato. H) Es de DERECHO ESTRICTO, pues conforme al artculo 1554, la regla general es no aceptar la promesa de celebrar un contrato y reconocerla slo por excepcin cuando rene los requisitos que en dicho artculo se expresan. I) Es TRANSITORIO.
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Conforme al artculo 1554, la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1.- Que la promesa conste por escrito. 2.- Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. 3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido. 4.- Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
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A) Para unos la promesa deba constar por escritura publica. Se daban los siguientes argumentos: 1.- La especialidad del artculo 1801, en cuanto a la naturaleza del contrato y del bien respectivo, supera la especialidad del artculo 1554, que para estos efectos tendra el carcter de disposicin general. 2.- La accesoriedad del contrato de promesa frente al definitivo de venta, lo cual le transmitira el grado de solemnidad. 3.- La modalidad de ejecucin forzada de la obligacin prometida, que no podra traducirse en venta si la promesa constara solo por escrito. Este criterio sin duda se basa en la mezcla y confusin de los contratos que no tienen ms relacin que ser sucesivos en el tiempo y contener el uno las bases del otro.
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B) Para otros no es necesario que la promesa conste por escritura pblica y basta con que conste por escrito aun en instrumento privado. Ello por las siguientes razones. 1.- La separacin de ambos contratos. Se trata de dos contratos distintos, los cuales teniendo individualidades propias, reconocen estructuras, efectos y reglamentacin diferentes, al punto de que mal podra aplicarse al contrato de promesa las normas de otro contrato, como el de compraventa. 2.- El artculo 1554 exige simplemente que la promesa conste por escrito y las solemnidades son de derecho estricto, no hay ms que las que establece la ley. 3.- La oportunidad que la propia ley en el N 4 del artculo 1554, establece para el otorgamiento de la solemnidad relativa al contrato prometido,
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2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces
Se requiere que el contrato definitivo prometido tenga eficacia ante la ley. La promesa no debe ser un medio para celebrar un contrato nulo, sino que para la celebracin de contratos vlidos y eficaces. Se ha discutido cual es la oportunidad en la cual la exigencia en comento debe presentarse: 1.- Para algunos al tiempo de la promesa el contrato prometido debe ser eficaz. Esta postura vincula a los 2 contratos de manera absoluta. Debe ser rechazada, por cuanto, hara prcticamente imposible toda promesa. Recordemos que normalmente habr un obstculo o ser necesario efectuar trmites y diligencias o, por ello es que se incorpora la modalidad. 2.- Para la mayora, se exige que el contrato prometido sea eficaz cuando se celebre. As puede prometerse vender un inmueble embargado, pero el alzamiento del mismo debe verificarse al tiempo de venta, para evitar sancin objeto ilcito. Si se trata de un contrato de promesa de venta o hipoteca de un inmueble perteneciente a un incapaz, no requiere obtener la autorizacin habilitante para la validez de la misma.
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3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido
Lo que la ley ha querido con esta exigencia es que no se haga el contrato sin base cierta, sin tiempo o condicin que determine la poca del cumplimiento de lo prometido. Luego, la fijacin de la poca de celebracin del contrato prometido debe hacerse por medio de una condicin o un plazo, pero no hay impedimento para que se estipule una condicin y un plazo, para que en defecto de la condicin pueda celebrarse el contrato de todas maneras
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a.- Plazo indeterminado y suspensivo: el contrato prometido debe celebrarse a contar del 2 de enero del prximo ao. b.- Plazo suspensivo de instante nico. c.- Plazo resolutorio: el contrato prometido debe celebrarse antes del 30 de diciembre del ao en curso. d.- Plazo resolutorio precedido de un suspensivo: el contrato de promesa deber suscribirse a partir del 2 de enero del prximo ao y antes del 30 de marzo. La regla general son los plazos suspensivos, sin embargo se propone un plazo extintivo, empleando las frases dentro de, a ms tardar, que denote el instante final. e.- Condicin suspensiva o resolutoria determinadas. f.- Condiciones indeterminadas, no las acepta la jurisprudencia.
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4 Especificacin del contrato prometido Especificar equivale a individualizar y de acuerdo al art. 1444, deben incorporarse los elementos esenciales del contrato que se pretende celebrar a fin de evitar confusiones en la calificacin. No se requiere una acabada identificacin, bastando con mencionar las cosas de la esencia del contrato prometido.
Validez de la Promesa Unilateral de Celebrar un Contrato Bilateral Se ha discutido bastante la validez de esta clase de promesas.
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En contra: a) El N 4 del artculo 1554 exige que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban. Ahora bien, especificar, conforme al diccionario es explicar, declarar con individualidad una cosa, o sea, determinar con la mayor exactitud la especie del contrato y las caractersticas que lo distinguen de los dems, darlo a conocer por sus requisitos especiales o esenciales, de manera que no haya duda acerca de su naturaleza. As en la compraventa, que es un contrato bilateral, figura como requisito esencial el acuerdo de voluntades de vendedor y comprador, y sin este requisito no se concibe la existencia de la compraventa, artculo 1793.
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b) La promesa unilateral de celebrar una compraventa no se cumple con el requisito del N 2 del artculo 1554, porque un contrato en que uno slo se obligue a vender, no produce efecto alguno, o lo que es lo mismo, adolece de ineficacia. c) En la promesa unilateral de venta queda exclusivamente a voluntad del comprador de contraer las obligaciones inherentes a su calidad o, en otros trminos, su aplicacin est subordinada a una condicin potestativa que depende de su mera voluntad, obligacin que es nula segn el artculo 1478 y por lo tanto es nulo tambin el contrato de que emana. Claro Solar refuta el argumento anterior, pues seala que el artculo 1478 se refiere a una condicin que consiste en la mera voluntad de la persona que se obliga; y en la promesa de venta el promisor queda obligado desde que se celebra la promesa de venta y el presunto comprador no contrae obligacin alguna que dependa de su voluntad, sino que se reserva el derecho a resolver si compra o no compra.
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d) No desvirtan el valor de las razones anteriores en orden a la nulidad absoluta de las promesas unilaterales de contratos bilaterales, la circunstancia de existir algunos actos o contratos, como el pacto de retroventa y la venta a prueba o gusto, sea porque no se trata de promesas unilaterales, sino de contratos en que ambas partes se obligan, o de casos de excepcin que confirman la regla. Como puede apreciarse esta doctrina discurre sobre la base del contrato de compraventa, pero sus argumentos son aplicables a TODOS los otros contratos bilaterales.
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A favor: a) Si conforme al N 4 del artculo 1554, es indispensable conocer la especificacin que corresponde a la esencia o naturaleza del contrato prometido, esto no significa en manera alguna que el contrato de promesa haya de tener la misma esencia y naturaleza del contrato prometido cuya especificacin hace, porque en tal caso no se podra, por ejemplo, es una promesa bilateral prometer la celebracin de un contrato unilateral como el mutuo. b) Ninguna disposicin legal exige que en el contrato de promesa ambas partes se obliguen recprocamente. La validez del contrato de promesa unilateral tambin se desprende de diversas disposiciones legales, por ejemplo, el artculo 1438 no exige que pese obligacin sobre ambas partes, y el artculo 1439 seala que los contratos pueden ser unilaterales o bilaterales. Por otra parte, la autonoma de la voluntad autoriza an para celebrar contratos innominados, y no puede entenderse limitada sino cuando disposiciones legales expresas as lo digan, debiendo ser toda interpretacin al respecto restrictiva.
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c) Hay diversas disposiciones en nuestro ordenamiento jurdico que revelan el espritu de aceptar, en materia de promesa de compraventa, obligaciones unilaterales. Por ejemplo, El artculo 1881 establece el pacto de retroventa que es una obligacin unilateral que se impone al comprador. d) Invocando en la interpretacin la analoga y el espritu general de la legislacin, podra citarse el artculo 1953, que consagra la libertad contractual para determinar el predominio de una sola voluntad an en los contratos bilaterales. e) Los antecedentes de la historia fidedigna de la ley tambin estn en pro de la tesis que aqu se sostiene. Por ejemplo, En el Cdigo Civil francs es posible la promesa unilateral de compraventa, artculo 1589. f) No se divisan razones morales, jurdicas, econmicas o de otra ndole que pudieran haber inducido al legislador a prohibir las promesas unilaterales debidamente especificadas.
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f) En el Cdigo de Minera, artculo 169, se valid expresamente la promesa unilateral de venta, esto es aquella en que solamente el promitente vendedor se obliga a vender, pero el promitente comprador no se obliga a comprar, siendo por consiguiente facultativo para l celebrar el contrato de compraventa prometido. Hay que tener presente s que para validar la promesa unilateral de venta en materia minera se tuvo en consideracin la especial naturaleza de esta actividad, cuyos negocios son esencialmente aleatorios. La decisin del promitente comprador depender de los estudios, anlisis y prospecciones que haga.
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Esta obligacin DE HACER presenta las siguientes caractersticas: 1.- Es una obligacin de NATURALEZA MUEBLE, porque los hechos que se deben se reputan muebles. 2.- Es una obligacin INDIVISIBLE, por consiguiente, si los promitentes son varias personas, deben concurrir todos ellos a otorgar el contrato prometido. 3.- Es una obligacin TRANSMISIBLE, de manera que el promitente la transmite a sus herederos. 4.- Es una obligacin TRANSFERIBLE. La cesin (tradicin) del derecho personal a exigir la celebracin del contrato prometido deber efectuarse conforme a las reglas para la cesin de derechos, esto es, mediante la entrega del ttulo. Y para que sea oponible al deudor es preciso la notificacin de la cesin o su aceptacin. 5.- Es una obligacin PRESCRIPTIBLE. La accin ejecutiva prescribe en el plazo de 3 aos y la accin ordinaria, en 5 contados desde que la obligacin se hizo exigible.
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SITUACIONES PARTICULARES Ahora haremos referencia de dos situaciones en particular y que han planteados problemas tanto para la doctrina y jurisprudencia, ellos son: 1.- La accin de resolucin en el contrato de promesa. El artculo 1489 por ser un principio de carcter general es aplicable al contrato de promesa. 2.- El contrato de promesa de compra venta de un bien raz y su inscripcin.
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El problema que se plantea aqu es SI ES O NO NECESARIO proceder a la INSCRIPCIN DEL CONTRATO DE PROMESA de venta de un bien raz. No es obligatorio inscribir, pues no es de aquellos ttulos que deben inscribirse, pero puede ser til para el caso del INCUMPLIRSE el contrato prometido. Si la promesa se encuentra inscrita y posteriormente el promitente vendedor enajena el predio a aun tercero, ello no significa que exista objeto ilcito en esa enajenacin como lo han planteado algunos. Existe nicamente incumplimiento del contrato prometido y quien tena el derecho a exigir la celebracin del contrato podr demandar la correspondiente indemnizacin de perjuicios de acuerdo a las reglas generales. Pero se ha resuelto que adems, tambin podra exigir la indemnizacin del tercero que compr. All estara la utilidad de la inscripcin del contrato de promesa de venta del bien raz.
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Promesa de venta de propiedades en construccin 1.- Legislacin aplicable: Ley General de Urbanismo y Construcciones y Cdigo Penal. 2.- Objetivo de la ley: proteger al promitente comprador. 3.- Quines deben otorgar garanta?: A.- personas que tengan por giro la actividad inmobiliaria o que construyan o encarguen construir bienes races destinados a vivienda, locales comerciales u oficinas, que no cuenten con recepcin definitiva cuando celebren contratos de promesa de compraventa u otros actos para la adquisicin del dominio de dichas viviendas, locales comerciales u oficinas, en las cuales el adquirente adelante todo o parte del precio de los bienes races a que se refieren los contratos. B.- Cualquier compraventa de ciertos bienes races si estos encuentran hipotecados. se
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4.- Problema: el D.S. 61, introdujo la O.G.U.C., una restriccin a la ley, limitando la exigencia de la garanta a las personas naturales o jurdicas, cuyo giro habitual sea el inmobiliario o sea la construccin en los trminos previstos en el art. 18 de la ley de la renta. Es de dudosa calidad que una regla reglamentaria modifique un texto legal. 5.- Interpretacin de la expresin promesa de compraventa: la doctrina entiende que caben, la oferta unilateral acompaada de una multa en caso de desistimiento, como tambin la reserva de propiedad ms multa. 6.- Garantas posibles: pliza de seguro o boleta bancaria, salvo que el promitente comprador deposite la parte del precio en una cuenta de ahorro de la cual l no pueda girar o tome un depsito a plazo a favor del promitente vendedor, que debe mantenerse en custodia por el notario. 7.- Forma de otorgamiento del contrato: escritura pblica o instrumento privado en que las firmas sean autorizadas por notario. 8.- Sancin por infraccin: nulidad absoluta y accin penal.
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LA COMPRAVENTA
Este contrato est definido en el art. 1793 Cdigo Civil. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa debida se llama precio.
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CARACTERSTICAS DE LA COMPRAVENTA
1. BILATERAL: Ambas partes se obligan recprocamente, una en beneficio de la otra, una en dar una cosa, y la otra, en pagar su valor en dinero. 2. ONEROSO: Tiene por objeto la utilidad de ambas partes. 3. CONMUTATIVO: En el sentido de que las obligaciones recprocas de las partes se miran como equivalentes. Excepcionalmente es aleatoria cuando aparece de la naturaleza del contrato, o se expresa, que se ha comprado la suerte. 4. CONTRATO PRINCIPAL: subsiste por s sola sin necesidad de otra convencin. 5. CONSENSUAL: Por regla general. En virtud del art. 1801, la compraventa se reputa perfecta desde que las partes se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio. Excepcionalmente la compraventa es solemne (jams es real), en los casos a que se refiere el inciso 2 del mismo artculo.
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sirve para transferir el dominio. La compraventa no transfiere dominio, de ella slo nacen derechos personales. Para adquirir el dominio es necesario que se realice la tradicin. Dualidad: titulo traslaticio de dominio y modo de adquirir.
7. CONTRATO A TTULO SINGULAR: No puede venderse el patrimonio como universalidad jurdica, pues es un atributo de la personalidad, inseparable de la persona. Pueden venderse todos los bienes que una persona tiene o espere adquirir en el futuro, siempre que se especifiquen, por escritura pblica. 8. ACTO JURDICO: Est sujeta a todos los requisitos del acto jurdico. Sin embargo, tiene reglas especiales relativas a: - Consentimiento (que ambas partes entiendan que se trata de una compraventa), - Cosa vendida (objeto de la obligacin del vendedor), - Precio (objeto de la obligacin del comprador), y - Capacidad para celebrar el contrato de compraventa.
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REQUISITOS DE VALIDEZ:
Consentimiento exento de vicios Objeto lcito Causa lcita Capacidad de las partes
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REQUISITOS DE EXISTENCIA EL CONSENTIMIENTO.Por regla general el contrato de compraventa es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual debe recaer sobre la cosa vendida y el precio, y por supuesto, sobre la venta misma, esto es, ser preciso que el vendedor quiera vendar y el comprador, comprar. Para la validez del acto se requiere que el consentimiento est exento de vicios. Cualquier error de relevancia jurdica sobre la cosa o el precio, objetos de la obligacin, vician el consentimiento, y nos remitimos a lo estudiado en la teora del acto jurdico y en la parte general del contrato.
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EL OBJETO.El objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos y obligaciones que ste crea, modifica o extingue. El objeto de la obligacin es la prestacin determinada, la cual puede consistir en dar, hacer o no hacer. Como entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y obligaciones hay una estrecha relacin, puede decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurdico viene a ser la cosa o prestacin sobre la que versa el acto jurdico. En el contrato de compraventa:
El objeto de la obligacin del vendedor es la cosa vendida. El objeto de la obligacin del comprador es el precio. El objeto debe ser lcito para la validez del contrato de compraventa.
LA CAUSA.En los contratos bilaterales, la causa de la obligacin de cada una de las partes es la obligacin de la contraparte. En la compraventa, para el vendedor la causa va a ser siempre la obligacin del comprador de pagar el precio; y para el comprador va a ser la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida.
SOLEMNIDADES CUANDO LA COMPRAVENTA ES SOLEMNE.El contrato de compraventa es consensual, pero existen casos de excepcin en que el contrato es solemne y la solemnidad consiste en la escritura pblica. As lo establece el artculo 1801.
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1. LA COSA VENDIDA DEBE SER COMERCIABLE.Slo son susceptibles de venderse las cosas comerciables, o sea aquellas cuya enajenacin no est prohibida por ley (Art. 1810) . La compraventa de cosas cuya enajenacin est prohibida es nula, de nulidad absoluta, porque adolece de objeto ilcito (Art. 1464).
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2. LA COSA VENDIDA DEBE SER DETERMINADA. En especie o cuerpo cierto. Genrica, esto es, una cantidad determinada de un gnero tambin determinado. Pero la cantidad puede ser determinable, es decir, incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Art. 1461. Una cuota de una cosa en la que se tiene un derecho proindiviso. Art. 1812. Puede recaer en un crdito. Art. 1907. El derecho real de herencia.
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3. LA COSA VENDIDA DEBE SER SINGULAR.La ley prohbe la venta de todos los bienes de una persona, porque el patrimonio es un atributo de la personalidad. Art. 1811. Sin embargo, la compraventa puede ser a ttulo universal cuando se trata de la venta de derechos hereditarios.
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4. DEBE SER REAL. EXISTIR AL MOMENTO DE CELEBRARSE EL CONTRATO, O ESPERARSE QUE EXISTA.La cosa vendida debe existir, efectivamente, al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa, ya que si as no fuese ste carecera de objeto y sera nulo absolutamente, Arts. 1461 y 1814. Pero, no slo las cosas que existen al momento de la celebracin del contrato pueden ser objeto de la compraventa, sino tambin aquellas que no existen, pero se espera que existan, es decir, las cosas futuras. Podemos distinguir dos especies de venta de cosa futura, segn sea que se venda la cosa misma que va a existir o la esperanza o suerte de que pueda realizarse un hecho o producirse una cosa.
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a)
Venta de cosa futura condicional Que es la regla general en esta materia conforme al Art. 1813. La venta se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa futura llegue a existir, an cuando las partes no lo digan. Si la cosa no llega a existir, falla la condicin y no hay contrato de compraventa.
b)
Venta pura y simple de cosa futura o aleatoria En este caso el contrato de compraventa es puro y simple. La obligacin del vendedor es aleatoria; pero la del comprador, de pagar el precio, debe cumplirse siempre. Determinar cundo la compraventa es pura y simple o aleatoria depende: - De la estipulacin expresa de las partes. - De la naturaleza del contrato.
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5. LA COSA VENDIDA NO DEBE PERTENECER AL COMPRADOR.La compra de cosa propia no vale; una compraventa de esta naturaleza carecera de causa para el comprador. Art. 1816.
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EFECTOS DE LA VENTA DE COSA AJENA Es preciso distinguir si la cosa ha sido o no entregada por el vendedor al comprador:
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Pero hay casos en que el dueo no podr dirigirse contra el comprador, a saber: Cuando el dueo ratifique la venta ejecutada por quien no tena esa calidad; la ratificacin produce efecto desde la fecha de la venta. Art. 1818. Cuando el comprador haya adquirido por prescripcin la cosa comprada, a esa excepcin se refiere el artculo 1815 cuando dice: "mientras no se extingan por el lapso de tiempo". Cuando el vendedor, con posterioridad a la venta, adquiere el dominio de la cosa, situacin en la cual, de acuerdo al artculo 1819: se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Viceversa, se entiende que el comprador adquiri el dominio en el momento mismo en que se le efectu la tradicin. Si el vendedor, con posterioridad, vende la cosa a otro, el primer comprador es un comprador que adquiri del verdadero dueo, y el segundo comprador, es comprador de cosa ajena.
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2 El vendedor no ha entregado al comprador la cosa vendida. En este caso si el verdadero dueo ratifica la venta no se produce dificultad alguna. Pero si ste reivindica la cosa vendida de manos del vendedor, resulta que ste va a quedar en la imposibilidad de cumplir con la obligacin que le impone el contrato de compraventa. Entonces el comprador podr pedir la resolucin del contrato con la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, la mayora de la doctrina sostiene que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio al comprador. En todo caso, este es un problema muy discutido.
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II. REGLAS RELATIVAS AL PRECIO. "El precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendida . Art. 1793. El precio es el objeto de la obligacin del comprador, si no hay precio no hay compraventa ya que es un elemento esencial del contrato de compraventa. Requisitos: 1. Pactado en dinero. 2. Real y serio. 3. Determinado.
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1.EL PRECIO DEBE SER PACTADO EN DINERO. As lo dice el artculo 1793 en forma expresa. No es necesario que se pague en dinero, sino que se ESTIPULE EN DINERO. Es perfectamente posible que, con posterioridad a la celebracin del contrato de compraventa, sobrevenga una novacin o una dacin en pago. Si el precio se conviene hacindolo consistir en una cosa y no en dinero, no se trata de un contrato de compraventa sino que de uno de permuta o cambio. Art. 1897. El legislador consider, en el Art. 1794, el caso en que el precio se pacte parte en dinero y parte en especie, en este caso se aplica la siguiente solucin: Si la mitad o ms de la mitad del precio consiste en dinero, hay compraventa. Si ms de la mitad de l consiste en especies, se tratar de una permuta.
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2. EL PRECIO DEBE SER REAL Y SERIO. Real, significa que sea verdadero, que no sea simulado. En caso contrario la compraventa adolece de nulidad absoluta por carecer de objeto -la obligacin del comprador- y de causa -la obligacin del vendedor. Serio, significa que no sea irrisorio o ridculo. Si el precio es ridculo no hay precio y hay un verdadero fraude a la ley, como si se vendiera un inmueble en 500 pesos. No es necesario que el precio tenga equivalencia con el valor de la cosa vendida, pues la compraventa es un contrato conmutativo, a menos que se trate de la compraventa de bienes races pues es susceptible de rescindirse por lesin enorme. Art. 1889.
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3. EL PRECIO DEBE SER DETERMINADO. Debe conocerse la cantidad precisa de dinero que constituye el precio. Art. 1461 inc. 1. Dicha cantidad puede estar precisamente determinada en el contrato o bien puede ser determinable, por las reglas o datos que el contrato contenga. Art. 1461 inc. 2. As, por ejemplo, la venta de cosa fungible "al precio corriente de plaza" es una venta de precio determinable en su cantidad, con los datos que el contrato de compraventa contiene. Art. 1808. El precio lo pueden determinar: Las partes, Un tercero, y Cualquier otra persona en que convinieren los contratantes para el caso que el tercero no lo determinare.
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Respecto de la venta de inmuebles por adhesin o por destinacin, hay que distinguir: Si la venta se efecta separadamente de la del predio a que acceden, se trata de venta de cosas muebles (consensual), pues en tal caso nos encontramos ante un bien mueble por anticipacin, Art. 571. Por el contrario, si el inmueble por adherencia o destinacin se vende conjuntamente con el predio a que accede, es venta de inmuebles y por consiguiente solemne. Compraventa del censo. Compraventa del derecho de servidumbre. Compraventa del derecho de herencia.
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Los bienes que una persona tiene o espera adquirir en el futuro , siempre que no se trate de objetos ilcitos y siempre que se especifiquen por escritura pblica o privada. La compraventa del derecho de aprovechamiento de las aguas . Si no se otorga la escritura pblica en los casos en que la ley la exige en atencin a la naturaleza del contrato, la sancin es la nulidad absoluta. En ciertos casos especiales la compraventa debe cumplir con ciertas FORMALIDADES ADICIONALES que no son solemnidades, por tanto, su omisin no acarrea nulidad, como son la tasacin y la publicacin de avisos. As ocurre cuando se trata de: - la venta forzada de bienes races en el juicio ejecutivo, - la venta de bienes races en el juicio universal de quiebras, - la venta de bienes races en juicio de particin de una comunidad.
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b) FORMALIDADES LEGALES ESPECIALES.Estas formalidades son establecidas, en su mayor parte, en atencin al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los bienes vendidos, como ocurre en el caso de: Ventas de bienes races de incapaces que requieren de autorizacin judicial. Venta de bienes races de una persona sometida a guarda debe con autorizacin judicial en pblica subasta. La omisin de la escritura pblica produce siempre nulidad absoluta; en tanto que la ausencia de la autorizacin judicial o de la pblica subasta produce nulidad relativa.
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C. Incapacidad especial o particular: a) Incapacidades para comprar y para vender. 1. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. Art. 1796. El contrato de compraventa celebrado entre estas personas es nulo absolutamente, sea que la compraventa recaiga sobre bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales. 2. El Cdigo prohbe tambin la compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a patria potestad. Por lo tanto, y de acuerdo al texto del artculo 1796, el contrato de compraventa entre el padre o la madre y el hijo emancipado es perfectamente vlido. Tambin es vlido el contrato de compraventa que celebra el padre o la madre con el hijo sujeto a patria potestad, respecto de los bienes que forman su peculio profesional o industrial. Art. 251. La sancin a la infraccin del artculo 1796 es la nulidad absoluta, porque se trata de un acto prohibido por la ley. Arts. 10, 1466 y 1682.
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b) Incapacidad para vender. Venta por el administrador de establecimientos pblicos de bienes que administra, sin facultades de vender. Art. 1797. Podra decirse que si la venta que hace ese administrador no est comprendida dentro de las facultades administrativas y no ha sido autorizado por el funcionario competente en forma expresa, ella es NULA RELATIVAMENTE, ya que el artculo 1797 no contempla una prohibicin absoluta, sino que permite esta venta con autorizacin expresa de la autoridad competente. Sin embargo, cabe sealar que existe aqu una verdadera nulidad de derecho pblico en conformidad a lo dispuesto en los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica.
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c) Incapacidad para comprar. 1. Compra por ciertas personas de bienes en cuya venta tienen o han tenido intervencin. Art. 1798. Los empleados pblicos tienen especial prohibicin de comprar los bienes que estn encargados de vender, so pena de nulidad absoluta de la compra. Adems, los jueces, abogados, procuradores o mandatarios judiciales o escribanos no pueden comprar los bienes que se vendan a consecuencia del litigio en que ellos han intervenido, aunque la venta se haga en pblica subasta. La compraventa celebrada no obstante estas prohibiciones son nulas, de nulidad absoluta, porque en virtud del Art. 10 del CC son nulos de ningn valor los actos o contratos que prohbe la ley, y en relacin al Art. 1466, hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas prohibidas por la ley, y en virtud del Art. 1682, son nulos de nulidad absoluta los actos que adolecen de objeto ilcito.
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2. Compra por tutores y curadores. Art. 1799. No pueden comprar parte alguna de los bienes de su pupilo sino con arreglo a lo prevenido en el Ttulo De la administracin de los tutores y curadores. En conformidad al Art. 412 del Ttulo referido, hay que hacer una DISTINCIN segn los bienes del pupilo sean muebles o inmuebles: - Bienes muebles: puede comprarlos el guardador, pero con la autorizacin de los dems guardadores o de la justicia, de modo que si se omite dicha autorizacin el acto o contrato ser nulo relativamente, porque el requisito se exige en consideracin a la calidad o estado de la persona. - Bienes races: el Art. 412 prohbe terminantemente que el guardador compre bienes races del pupilo, ni an con autorizacin judicial o de los otros guardadores no implicados. Esta norma es claramente prohibitiva y en consecuencia su infraccin produce la nulidad absoluta del acto.
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A) PAGAR EL PRECIO
a) La necesidad del vendedor de conservar la especie o cuerpo cierto hasta la entrega. b) Efectuar la entrega de la cosa vendida.
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a) Conservacin de la Especie o Cuerpo Cierto hasta la Entrega.Durante el tiempo que media entre la fecha de celebracin del contrato y la llegada del plazo que las partes hayan convenido para la entrega de la cosa vendida, sta PERMANECE EN PODER DEL VENDEDOR. El art. 1548 impone la obligacin de custodia y conservacin de la cosa que se debe al deudor (vendedor), so pena de pagar perjuicios al acreedor que no se constituya en mora de recibir. El vendedor va a responder de la culpa que las partes hayan convenido en el contrato. Y si nada han dicho, su responsabilidad se extiende hasta la CULPA LEVE, si la prdida de la cosa o su deterioro es culpable. art. 1547.
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Pero el comprador debe soportar el deterioro de la cosa, es decir, recibirla en el estado en que se encuentre, en los siguientes casos: - Cuando la prdida o deterioro de la cosa no se deba a culpa del vendedor. - Cuando la cosa se deteriora o destruye despus que el comprador se ha constituido en mora de recibir. - Cuando la cosa se destruye, estando en poder del vendedor, por caso fortuito, pues no existe culpa del deudor. Art. 1550, 1820 1 parte. Si se produce esta situacin, se extingue la obligacin del vendedor de entregar la cosa, pero subsiste la del comprador de pagar el precio. *Excepcin: en caso de venta condicional. Art. 1820 2 parte.
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b) Obligacin de Entrega de la Cosa Vendida.I. CUL ES LA VERDADERA OBLIGACIN DEL VENDEDOR? Existen dos tesis al respecto:
TESIS CLSICA, segn la cual la obligacin del vendedor consiste simplemente en efectuar la entrega material de la cosa. TESIS MODERNA, plantea que la obligacin del vendedor consiste en efectuar la entrega jurdica de la cosa, esto es, transferir su dominio.
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TESIS CLSICA Su mayor exponente fue don Arturo Alessandri y hasta hace unos aos era la tesis mayoritaria en doctrina. Sostiene que la obligacin del vendedor es entregar la cosa al comprador, entendindose cumplida al dejarlo en posesin tranquila, pacfica y til del bien comprado, sin que tenga el deber de hacerlo propietario de la misma. Aquel viene a adquirir ese dominio, en virtud de la tradicin o de la prescripcin, segn los casos. El autor criticaba el art. 1793, que utiliza la expresin "dar" cuando en realidad lo que deba y quera decir era "entregar considerando que se trataba de un grave error del legislador.
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En sustento de su tesis, formula los siguientes argumentos: La validez de la venta de cosa ajena (art. 1815). Argumentan que en el Derecho francs, en que la compraventa transfiere dominio, la venta de cosa ajena es nula; en nuestro Derecho la venta de cosa ajena es vlida, y ello significa que el vendedor no tiene la obligacin de transferir el dominio de la cosa al comprador. Si el vendedor estuviese obligado a dar el dominio al comprador, entonces slo podra vender aquellas cosas que son de su propiedad ya que slo respecto de ellas podra cumplir tal obligacin; de lo contrario el contrato sera nulo. Otro argumento arranca del art. 1824 que establece que las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. Segn esta tesis, es claro que la obligacin del vendedor es la de entregar, en realidad, colocar en posesin al comprador. Afirman que nuevamente el legislador incurri en un error en cuanto utiliza la palabra "tradicin", pero que s resulta adecuado el uso de la palabra "entrega" que en manera alguna involucra la idea de transferencia de dominio.
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El tercer argumento se funda en la obligacin de saneamiento de la eviccin. Esta obligacin consiste en el deber del vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesin de la cosa vendida y de indemnizarlo si eventualmente es privado de ella. Al consagrar nuestro Cdigo esta institucin en los arts. 1837 y ss., la obligacin del vendedor no podra ser la de transferir el dominio. Si as fuera, no tendra sentido que existiese el saneamiento de la eviccin; en caso de no concretarse la transferencia se aplicara derechamente la accin resolutoria. Como no es as y la obligacin de saneamiento s existe, entonces se debe concluir que el vendedor no est obligado a transferir el dominio.
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TESIS MODERNA.
Principal exponente don Jos Joaqun Ugarte, profesor de la UC y respaldada por la mayora de los autores contemporneos. Afirma que el vendedor est obligado a transferir el dominio de la cosa sobre la cual ha recado el contrato de compraventa. Sus fundamentos son los siguientes: As se desprende de la propia definicin de compraventa del art. 1793, segn la cual se trata de un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa; y las obligaciones de dar son aquellas en que una persona se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real sobre una cosa. El art. 703 dice que la compraventa es un ttulo traslaticio de dominio y seala que son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo. As, se est sealando que la obligacin del vendedor es la de transferir el dominio.
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adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos. En el caso de la compraventa, para que el comprador est de buena fe tiene que tener la conviccin de haber recibido la cosa de quien tiene la facultad de enajenarla, de no haber habido fraude, ni otro vicio en el acto o contrato. Luego la obligacin que emana de los ttulos traslaticios de dominio, entre ellos la compraventa, es la de transferir el dominio. El art. 1546 dispone que los contratos deben cumplirse de buena fe. Se apartara de la buena fe contractual si se acepta que el vendedor cumpla simplemente entregando la cosa porque nadie celebra un contrato de compraventa para adquirir la calidad de poseedor del bien comprado. Se compra para ser dueo y si no se adquiere el dominio, entonces el vendedor no habr cumplido.
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La validez de la venta de cosa ajena no es fundamento para sostener que basta la entrega material de la cosa. Se est confundiendo la validez del contrato con las obligaciones que emanan de l. Conforme a la dualidad ttulo-modo que rige en nuestra legislacin, no existe inconveniente para que dos personas celebren un contrato de compraventa respecto de una cosa ajena. Del contrato de compraventa slo surgen obligaciones personales entre las partes; por el contrato slo se contrae una obligacin y, adquirir una obligacin es una cuestin muy distinta de cumplirla. Incluso, aunque no hubiera existido el art. 1815 igualmente la venta de la cosa ajena habra sido vlida. En el mismo sentido, el art. 1819 establece que en el caso de la venta de cosa ajena, si luego el vendedor se hace dueo de ella, se mirar al comprador como su dueo "desde la fecha de la tradicin", ratificando as que estamos frente al acto jurdico tradicin, no bastando una mera entrega.
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El art. 1824 seala que las obligaciones del vendedor se reducen en general a la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida. Al hablar de entrega o tradicin es claro que est empleando ambos trminos como equivalentes en el sentido de tradicin. Es excesivo, por parte de la tesis clsica, afirmar que el legislador cometi un error de redaccin al usar la palabra "tradicin", otro error ms, porque ya habra cometido equivocacin al emplear la voz "dar" en el art. 1793. Segn la tesis clsica, la obligacin del vendedor es dejar al comprador en posesin de la cosa, y el art. 1824 habla de entregar, conceptos totalmente distintos. La obligacin del vendedor no sera ni siquiera de colocar en posesin sino que bastara con la mera entrega.
CONSECUENCIAS DE ADOPTAR UNA U OTRA TESIS Si aceptamos la tesis moderna, si el vendedor no es dueo de la cosa vendida y simplemente efecta la entrega, no est cumpliendo con su obligacin pues no transfiere el dominio. Por tanto, el comprador podra pedir la resolucin del contrato, ms la indemnizacin de perjuicios. Si aceptamos la tesis clsica, si el vendedor no es dueo, una vez hecha la entrega al comprador de la cosa ajena, el vendedor ya habra cumplido su obligacin. Si despus el verdadero dueo de la cosa reivindica contra el comprador, ste NO podra pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato; slo podra citarlo de eviccin.
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II. LUGAR EN QUE DEBE HACERSE LA ENTREGA El Cdigo no lo dice, pero la entrega constituye un pago, por consiguiente hay que aplicar las normas generales respecto al lugar en que debe hacerse el pago (Arts. 1587, 1588 y 1589). La entrega debe efectuarse: En el lugar que las partes hayan estipulado. A falta de estipulacin la entrega se har: - En el lugar en que la especie o cuerpo cierto se encontraba a la fecha del contrato, si la cosa vendida es una especie. - En el domicilio del deudor si la cosa vendida es una cantidad determinada de un gnero limitado. Si el acreedor o el deudor hubiesen cambiado de domicilio, se aplica el art. 1589: la entrega se har siempre en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
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III. TIEMPO DE LA ENTREGA Hay que distinguir: a) Si el contrato es puro y simple, el vendedor debe efectuar la entrega de la cosa vendida tan pronto como quede perfecto el contrato de compraventa, porque su obligacin se hace exigible en ese momento, art. 1826 inc. 1. Si el contrato es a plazo o bajo condicin suspensiva , el vendedor debe efectuar la entrega al vencimiento del plazo o al cumplimiento de la condicin, ya que en ambos casos la exigibilidad de la obligacin ha estado postergada y surge slo en ese momento, art. 1826 inc. 1, 1485 inc. 1 y 1496 inc. 1.
b)
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IMPORTANCIA DEL MOMENTO DE LA ENTREGA La determinacin del momento de la entrega adquiere especial importancia cuando el vendedor ha vendido una misma cosa a dos o ms personas distintas, para el efecto de saber cual de las ventas debe prevalecer. De acuerdo al art. 1817, para determinar cual venta prefiere, se considerar: Si se ha vendido la cosa a dos o ms personas, pero se ha entregado a una sola de ellas, sta ser preferida. Si la cosa se ha entregado a dos o ms personas, tendr derecho a quedarse con ella, aquella a quien se le haya entregado primero. Si la cosa no se ha entregado a ninguno de los compradores "prevalecer el ttulo ms antiguo (fecha de la compraventa). Si se vende separadamente un bien raz a dos personas, la Corte Suprema ha resuelto que tiene preferencia el comprador que inscribe primero el ttulo (posesin legal).
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IV. COMO DEBE EFECTUARSE LA ENTREGA Respecto a la tradicin de la cosa, se aplican las reglas generales que establece el Cdigo: Si la cosa es mueble, se efectuar significando fehacientemente el tradente al adquiriente que le transfiere el dominio, y figurando su entrega por alguna de las formas que seala el art. 684 que, en concepto de la generalidad de la doctrina, no es taxativo. Si es inmueble, se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de la comuna en que se encuentre ubicado el inmueble, y si ste por su ubicacin pertenece a ms de una comuna, se debe practicar dicha inscripcin en todas ellas. Arts. 686 y 724.
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V. QU COMPRENDE LA ENTREGA DE LA COSA VENDIDA Habr que estarse a las estipulaciones de las partes. As lo establece el art. 1828: El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato. A continuacin, en los artculos 1829 y 1830, el Cdigo establece normas interpretativas de la voluntad de las partes en este sentido. Luego, los arts. 1831 a 1834 se refieren a la entrega de los predios rsticos. Un predio rstico puede venderse como una especie o cuerpo cierto. VI. GASTOS DE LA ENTREGA Los gastos en que se deba incurrir para efectuar la entrega de la cosa vendida al comprador son de cargo del vendedor, salvo convencin en contrario, arts 1806 y 1825.
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VII. ACCIONES DEL COMPRADOR CONTRA EL VENDEDOR QUE NO CUMPLE LA OBLIGACION DE ENTREGAR Puede ocurrir que el vendedor no entregue oportunamente la cosa vendida, o que la cumpla de un modo imperfecto. La falta de entrega importa violacin de la obligacin del vendedor, y en este caso el comprador tiene derecho para pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Estas acciones estn establecidas en el inc. 2 del art. 1826, que es una reproduccin de la regla general que para los contratos bilaterales consigna el art. 1489. Para que el comprador pueda ejercitar esas acciones, en caso de que el vendedor no cumpla su obligacin de entregar la cosa vendida, es necesaria la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: Que el vendedor est constituido en mora de entregar. Que esta mora sea imputable a su hecho o culpa. Que el comprador haya pagado el precio, se allane a pagarlo o se le haya sealado un plazo para hacerlo.
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VIII. DERECHO DE RETENCION DEL VENDEDOR Puede suceder que despus de celebrado el contrato de compraventa, pero antes de que se haya efectuado la entrega de la cosa vendida, disminuya considerablemente la fortuna del comprador de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio. En este caso, el vendedor no est obligado a efectuar la entrega, aunque se haya estipulado un plazo para el pago del precio, mientras no se le pague ste o se le asegure convenientemente su pago (art.1826 inciso final).
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CONCEPTO
Consiste en la obligacin del vendedor de garantizar la posesin pacfica de la cosa vendida, por ello tambin se la denomina obligacin de garanta.
La EVICCIN est definida en el artculo 1838 del Cdigo Civil que dice: "Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial."
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CARACTERISTICAS DE ESTA OBLIGACIN a) Es una obligacin de la NATURALEZA DEL CONTRATO, segn se desprende del artculo 1839: El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. b) El vendedor no puede ejercer acciones que se traduciran en una perturbacin o extincin de la posesin pacfica de la cosa adquirida por el comprador. De diversos preceptos artculos 1837, 1845 y 1849 se desprende que es absolutamente inconciliable la obligacin de defender al comprador de toda turbacin, con el ejercicio de la accin reivindicatoria o de cualquiera otra dirigida a perturbar o privar al comprador de la posesin pacfica de la cosa. c) La obligacin del vendedor de defender y amparar al comprador es patrimonial, porque tiene este carcter lo que se demandara, la posesin o el dominio de la cosa vendida. Por ser patrimonial la obligacin se transmite a los herederos del vendedor y la accin a los del comprador.
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Requisitos de la Eviccin
Segn los artculos 1838 y 1839 los requisitos son: 1.-Que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa. 2.-Que la eviccin provenga de un hecho anterior a la venta. 3.-Que la privacin de todo o parte de la cosa sea por sentencia judicial.
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1 OBLIGACIN: EL AMPARO JUDICIAL As lo establece el inciso 1 artculo 1843 del Cdigo Civil: El comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla. La citacin de eviccin PROCEDE: no slo en el juicio ordinario sino tambin en cualquier otra clase de juicio, ejecutivo, posesorio, etc. La citacin de eviccin debe hacerse, de acuerdo al artculo 584 Cdigo de Procedimiento Civil, ANTES DE CONTESTAR LA DEMANDA. IMPORTANCIA Esta citacin de eviccin es de suma importancia, ya que si el comprador la omite, el vendedor no ser responsable de la eviccin, artculo 1843 inciso 3: Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento...
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SITUACIN EXCEPCIONAL En virtud del Art. 1841 el comprador tiene derecho a citar no slo a su vendedor, SINO AL VENDEDOR DE SU VENDEDOR. Art. 1841. Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa. Se plantea el problema de saber si habiendo una compraventa simultnea, puede el comprador citar a cualquiera de sus vendedores antecesores? La Corte Suprema en sentencia de principios de siglo resolvi que el comprador slo puede citar al vendedor de su vendedor en sentencias posteriores, y de acuerdo con la doctrina, la Corte Suprema ha resuelto que el comprador puede citar a cualquiera de sus antecesores el comprador adquiere todos los derechos transmisibles que el vendedor tena sobre la cosa, cada comprador ha ido adquiriendo de su vendedor el derecho de citar de eviccin, en trminos tales que el ltimo comprador rene en sus manos el derecho de citar de eviccin a cualquiera de sus antecesores.
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Citado el vendedor de eviccin pueden ocurrir dos cosas: No comparecer al juicio Comparecer al juicio
A) Si citado legalmente el vendedor no comparece al juicio y la cosa es evicta, entonces, ES OBLIGADO AL SANEAMIENTO DE LA EVICCIN, porque por su parte ha habido negligencia. EXCEPCION Pero, hay un caso en que el vendedor no responde de la eviccin no obstante haber sido citado y no comparecer al juicio, y es aquel en que el comprador pierde la cosa porque no opuso una excepcin que le favoreca. el inciso 3 del artculo 1843
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B) Si el vendedor comparece al juicio pueden presentarse dos situaciones: Allanamiento Defensa - El VENDEDOR PUEDE ALLANARSE a la eviccin pagando al comprador el precio con la correspondiente indemnizacin. No obstante, en este caso, el comprador puede continuar el juicio, tiene perfecto derecho a ello, pero si pierde el litigio y se produce la eviccin no podr exigir al vendedor que le pague las costas del juicio ni el valor de los frutos con que hubo de satisfacer al tercero, artculo 1845. -El vendedor COMPARECE AL JUICIO Y ASUME LA DEFENSA EN L . En este caso el vendedor pasa a ser parte principal en el juicio. La relacin procesal se va a mantener entre el vendedor y el tercero. Por consiguiente, entre ellos se siguen todas las gestiones y actuaciones procesales, razn por la cual el comprador deja de ser parte principal en el proceso, pudiendo s intervenir en l como coadyuvante en defensa de sus derechos, artculo 1844.
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POSIBLES RESULTADOS DEL JUICIO EL VENDEDOR GANA EL JUICIO: no prospera la accin del tercero; en este caso no se produce la eviccin y de acuerdo al artculo 1855 el vendedor no tiene ninguna responsabilidad y el comprador no tiene derecho a que aquel le indemnice las costas del juicio, salvo que la demanda fuese imputable a hecho o culpa del vendedor.
EL VENDEDOR PIERDE EL JUICIO: aqu termina la primera etapa o parte de la obligacin de saneamiento por eviccin, finaliza la obligacin de defender al comprador y surge la segunda obligacin: indemnizar al comprador.
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2 OBLIGACIN: RESTITUCIN DEL PRECIO Y PAGO DE INDEMNIZACIONES Una vez evicta la cosa vendida por sentencia judicial ejecutoriada nace esta segunda obligacin. Previamente hay que distinguir segn que la eviccin sea TOTAL o PARCIAL.
a) Si la eviccin es total
Se aplica lo establecido en el artculo 1847 que seala expresamente qu comprende esta obligacin del vendedor, estableciendo CINCO PRESTACIONES en favor del comprador, las cuales comprenden todo el saneamiento de la eviccin.
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Estas prestaciones son: 1.- La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos. 2.- La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador. 3.- La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845. 4.- La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo. 5.- El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.
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b) Si la eviccin es parcial
Consiste la eviccin parcial en la privacin que sufre el comprador de parte de la cosa comprada en virtud de una sentencia judicial y por causa anterior a la venta. En este tipo de eviccin, hay que establecer si la parte evicta fue o no determinante en la celebracin del contrato de compraventa. I) Si la parte evicta fue determinante en la celebracin del contrato el comprador tiene un derecho opcional: 1.-Puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios. 2.- O bien, puede pedir el saneamiento de la parte evicta. II) Si la parte evicta no fue determinante, el comprador slo tiene derecho a pedir el saneamiento de la parte evicta. Establecer la magnitud de la parte evicta en cuanto a si es o no determinante en la celebracin del contrato de compraventa es una cuestin de hecho.
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Esta renuncia tiene los siguientes caracteres: A.- El vendedor aunque el comprador haya renunciado a la accin de saneamiento debe restituir el precio, ya que de lo contrario habra un enriquecimiento sin causa. B.- Sin embargo, hay casos en que ni siquiera est obligado a restituir el precio: -Cuando el comprador adquiri la cosa a sabiendas de que era ajena, y -Cuando el comprador tom expresamente sobre s el riesgo de la eviccin especificndolo, artculo 1852 inciso 3. La razn de ello es que en ambos casos el contrato de compraventa pasa a tener el CARCTER DE ALEATORIO para el comprador y naturalmente que el precio se paga tomando en cuenta el riesgo de la eviccin, por lo cual ser menor que el que se habra pagado en caso de no presentarse esta situacin (artculo 1842)
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1 QUE EL VICIO HAYA EXISTIDO AL TIEMPO DE LA VENTA Para que se configure este requisito, no es necesario que el vicio redhibitorio exista en toda su gravedad al momento de la venta, sino que basta que exista en GERMEN AL TIEMPO DE LA VENTA y se desarrolle despus. 2 QUE EL VICIO SEA GRAVE Se entiende que el vicio es grave cuando el defecto es de tal naturaleza que impide total o parcialmente el uso de la cosa. Esto es una cuestin de hecho que el Juez deber resolver en cada caso. 3 QUE EL VICIO SEA OCULTO El vicio es oculto cuando el comprador lo ignora por no habrselo manifestado el vendedor. Pero hay casos en que NO HAY VICIO REDHIBITORIO no obstante el silencio del vendedor: a)- Cuando de parte del comprador ha habido negligencia para conocer el vicio, artculo 1858 N 3. b) -Cuando por su profesin u oficio, el comprador ha podido fcilmente conocer el vicio, artculo 1858 N 3.
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CLUSULAS QUE HACEN REDHIBITORIOS VICIOS QUE NO LO SON El legislador autoriza expresamente que las partes en un contrato den a un vicio el carcter de redhibitorios an cuando naturalmente no lo sea. En efecto, el artculo 1863 dispone expresamente que: Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no lo son. Debe tenerse presente que el artculo 1863 dice "por el contrato luego esta convencin no puede celebrarse con posterioridad a l.
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La ACCIN REDHIBITORIA es la que tiene el comprador para solicitar judicialmente la resolucin de la venta. La ACCIN CUANTI MINORIS es la que posee el comprador para pedir una rebaja proporcional del precio, en este caso subsiste el contrato de compraventa. El ejercer una u otra de estas acciones es un DERECHO OPCIONAL para el comprador, segn lo seala el artculo 1860: Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere.
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EXCEPCION: La norma anterior no obstante presenta algunas excepciones, en las cuales el COMPRADOR CARECE DEL DERECHO DE OPCIN y solo puede ejercer la accin cuanti minoris, ellas son las siguientes: Cuando los vicios no son graves (artculo 1868)
Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato de venta en poder del comprador y por su culpa, salvo que haya perecido por efecto del vicio inherente a ella. No obstante se ha planteado si en este caso puede el comprador adems de pedir la rebaja proporcional del precio, solicitar la indemnizacin de perjuicios cuando el vendedor conoca los vicios y no los declar, o los vicios eran tales que el vendedor deba conocerlos en razn de su profesin u oficio? La doctrina ha variado en un u otro sentido aceptando o rechazando la indemnizacin de perjuicios.
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SITUACIONES PARTICULARES A) Vicio conocido por el comprador Por otra parte, el legislador ha sido ms riguroso con el vendedor cuando saba el vicio que tena la cosa y no lo manifest al comprador, ya que en tal caso no solo lo obliga a la restitucin o rebaja del precio, sino que tambin a la INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS en favor del comprador (artculo 1861) B) Ventas Forzadas
En las ventas forzadas,, el vendedor no est obligado a sanear los vicios redhibitorios, a menos que concurran copulativamente dos requisitos. 1865 CC: 1 Que el vendedor no haya podido o debido ignorar los vicios; 2 Que el vendedor no los haya declarado a peticin del comprador. En este caso hay lugar a la ACCIN REDHIBITORIA y a la INDEMNIZACIN DE PERJUICIO. C) Finalmente si se compra la cosa como un conjunto, (como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles), y una de las cosas tiene un vicio oculto, se puede pedir LA RESOLUCIN DEL CONTRATO o LA REBAJA PROPORCIONAL DEL PRECIO por el conjunto, porque hay una intencin unitaria de las partes contratantes, pero es menester que aparezca que no se hubiere comprado la cosa sin el conjunto. 1864 CC.
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Por renuncia: la accin puede renunciarse porque es un elemento de la naturaleza del contrato. Sin embargo, la renuncia al saneamiento de los vicios redhibitorios no exime al vendedor de sanearlos cuando le eran conocidos y no los manifest al comprador. Por Prescripcin: hay que distinguir entre la accin propiamente redhibitoria, y la prescripcin de la accin estimatoria o cuanti minoris A.- LA ACCIN PROPIAMENTE REDHIBITORIA, prescribe en SEIS MESES respecto de las cosa muebles, y en UN AO respecto de los inmuebles, salvo que leyes especiales o estipulaciones de las partes no hubieren restringido o ampliado este plazo. (El plazo se cuenta desde la entrega real)
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Estas obligaciones establecidas en los artculos 1793, 1871 y 1827. Cabe sealar que cierta parte de la doctrina agrega como obligacin del comprador la de Pagar el precio en el lugar y tiempo debido.
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SI NADA DICEN LAS PARTES Si nada han convenido las partes al respecto deben aplicarse las reglas sobre la materia contempladas en el artculo 1872: a) El precio deber pagarse en el lugar y tiempo de la entrega. b) Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autoridad de justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio (derecho de retencin del comprador) Sobre esto hay que recordar que el pago no puede hacerse por parcialidades, salvo convencin en contrario, artculo 1591. Si el vendedor se resiste a recibir el pago del precio el comprador puede pagar por consignacin.
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Ante la negativa del comprador de recibir, el vendedor tiene dos posibilidades: - Pagar por consignacin (artculos 1598 y siguientes) - Pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios (artculo 1489) La Corte Suprema ha resuelto que si el comprador est en mora de recibir la cosa, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios (aplicacin lisa y llana del Art. 1489) Por ultimo, en virtud del Art. 1873 si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios (aplicacin del Art. 1489).
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DERECHO DE RETENCIN DEL PRECIO POR EL COMPRADOR El comprador puede depositar el precio en el Tribunal con aprobacin del juez, a causa de haberse perturbado su posesin de la cosa o de existir acciones reales sobre ella, no conocidas por el comprador, artculo 1872 inciso 2. Debe tenerse presente que no se trata de pago por consignacin sino de la retencin judicial del precio. Dura este depsito o retencin judicial hasta que el vendedor haga cesar las perturbaciones o caucione las resultas del juicio (posible eviccin)
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CLUSULA DE NO TRANSFERIRSE EL DOMINIO MIENTRAS NO SE PAGUE EL PRECIO La denominada "clusula de reserva de dominio consiste, como su nombre lo indica, en el pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta el cumplimiento de una condicin o plazo. Por nuestros textos, la regla es que la clusula puede ser acordada vlidamente, y origina el efecto correspondiente; en cualquier ttulo traslaticio y bajo cualquier condicin o trmino. Pero en el caso de la compraventa, la clusula de no transferirse el dominio mientras no se pague el precio es un caso controvertido. POSTURAS: - El artculo 680, inciso 2 la permite expresamente, con su efecto normal de mantener el dominio en el tradente, cuando se pacta bajo la condicin de que se pague el precio y por los trminos del precepto, se concluye que est referida a la compraventa puesto que slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida, que son los trminos utilizados all. 249
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- Pero, por otra parte, el artculo 1874, regulando precisamente la compraventa dispone que la clusula de reserva de dominio hasta la paga del precio no producir otro efecto que poder demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato (el efecto del artculo precedente), es decir, no le otorga ningn efecto especial (pues sin recurrir a la clusula, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra proteccin en el artculo 1489 y respecto, de terceros, se dispone de los artculos 1490 y 1491), en todo caso, el efecto literal de efectiva reserva de dominio y el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma no obstante el pacto. TENDENCIAS DOCTRINARIAS: A) Se ha sostenido que en la pugna ha de prevalecer el ltimo precepto, el artculo 1874, por ser de carcter particular aplicable precisamente a la compraventa. B) El argumento no es de valor decisivo, por cuanto, como se ha advertido, el precepto del artculo 680, no obstante su ubicacin, est dado para la compraventa.
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SOLUCION: Con todo, parece adecuado solucionar el conflicto a favor del artculo 1874, por las dificultades, que puede traer consigo la reserva de dominio que podra establecerse con frecuencia en las compraventas con pago a plazo, con la consiguiente confusin de propietarios, especialmente respecto de terceros. Adems, reservndose el dominio, el vendedor podra en el intertanto, gravar con derechos reales la cosa, que afectaran al comprador aun luego pagar todo el precio.
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a) En los frutos En general, en la resolucin no se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio entre la celebracin del contrato y su resolucin, artculo 1488. Pero en el contrato de compraventa, cuando la resolucin se produce por el no pago, debe el comprador restituir los frutos ya sea totalmente cuando no ha pagado nada, ya en proporcin a la parte no pagada del precio, si slo lo pag parcialmente (artculo 1875 inciso 1) b) En el pago de las expensas y deterioros En cuanto al pago de expensas y deterioros, la regla general es que se presume la buena fe del deudor. Pero en la compraventa se presume legalmente la mala fe del comprador si no ha pagado el precio, salvo que dicho comprador pruebe lo contrario, es decir que pruebe haber sufrido, sin culpa de su parte un detrimento en su fortuna tan grande que le haya sido imposible pagar el precio (artculo 1875 inciso 3)
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El que se presuma la mala fe en materia de expensas y deterioros significa que se le abonarn al comprador las mejoras necesarias que hubiere hecho en la cosa, pero no se le pagarn ni las tiles ni las voluntarias, pudiendo eso s llevarse los materiales, siempre que renan los requisitos de los artculos 910 y 911. c) Si hay arras Si hay arras, la resolucin por el no pago del precio faculta al vendedor para retenerlas, si las ha recibido y para exigirlas dobladas si las haba dado (artculo 1875, inciso 1)
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EFECTOS DE LA RESOLUCIN RESPECTOS DE TERCEROS, CUANDO SE PRODUCE POR EL NO PAGO DEL PRECIO El artculo 1876 establece que respecto de terceros la resolucin del contrato de compraventa, producida por el no pago del precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491, disposicin que es inoficiosa porque de todas maneras se habran aplicado esas disposiciones aunque nada se hubiera dicho al respecto. El inciso 2 del artculo 1876 ampla an ms el resguardo en favor del tercero estableciendo una limitacin probatoria a en favor de ste cuando en la escritura pblica se dice que se pag el precio. En tal caso no se admitir prueba alguna en contrario sino: - La prueba de nulidad de la escritura - La prueba de falsificacin de la escritura Por lo tanto habindose declarado haber pagado el precio, slo pueden entablarse las acciones pertinentes respecto de terceros, si han adquirido derechos de parte del comprador y se hubiere declarado la nulidad o la falsificacin de los instrumentos, pero no pueden desvirtuarse por falta de veracidad las declaraciones contenidas en ella (porque el tercero est de buena fe, ya que la condicin no consta en el 255 ttulo).
Cul es el alcance de la disposicin del inciso 2 del artculo 1876? Arturo Alessandri seala que est disposicin establece que para el caso de haberse expresado en la escritura de venta, haberse pagado el precio, no es posible despus probar lo contrario, SALVO: - que se pruebe nulidad o - falsificacin de la escritura. De otra manera no puede alegarse que el precio en realidad no fue pagado como se expres en la escritura. COMETARIO Sin embargo, tanto la jurisprudencia como la mayora de la doctrina estiman que la disposicin del inciso 2 del artculo 1876 est nicamente establecida en favor de terceros; en contra de terceros no es posible probar que en realidad el precio no se pag como fue expresado, sino se prueba la nulidad o falsificacin de la escritura.
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En nuestro concepto, esta regla rige nica y exclusivamente respecto de terceros, pero en las relaciones vendedor- comprador, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato por no pago del precio acreditando por cualquier medio de prueba el no pago del precio, por ejemplo, confesin del comprador, se declar en la escritura haberse pagado el precio, pero el comprador confiesa que no pag. Puede la ley protegerlo? Evidentemente que la ley no puede protegerlo impidiendo la resolucin del contrato. Los argumentos para sostener esta opinin son: a) La ubicacin del inciso segundo del art. 1876, que dice que la resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores sino en conformidad de los art. 1490 y 1491. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin en contra de terceros poseedor. O sea, se est refiriendo a los efectos de la resolucin respecto de terceros que adquirieron derechos de parte del comprador. 257
b) Cuando se trata de dejar sin efectos esas declaraciones, para dejar sin efecto los derechos que el tercero adquiri del comprador, slo puede invocarse la nulidad o falsificacin de la escritura, no puede alegarse otro medio de prueba, no puede impugnarse la escritura por falta de veracidad, porque el cdigo se refiere a los efectos de la resolucin respecto de terceros que adquirieron derechos de parte del comprador.
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a)Pacto Comisorio
Hay que distinguir : .- El pacto comisario simple El pacto comisorio que se estipula en la compraventa, en virtud del cual, si el comprador no paga el precio ,se resolver el contrato de venta. Efectos Produce los mismos efectos que la condicin resolutoria tcita, .- El pacto comisorio calificado, hay que distinguir nuevamente: a) Si el incumplimiento es imputable al comprador: Si el pacto comisorio calificado que se estipula en una compraventa y de acuerdo con el cual, las partes acuerdan que de no pagarse el precio por el comprador se resolver de pleno derecho el contrato de compraventa. Efectos No se produce de pleno derecho la resolucin del contrato.
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Comentario - Se establece por la ley una importantsima limitacin a la autonoma de la voluntad, porque la resolucin no opera de pleno derecho como lo han querido las partes, sino que opera por sentencia judicial ejecutoriada, con la salvedad de que el comprador slo puede enervar la accin resolutoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda. 1879 CC. b) Si el incumplimiento es imputable al vendedor Pero si se estipula un pacto comisorio calificado, en la compraventa pero en relacin a la obligacin del vendedor de entregar la cosa, o en un contrato distinto de la compraventa la resolucin opera como las partes han querido, o sea, de pleno derecho, rige ntegramente la autonoma de la voluntad y la libertad contractual.
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Prescripcin La accin resolutoria que emana del pacto comisorio, prescribe: 1.- en el plazo estipulado por las partes 2.- pero en ningn caso que no puede pasar de cuatro aos. Este plazo se cuenta desde la celebracin del contrato. Es una prescripcin especial de corto tiempo, que tiene la peculiaridad que se interrumpe segn las reglas generales pero no se suspende. 1880 CC.
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b) El pacto de retroventa
Concepto Es un pacto que se celebra entre comprador y vendedor en virtud del cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se hubiere estipulado, o en su defecto lo que le haya costado la cosa. 1881 CC. O, podemos definir el pacto de retroventa como aquel por el cual el vendedor se reserva la facultad de cobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad que se estipul al efecto o, si nada se ha dicho, el precio que se hubiere pagado por la compra.
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Naturaleza jurdica del pacto de retroventa. Se ha discutido mucho acerca de la naturaleza jurdica del pacto de retroventa, .- Para algunos es un contrato preparatorio, en que el comprador promete vender la cosa comprada a su vendedor, quedando la celebracin de este contrato a la mera voluntad del vendedor y este vendedor primitivo pasara a tener el carcter de comprador. .- Para otros se trata de una compraventa condicional sujeta a condicin resolutoria meramente potestativa, porque depende de la mera voluntad del vendedor. La condicin consiste en que el vendedor manifieste su voluntad de recobrar o recuperar la cosa. Esto porque el cdigo reglamenta el pacto de retroventa sobre la base de que opera una verdadera resolucin. .- En el fondo el pacto de retroventa es una caucin, ya que el comprador recibe la cosa y no la restituye sino cuando se le reembolsa el precio que dio por ella o el que se haya estipulado
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Requisitos del Pacto de Retroventa Para que sea vlido el pacto de retroventa debe reunir los siguientes requisitos: 1.- Debe estipularse al momento del contrato. El artculo 1881 dice que el vendedor se reserva la facultad, con lo que indica que este pacto debe hacerse al momento mismo del contrato y no despus. 2.- Debe estipularse la cantidad que va a pagar el vendedor para recuperar la cosa, pero si nada se dice al respecto, dicho precio es el mismo de la venta. 3.- Debe sealarse un plazo dentro del cual va a poder el vendedor hacer uso del derecho de recobrar la cosa que vende, artculo 1885. Las partes pueden estipular el plazo que deseen, pero este no puede pasar de 4 aos contados desde la fecha del contrato. Se ha resuelto que ste es un plazo de caducidad, ello quiere decir que transcurrido el plazo, se extingue de pleno derecho la facultad del vendedor de recuperar la 265 cosa.
Efectos del Pacto de Retroventa (en general) Al respecto hay que distinguir dos situaciones: 1.- Si el vendedor no hace uso de la facultad de comprar la cosa vendida o si deja pasar el plazo dentro del cual tiene derecho a ella, se consolida el dominio en el comprador: de dueo condicional pasa a ser absoluto, puro y simple. 2.- Si el vendedor ejercita el derecho de recobrar la cosa vendida dentro del plazo, deber pedir judicialmente al comprador la restitucin de la cosa vendida, artculo 1885 inciso 2. Plazo Conforme al inciso 2 del artculo 1885, el comprador tendr derecho a que el vendedor le d noticia anticipada de que ejercitar este derecho, que no bajar de 6 meses para los bienes races ni de 15 das para las cosas muebles.
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Efecto entre las partes. 1883 CC. a) El comprador debe restituir la cosa con sus accesorios naturales. Caso especial si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de frutos. b) El comprador est obligado a indemnizar al vendedor los deterioros que haya experimentado la cosa por hecho o culpa suya. c) El vendedor est obligado a abonar las mejoras necesarias, pero para que est obligado a abonar las mejoras tiles y voluptuarias se requiere que estas mejoras se hayan hecho con su consentimiento (esto es una novedad). Efecto respecto de terceros Por ltimo, de acuerdo con el artculo 1882 en cuanto a los efectos que el pacto de retroventa produce respecto de terceros, deben aplicarse las normas de los artculos 1490 y 1491. 267
El plazo del vendedor para recuperar la cosa. Este plazo no puede pasar de 4 aos contado desde la celebracin del contrato (1885-1 CC).
Problema cmo debe el vendedor ejercer su derecho a recobrar la cosa?, esto es, si basta un declaracin extra judicial o debe hacerlo por la va judicial a menos que el comprador se allane a restituirla. Creemos que debe hacerlo por la va judicial, a menos que el comprador se allane a restituirla. As se desprende del art. 1885, que emplea la expresin accin de retroventa y de la parte final del mismo artculo, que se dice no podr exigirse la restitucin demandada.
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Caractersticas de este derecho El derecho que nace del pacto de retroventa: .- no puede cederse, .- no puede transferirse por acto entre vivos, .- pero si es transmisible por causa de muerte. l nico que puede ejercer el derecho que emana del pacto de retroventa es el vendedor, y si el vendedor fallece sus herederos pueden ejercerlo, porque la ley prohbe la transferencia por acto entre vivos, pero no habla de transmisin por causa de muerte. 1884 CC.
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Uso indirecto del pacto de retroventa. El pacto de retroventa es francamente criticable, porque en la vida de los negocios el pacto de retroventa se utiliza como una caucin, por la va de lo que la doctrina italiana llama negocio indirecto. El negocio indirecto consiste en utilizar un negocio tpico, o sea reglado por la ley, para un fin distinto de aquel para el cual ha sido creado . Por ej. se utiliza el contrato de sociedad para limitar la responsabilidad, el pacto de retroventa se utiliza como una caucin. Ventajas Tiene ventajas sobre la prenda y la hipoteca, porque el acreedor hipotecario, debe incurrir en gastos para demandar al deudor, y no se hipotecan o dan en prenda cosas sobre un valor superior al de la cosa. En cambio aqu se puede prestar por cualquier monto, cobrando inclusos intereses usureros y presenta grandes ventajas para el comprador, que pasa a ser prestamista, porque si el vendedor no hace efectivo su derecho dentro del plazo, le permite al comprador (prestamista) hacerse dueo de la cosa dada en garanta, lo que la ley mira con muy malos ojos, y que no permite tratndose de la prenda y de la hipoteca, segn lo establecen los artculos 2397 y 2424 respectivamente. 270
c) Pacto de Retracto
Es una venta sujeta a la condicin resolutoria de que si dentro de determinado plazo que no puede pasar de un ao, se presenta un tercero como comprador ofreciendo un mejor precio por la compra, esta se resuelve, a menos que el comprador primitivo o su adquirente, mejore en los mismos trminos la compra. Se aplican al pacto de retracto, una vez producida la resolucin, las mismas reglas del pacto de retroventa, en cuanto a la restitucin entre las partes y a los efectos respecto de terceros (artculo 1886)
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1 Que la lesin sea enorme Es evidente que al legislador no le interesa la lesin que no revista demasiada gravedad, ya que en todo contrato existe la posibilidad de que haya un margen razonable de especulacin, el cual por lo general beneficia a uno de los contratantes. Pero, ha considerado necesario poner tope a ese margen de ganancia y por ello cuando la lesin es enorme autoriza que se rescinda el contrato. La lesin enorme puede invocarla tanto el vendedor como el comprador. As las cosas: - Hay lesin enorme para el vendedor cuando el precio que recibe por la cosa es inferior a la mitad de su justo valor.. - Para el comprador, hay lesin enorme cuando el justo precio de la cosa es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
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Las reglas del artculo 1889 estn inspiradas en igual criterio respecto del vendedor como del comprador, resultando la lesin enorme de una comparacin del precio real con el precio pagado. En lo que respecta al justo precio hay que tener presente que l se mira al momento del contrato, una variacin posterior a esa poca no tiene importancia.
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2 Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme No todas las ventas son rescindibles por lesin enorme, sino que slo las ventas de bienes races, la razn de ello es la marcada preferencia que el legislador demuestra por la propiedad raz y adems, porque los bienes muebles cambian con mayor facilidad de valor. Pero adems, de acuerdo al artculo 1891: No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia. Esta disposicin plantea el problema de determinar que se entiende por ventas hechas por el ministerio de la justicia. No existe duda de que en esta expresin quedan comprendidas las ventas forzadas. Pero la duda se plantea respecto de aquellas ventas que no son forzadas, pero deben hacerse igualmente por el ministerio de la justicia, previa autorizacin judicial, como es el caso de la venta de bienes races que pertenecen al pupilo.
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Procede o no la accin rescisoria por lesin enorme respecto de estas ventas? Para Somarriva, la expresin ventas que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia est tomada en un sentido amplio, quedando comprendidas no slo las ventas forzadas, sino tambin aquellas que se hacen con autorizacin de la justicia. Ello porque existe un control judicial y porque el precio se establece en pblica subasta, excluyndose por ello la posibilidad de lesin o abuso por parte del comprador. Por lo dems, cuando el Cdigo ha querido referirse en forma particular a las ventas forzadas, as lo ha dicho expresamente. Concesiones mineras Cabe agregar que tampoco procede la rescisin por lesin enorme respecto de la venta de concesiones mineras o de una cuota de concesiones mineras, porque, a pesar de ser inmuebles, estas ventas tienen un carcter aleatorio.
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- Si se completa o devuelve la diferencia de precio, subsiste el contrato de venta. - Se trata de una obligacin facultativa, la obligacin es la de restituir la cosa o el precio, pero existe la facultad de cumplir completando el precio o devolviendo la diferencia. Si la lesin es imputable al comprador, debe completar el justo precio con deduccin de una dcima parte. Si la lesin es imputable al vendedor, este debe devolver el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. Si la parte a quien es imputable la lesin se allana a ella a la rescisin, queda sin efecto la venta.
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Diferencia entre la lesin enorme y la nulidad En trminos generales esta rescisin produce los mismos efectos que toda nulidad, an cuando no lo es. Hay no obstante algunas diferencias: 1) El comprador no restituye ni intereses ni frutos, sino que a contar del da en que se le notific la demanda (artculo 1890 inciso 2) 2) Las partes no se reembolsan los gastos que origin el contrato en su celebracin (artculo 1890 inciso 2) 3) El comprador no est obligado a indemnizar los deterioros de la cosa, salvo si se aprovech de ellos (artculo 1894) 4) Los derechos reales con que el comprador haya gravado la cosa comprada antes de la rescisin, no caducan ipso jure por la declaracin de rescisin, sino que el comprador debe cancelar estos gravmenes, para restituir sin ellos la cosa al vendedor (artculo 1895)
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Extincin de la Accin por Lesin Enorme Se extingue esta accin por tres causales: a) Destruccin de la cosa (artculo 1893 inciso 1) Ello porque destruida la cosa que se vendi es imposible su restitucin, que es el efecto propio de la resolucin. b) Enajenacin de la cosa (artculo 1893 inciso 2) No hay accin reivindicatoria por lesin enorme si la cosa vendida sali del patrimonio del comprador, en lo cual se diferencia fundamentalmente de la nulidad, ya que el artculo 1689 da accin reivindicatoria en contra de terceros poseedores. Cuando el comprador ha enajenado la cosa, obteniendo en la venta un sobreprecio respecto a lo que l haba pagado por ella procede en su contra una accin distinta de la rescisoria que es la accin indemnizatoria. En este caso el comprador debe restituir el sobreprecio con un lmite o tope, esto es, el justo precio de la cosa con deduccin de un, 10%, en lo que el sobreprecio excede de este tope, pertenece al comprador, artculo 281 1893 inciso 2.
c) Prescripcin. Esta accin prescribe en cuatro aos contados desde la celebracin del contrato, artculo 1896, esta es una prescripcin especial, luego no se suspende, artculo 1524, pero si se interrumpe segn las reglas generales. Es importante sealar que no cabe la renuncia anticipada de la rescisin por lesin enorme. En efecto, el artculo 1892 dispone que: Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. Si se permitiera esta renuncia, ella se transformara en una clusula de estilo del contrato y la institucin carecera de sentido.
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CONCEPTO
La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Conforme al artculo 1897: Este contrato no presenta mayores novedades porque se rige en casi todo por las normas de la compraventa. CARACTERISTICAS 1.- Por regla general, es un contrato consensual. Art. 1898. 2.- Por excepcin, es solemne cuando una de las cosas que se cambian o a ambas sean bienes races o derechos de sucesin hereditaria. 1898. 3.- Las cosa que no pueden venderse tampoco pueden permutarse. Art. 1899. 4.- No son hbiles para celebrar el contrato de permuta las personas que no son hbiles para el contrato de venta. Art. 1899.
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Nominativos
A la Orden
Al Portador
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Clasificacin
-.Crditos nominativos: son aquellos en que se indica con toda precisin la persona del acreedor y que no son pagaderos sino precisamente a la persona designada. -.Crditos a la orden: son aquellos en que al nombre de la persona del titular se antepone la expresin a la orden u otra equivalente. Las letras de cambio, los pagars y cheques adoptan generalmente esta forma. -.Crditos al portador: son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o llevan la expresin al portador. Ej. los billetes de banco, los cheques en que no se han borrado las palabras al portador. Cuando hablamos de cesin de crditos personales, nos estamos refiriendo a la cesin de crditos nominativos; los crditos a la orden se transfieren por endoso y los crditos al portador se transfieren por su entrega. El CC. ha reglamentado nicamente la cesin de crditos nominativos. 1908 CC.
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Perfeccionamiento de la cesin
Las formas requeridas para la eficacia de la cesin deben ser enfocadas desde un doble ngulo: entre las partes y respecto de terceros.
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del
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Forma de la aceptacin:
El Cdigo no ha rodeado la aceptacin de ningn requisito de forma. Prestada la aceptacin verbalmente, surgir el problema de probarla. Para este efecto regirn las limitaciones de la prueba testimonial de los Arts. 1708 y 1709. La notificacin del deudor, hecha por un ministro de fe, previa orden judicial, marca con toda exactitud el momento en, que se ha perfeccionado la cesin respecto del deudor y terceros. Si la aceptacin consta de instrumento privado, quedar plenamente probada respecto del deudor cuando el documento sea reconocido o mandado tener por reconocido. La aceptacin no puede hacerse valer contra terceros sino desde que el instrumento adquiera fecha cierta a su respecto.
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Efectos de la cesin
Conforme al articulo 1906 del Cdigo Civil La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. En otras palabras, SE CEDE EL CRDITO CON SUS ACCESORIOS. Cuando EL CRDITO EST GARANTIZADO CON HIPOTECA, surge la duda de si es necesaria una nueva inscripcin a nombre del cesionario. La respuesta generalmente aceptada es que no se hace de ese modo, pues, s se practicara una nueva inscripcin, la hipoteca ya no sera la misma sino otra (que al ser ms nueva, sera de menor grado) Y no es eso lo que ocurre sino que el crdito pasa del cedente al cesionario con "sus hipotecas". Luego NO ES NECESARIO DE NUEVA INSCRIPCIN, bastando a lo sumo, con practicar una anotacin el margen de la inscripcin hipotecaria. En este sentido Somarriva, Arturo Alessandri, David Stitchkin, Abeliuk.
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En relacin con los efectos de la cesin, se plantea tambin la cuestin de SI EL CESIONARIO PUEDE DEMANDAR LA RESOLUCIN DEL CONTRATO DEL QUE EMANA EL DERECHO PERSONAL CEDIDO SI EL DEUDOR NO CUMPLE. .- La mayora de los autores consideran que si se cede un crdito, esta cesin no importa la transferencia de la accin resolutoria. Esta opinin se funda en que la resolucin sera una excepcin personal, que no queda comprendida la cesin; el cesionario no adquiere la calidad de contratante y como de acuerdo al artculo 1489, la accin resolutoria le corresponde al contratante", no tendra la accin resolutoria. Una opinin distinta encontramos en Alessandri. .- Por ello y para evitar problemas, y desde que la accin resolutoria como accin patrimonial es transferible, cuando se cede un crdito, parece importante, ceder tambin la accin resolutoria, pues de no hacerse as podra sostenerse que el cesionario no puede demandar la resolucin del contrato, pues la cesin traspasa nicamente el crdito, no la calidad de parte contratante.
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La excepcin de compensacin
Puede el deudor cedido oponer al cesionario una compensacin que habra podido oponer al cedente?
Si la cesin es por aceptacin el deudor no pueda oponer en compensacin al cesionario los crditos adquiridos contra el cedente posteriores a la aceptacin. El cedente ha dejado de ser acreedor y, en suma, ya no median entre ambos obligaciones recprocas. Tampoco puede compensar el deudor los crditos que adquiri antes de la aceptacin y que hubiera podido oponer al cedente. La aceptacin sin reservas importa una renuncia de la compensacin. Si la cesin se perfecciona por la notificacin del deudor el deudor podr oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin. (1659 C.C.)
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Se requiere entonces un PACTO ESPECIAL para que el cedente sea responsable de la solvencia del deudor. Y este pacto comprender slo su insolvencia al tiempo de la cesin; el riesgo de la insolvencia futura debe asumirlo el cedente de una manera expresa. A falta de esta estipulacin expresa, el cesionario debe soportar los riesgos de la insolvencia del deudor cedido. La responsabilidad del cedente consiste en que debe reembolsar al cesionario el precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin. Por acuerdo de las partes, el cedente puede asumir otras responsabilidades como por ejemplo, la obligacin de indemnizar perjuicios al cesionario.
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Al hablar de cesin del derecho real de herencia el cdigo se est refiriendo a la TRADICIN de este.
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EL LEGATARIO puede ceder su legado, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1909. DISTINGUIR El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del causante, y el de gnero adquiere un crdito contra la sucesin. Con esto, se puede concluir que tratndose de legado de especie o cuerpo cierto, cabe transferir el dominio sobre la cosa legada pero no cabe cesin del derecho de legado. No hay derecho al legado, en tal caso el legatario simplemente tiene un derecho de dominio sobre la especie o cuerpo cierto legado. Pero si es legatario de gnero, l si tiene un derecho personal de legado y, por lo tanto, puede transferir, su "derecho al legado
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Efectos de la cesin
El cesionario pasa a ocupar la misma SITUACIN JURDICA DEL CEDENTE. La doctrina niega que mediante la cesin de derechos hereditarios se traspase la calidad de heredero, pero como pasa a ocupar el lugar jurdico del heredero puede: -Pedir la posesin efectiva de la herencia -Solicitar la particin de bienes e intervenir en ella -Ejercitar la accin de peticin de herencia y de reforma del testamento No obstante, como el cesionario NO ADQUIERE LA CALIDAD DE HEREDERO, los acreedores del causante pueden dirigirse en contra del heredero quien es el responsable de las deudas hereditarias y porque la cesin es inoponible a los acreedores, sin perjuicio de que pueden aceptar la cesin y OPTAR por dirigirse contra el cesionario.
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En resumen: El cesionario adquiere todos los derechos y contrae todas las responsabilidades del cedente. A su vez el cesionario deber reembolsar al cedente los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia. El cesionario se beneficia del derecho de acrecer. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa. (Las mismas reglas se aplican al legatario. 1910 C.C.)
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Concepto:
aquellos derechos que son objeto de una controversia judicial, cuya existencia es discutida en juicio, desde que se notifica judicialmente la demanda.
Son derechos litigiosos
Requisitos:
a) Es preciso que se deduzca una demanda sobre el derecho de que se trata. b) Que se haya judicialmente notificado la demanda. Este carcter de litigioso, subsistir mientras no se pronuncia una decisin judicial, pasada en autoridad de cosa juzgada.
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2.- Otros autores, entre ellos, Silva Bascuan, plantean que aun cuando en forma mediata lo cedido pudiere ser un derecho real o personal, en trminos inmediatos LO CEDIDO ES SIEMPRE EL EVENTO INCIERTO DE LA LITIS. Por lo tanto, la FORMA DE EFECTUAR LA TRADICIN ha de ser tambin una sola y como la ley no la seala, TENDR QUE SER UNA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD EN TAL SENTIDO, concretamente una actuacin realizada en el litigio por el cesionario, con consentimiento expreso o tcito del cedente y con expreso conocimiento de las dems partes del juicio, por la que el cesionario substituye al cedente en la posicin que ste tena en la controversia.
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En la practica la Cdigo la forma de efectuar la cesin de derechos litigiosos. Se entiende hecha la cesin por el hecho de apersonarse el cesionario al juicio, acompaando el ttulo de la cesin. Para que la cesin produzca efecto respecto del deudor, es menester que ste sea notificado. Ttulo de la cesin. La cesin de derechos litigiosos puede hacerse a diversos ttulos. El Art. 1912 establece que es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin. La cesin puede igualmente efectuarse a ttulo gratuito. El Art. 1913 prev que, en tal caso, el cesionario carece del derecho de rescate.
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Definicin
Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.
Clasificacin
De esta definicin se desprende que el arrendamiento puede ser de 3 clases: -La concesin de goce de una cosa, o arrendamiento de cosas. -La confeccin de obra. -La prestacin de un servicio o arrendamiento de servicios.
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1.-)Es un contrato consensual porque se perfecciona por el slo consentimiento de las partes. Las partes pueden convenir la escrituracin del contrato. Al respecto el artculo 1921 seala que: Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firma escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervinieren arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa. 2.-)El arrendamiento es un contrato bilateral, segn fluye de su propia definicin ya que da origen a obligaciones recprocas de las partes. 3.-)Es un contrato oneroso en cuanto tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro. 4.-)Como contrato oneroso es conmutativo ya que las prestaciones de cada parte se miran como equivalente a la prestacin de su contraparte.
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5.-)Es un contrato principal ya que subiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin. 6.-)Es un contrato de tracto sucesivo. Es el tpico contrato de tracto sucesivo porque las obligaciones se van generando y cumpliendo en el tiempo, en forma peridica. 7.-)Es un contrato nominado en cuanto se encuentra perfectamente reglamentado por la ley. 8.-)El arrendamiento es un ttulo de mera tenencia; el arrendatario reconoce dominio ajeno. En efecto, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa no como dueo sino en lugar o a nombre del dueo.
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.- Arrendador es la parte que se obliga a proporcionar el goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o a prestar un servicio.
-. Arrendatario es la parte que se obliga a pagar un precio por el goce de la cosa, o por la ejecucin de la obra o por el servicio prestado.
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Partes:
La parte que se obliga a conceder el goce de la cosa se denomina por lo general arrendador y la que se obliga a pagar el precio arrendatario, (art. 1919 CC) inquilino, o colono, segn el arrendamiento recaiga sobre un predio urbano o rstico, en estos dos ltimos casos, al tenor de lo prescrito en los arts. 1970 y 1979.
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I.- El consentimiento
El contrato de arrendamiento es consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual debe recaer sobre cosa arrendada y precio. (Art. 1443 del C.C.) En el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para convenir las solemnidades que estimen convenientes, y dar al contrato el carcter de solemne. Si se convino escritura pblica, su no otorgamiento da derecho para retractarse del contrato hasta antes del otorgamiento de la misma o hasta antes de la entrega de la cosa arrendada.
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Solemnidades voluntarias Son aquellas que las partes crean necesarias convenir, con lo cual le darn al contrato el carcter de solemne. Tal es el derecho que contempla el artculo 1921 del C.C. que establece que si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada De lo anterior se establece que entre las partes se crean la mutua facultad de retractarse, la cual podrn llevar a cabo: A) Hasta antes que se otorgue la escritura.
B) Hasta antes que se haya entregado la cosa, a pesar de no haberse otorgado escritura. Si no se cumplen con estas solemnidades, el acto puede producir efectos, si se ejecutan hechos que importen renuncia de stas, en este caso si se procede a la entrega de la cosa arrendada.
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III.- El Precio
El tercer elemento del contrato de arrendamiento es el precio que se paga por el goce de la cosa, el cual debe ser serio, real y determinado, en consecuencia, debe ser verdadero, no simulado, ni fingido, ni irrisorio. Fijacin del precio Conforme al artculo 1918, el precio podr determinarse de los mismos modos que en el contrato de compraventa. Ello quiere decir que se van a aplicar los artculos 1808 y 1809: -. El precio lo determinan las partes de comn acuerdo, por cualesquier medio o indicacin que fijen. -. La determinacin del precio puede ser entregada a un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr arrendamiento. -. De ninguna manera puede dejarse la fijacin del precio al arbitrio de uno solo de los contratantes.
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Forma de pagarse el precio En el arrendamiento de cosas el precio puede pagarse en dinero o en especies. En este ltimo caso, puede ser que se convenga en una cantidad determinada, o bien en una cuota de los frutos que se producen. Adems el precio puede pagarse de una sola vez o en forma peridica, en este ltimo caso se denomina renta. Art. 1917.
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1.-Pagar el precio del arrendamiento 2.-Usar la cosa en los trminos o espritu del contrato 3.-Obligacin de cuidado de la cosa arrendada 4.-Efectuar las reparaciones locativas 5.-Restituir la cosa al trmino del arrendamiento
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Restituir la cosa
locativas
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Forma de la entrega
Conforme al Art. 1920, la entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley. Pero esta disposicin no es del todo exacta, ya que nos remite a los Art. 684 y 686 del CC. Tratndose de la entrega de un bien mueble, es perfectamente aplicable el Art. 684, y la entrega podr hacerse bajo cualquiera de las formas contempladas en su cinco numerales, con excepcin de la "Traditio Brevi Manus", contemplada en el inciso 1 del N 5, del Art. 684. Tratndose de la entrega de un bien inmuebles, la disposicin es inexacta, ya que no es aplicable el Art. 686. Este artculo contempla que la tradicin o entrega jurdica de un inmueble que antecedida por un ttulo translaticio de dominio, se lleva a cabo por la inscripcin conservatoria. La entrega a que alude el Art 1920, que es de la esencia del contrato, es una entrega meramente "material" y no jurdica, ya que e arrendamiento no es un titulo translaticio de dominio (Art. 703), sino por el contrario, es uno de mera tenencia. 346
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A que domicilio se refiere esta norma? Se ha discutido a qu domicilio del deudor se refiere esta norma, si al que tena al momento de celebrar el contrato o al que tiene al momento en que debe hacerse el pago. Atendido lo que dispone el artculo 1589, no nos cabe duda que debe estarse al primero, pues justamente esta disposicin se pone en el caso en que entre ambas fechas, el deudor hubiere mudado su domicilio, estableciendo que, en ese caso, el pago debe hacerse "en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa. Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, deber pagar en el correspondiente al lugar donde contrajo la obligacin si ste dice relacin con ese domicilio.
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Tiempo de la entrega
Ahora bien, en cuanto al momento en que debe efectuarse la entrega, se estar a lo que hayan estipulado las partes. Si no se ha fijado plazo al efecto y tampoco se ha establecido una condicin, la entrega deber efectuarse una vez celebrado que sea el contrato. Si se ha fijado un plazo o condicin, la entrega deber efectuarse, vencido dicho plazo o cumplida la condicin.
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La cosa arrendada debe entregarse en un estado tal que sirva para el fin con que fue arrendada. El arrendatario debe obtener el goce de la cosa que arrienda, y este slo podr ser completo, si la cosa se encuentra apta para el fin con que fue arrendada. Corresponde al arrendador: - Efectuar las reparaciones de todo gnero que sean necesarias realizar antes de que el arrendatario entre en el goce de la cosa. - Tambin el arrendador es responsable de los vicios o defectos de la cosa que puedan impedir su uso, an cuando el mismo arrendador no los conociese. Arts. 1932 y 1933 CC.
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-. Si el arrendador INCUMPLE con estas obligaciones (sea si el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato), el arrendatario tendr derecho a que se le indemnice el dao emergente (Art. 1933.) -. Ahora si el VICIO ERA CONOCIDO DEL ARRENDADOR al tiempo del contrato, o si era tal que el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante. EXCEPCION: A -. No obstante, si el arrendatario, contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo; no tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios. B -. Lo mismo ocurre si renunci expresamente a la accin de saneamiento de vicio.
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1.- Que el arrendador simplemente no quiera cumplir con la entrega. 2.- Que el arrendador est imposibilitado de cumplir con la entrega.
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1 Que el arrendador simplemente no quiere cumplir (mora en la entrega) Corresponde en este caso aplicar la norma del artculo 1926: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes es
constituido en mora de entregar, tendr derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios. Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
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RETARDO EN LA ENTREGA Si por el retardo se disminuyera notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea: -. -. por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron.
Podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito (1926).
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2 Que el arrendador est en la imposibilidad de cumplir A) LA IMPOSIBILIDAD ARRENDADOR PROVIENE DEL HECHO O CULPA DEL
Si el Arrendador se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa sea: - por hecho o culpa suya o - de sus agentes o dependientes, El arrendatario tendr derecho para desistirse del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Regla especial de responsabilidad Habr lugar a esta indemnizacin an cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; B) LA IMPOSIBILIDAD PROVIENE DE CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR El arrendatario solo tendr derecho a desistirse
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CUMPLIMIENTO FORZADO Ha surgido la duda de si podra el arrendatario exigir el cumplimiento forzado de la obligacin. En general la doctrina y la jurisprudencia estiman que ello es PERFECTAMENTE POSIBLE en cuanto se trata de un contrato bilateral y en ellos el contratante cumplidor tiene derecho a optar entre pedir la resolucin o el cumplimiento forzado ms indemnizacin de perjuicios.
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II.- Mantenimiento de la cosa en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.
Consiste esta obligacin en la necesidad en que se encuentra el arrendador de hacer las reparaciones necesarias no locativas de la cosa arrendada (Art. 1927 Inc.. l). De manera que la REGLA es que el arrendador est obligado a efectuar aquellas reparaciones que se hayan CONVENIDO EN EL CONTRATO. Si las partes NADA DIJERON, le corresponden las REPARACIONES NECESARIAS (que son las indispensables para mantener la cosa en el estado en que fue arrendada), a excepcin de las locativas. Lo corriente es que las reparaciones se pongan de cargo del arrendatario.
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MEJORA TILES El arrendador NO ES OBLIGADO A REEMBOLSAR el costo de las mejores tiles en que NO HA CONSENTIDO CON LA EXPRESA CONDICIN DE ABONARLAS; Pero el arrendatario podr separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados (artculo 1936)
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III.- Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.
Esta obligacin puede descomponerse en 4 obligaciones distintas: 1.-El arrendador no puede mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer obras o trabajos en ella que puedan turbar o amenazar el goce de ella por parte del arrendatario. 2.-El arrendador debe evitar cualquiera otra turbacin al arrendatario, sea por parte del mismo arrendador o de cualquiera otra persona a quien ste pueda vedarlo. 3.-El arrendador debe amparar al arrendatario de las molestias en el goce de la cosa por parte de terceros. 4.-El arrendador debe sanear los vicios redhibitorios de la cosa. Adems de los casos especficos del Art. 1928, el Art. 1929 nos consagra una REGLA GENERAL.Si fuera de los casos previstos en el articulo precedente,
el arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien este pueda vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
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1 El arrendador no puede mudar la forma de la cosa arrendada ni hacer obras o trabajos en ella De acuerdo al inciso 1 del artculo 1928, el arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella. Con todo, seala el inciso 2, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de una parte de la cosa arrendada; pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere. Pero, si las reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, podr el arrendatario dar por terminado el arriendo.
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2 Evitar cualquiera otra turbacin El artculo 1929 dispone que: si fuera de los casos previstos en el artculo precedente, el arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien ste pueda vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. 3 Amparar al arrendatario de las molestias en el goce de la cosa arrendada por parte de terceros, l artculo 1930 distingue varias situaciones:
1-Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguir la reparacin del dao. 2.-Si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante. 3.-Si el arrendatario por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el arrendamiento.
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4 Sanear los vicios redhibitorios de la cosa arrendada De acuerdo con el artculo 1932: El arrendatario tiene derecho a la terminacin del arrendamiento y aun a la rescisin del contrato, segn los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato; y aun en el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario. Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del arrendamiento o concederse una rebaja del precio o renta.
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Derecho legal de retencin que tiene el arrendatario El Art. 1937, establece que en todos los casos en que SE DEBE INDEMNIZACIN AL ARRENDATARIO, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que PREVIAMENTE se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada Este derecho de retencin que la ley da al arrendatario para conservar en su poder la cosa hasta que se le pague la deuda, debe hacerse valer ante el juez, en el plazo de los diez das subsiguientes a la noticia del desahucio o a la terminacin del arriendo. (Art. 597 en relacin con el art. 590, ambos del C.P. Civil) y su procedencia se declara judicialmente (art. 545 C. P.C.).
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Mora en el pago
El contrato de arrendamiento es un contrato bilateral de tracto sucesivo, por ello, cuando una parte se constituye en mora, la otra puede pedir la terminacin del contrato ms indemnizacin de perjuicios. En el arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios, es decir, predios urbanos, hay una regla especial Art. 1977. (El C.P.C. ha establecido un procedimiento rpido para el ejercicio de este derecho en su Art. 611.) Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios y especialmente, al pago de la renta por el tiempo que falte hasta l da en, que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. Podr con todo eximirse de este pago, proponiendo bajo su responsabilidad persona idnea que le sustituye por el tiempo que falte, y prestando al efecto fianza u otra seguridad competente
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Excepcin
La ley 18.101, sobre arrendamiento de predios urbanos, en su artculo quinto, cambia totalmente el criterio del Cdigo Civil, y establece al efecto lo siguiente: En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte. Hay que dejar en claro que no es lo mismo la cesin del arriendo que el subarriendo. La CESIN DEL ARRENDAMIENTO consiste en el traspaso que el arrendatario hace de sus derechos y obligaciones de tal a otra persona. Constituye una cesin de crditos y de deudas. Por su parte, el SUBARRENDAMIENTO es el Contrato de arrendamiento que celebra el arrendatario con un tercero con relacin a la misma cosa arrendada. En realidad, constituye un nuevo Contrato de Arrendamiento sobre la cosa arrendada. 372
Excepciones: Pero existen casos de excepcin en que el arrendatario no est obligado a las reparaciones locativas: a) Cuando as se estipula por las partes (artculo 1927 inciso final) b) Cuando los daos provengan de caso fortuito o fuerza mayor o de la mala calidad de la cosa arrendada (artculo 1927 inciso 2)
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Cmo se debe restituir El arrendatario debe restituir la cosa, en el estado en que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro causado por el uso y goce legtimo. El Art. 1947, Inc. 2, 1848 y 1949, reglamentan la en forma minuciosa esta obligacin. Mora en la restitucin Segn el Art. 1551, el deudor est en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora. El slo trmino del plazo del arrendamiento, sin que el arrendatario restituya la cosa arrendada, no basta para que sea constituido en mora; segn lo establecido en el Art. 1949 del Cdigo Civil.
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1-. Por la destruccin total de la cosa arrendada. 2-. Por la expiracin del plazo estipulado para la duracin del arriendo. 3-. Por la extincin del derecho del arrendador. 4-. Por sentencia del juez en los casos que el juez ha previsto.
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poca en que se produce la extincin del contrato Hay que distinguir: - Si la destruccin es total, la terminacin del contrato se produce de pleno derecho, por ministerio de la ley, en el momento mismo en que ocurri la destruccin total de la cosa, pues en ese momento falt el objeto del contrato. - Si la destruccin es parcial, se aplica la regla del Inc. 2 del Art. 1932,( y el Juez decidir).
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2) Por el contrario se entiende que no est determinado el da de expiracin, cuando la duracin del arrendamiento no est fijada por ninguno de los tres modos anteriores. En tal caso, para poner fin al arrendamiento, es necesario el desahucio. Art. 1951 inc. 1. El desahucio es definido como la noticia anticipada de una de las partes a la otra de que pondr trmino al contrato de arrendamiento, cuando este es de duracin indefinida.
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Tacita Reconduccin En el derecho antiguo se denominaba "Tcita Reconduccin", a la renovacin del contrato de arrendamiento hecha despus de terminado el plazo del contrato por cierto tiempo fijado por la ley, cuando el arrendatario retena en su poder la cosa arrendada con la aparente aquiescencia del dueo. El cdigo, por regla general NO ACEPTA la tcita reconduccin, y as lo deja en claro en los primeros incisos del artculo 1956. Excepcin No obstante si la reconoce cuando la cosa arrendada es un BIEN RAZ. La renovacin en el caso anterior, importa un nuevo contrato de arriendo, que se diferencia del anterior tan slo en su duracin (solo 3 meses). Y este un nuevo contrato, slo afecta a las partes que lo suscriben, o que a l se adhieran; de ah la lgica norma que contempla el Art. 1957.
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3 Por la extincin del derecho del arrendador segn las reglas que ms adelante se expresan
El arrendamiento puede terminar por la extincin del derecho del arrendador, pero dicha extincin puede deberse a distintas causas, la cual debe precisarse en orden a determinar los efectos que se siguen de ella. La extincin de los derechos del arrendador sobre la cosa arrendada, puede producirse de cuatro maneras, que el propio cdigo reglamenta: 1)Extincin por causas ajenas a la voluntad del arrendador: Si la extincin del derecho del arrendador se debe a causas ajenas a su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado (artculo 1958) En este caso el arrendamiento termina por el solo ministerio de la ley, y el arrendatario no tiene derecho a indemnizacin.
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2) Extincin por culpa del arrendador: Si la extincin del derecho del arrendador obedece a un hecho o culpa suyos, hay que distinguir: Si el que le sucede en el derecho no est obligado a respetar el arrendamiento, el arrendador debe indemnizar perjuicios al arrendatario, segn lo establece el art. 1961. Esta indemnizacin comprende adems los perjuicios que sufra el subarrendatario, en los trminos del art. 1963. Si el que le sucede en el derecho al arrendador, est obligado a respetar el contrato de arriendo, no hay lugar a la indemnizacin.
La regla general se traduce en que todos los que adquieren la cosa arrendada no estn obligados a respetar el contrato de arrendamiento celebrado con relacin a ella, de acuerdo al principio por ustedes estudiados, del efecto relativo de los contratos.
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Excepcin Sin embargo, y por excepcin, hay casos en que los adquirentes estn obligados a respetar el arrendamiento, y estos casos los contempla el art. 1962. a) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo. b) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios c) Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador de Bienes Races antes de la inscripcin hipotecaria.
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3) Extincin por actos de terceros. Se refiere al caso que el derecho del arrendador se extinga por actos de terceros y se aplica la norma del Art. 1965: si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador. Ahora bien, si se adjudicar la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1962.
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4) Extincin por disposicin de la ley. Finalmente, el artculo 1960 se pone en la situacin de que el derecho del arrendador haya expirado por expropiacin por causa de utilidad pblica: Se dar al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes. Si la causa de la expropiacin fuere urgente y no diere lugar a ello, o si el arrendamiento se hubiere estipulado por cierto nmero de aos, todava pendientes y as constare por escritura pblica, se deber al arrendatario indemnizacin de perjuicios por el Estado.
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CASOS EN QUE NO TERMINA EL ARRENDAMIENTO Por ltimo, debemos tener presente que la ley ha contemplado algunas situaciones especiales, a fin de disponer que no terminara el arrendamiento, en tales casos: a) Caso de Insolvencia del arrendatario La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores, podrn substituirse al arrendatario prestando fianza o satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento, y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales. b) Caso que el arrendador necesite la cosa para s. Art. 1967.
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El D.L. N 993 rige el contrato de arrendamiento y cualesquiera otra convencin que tenga por objeto la explotacin por terceros de un predio rstico, as como las aparceras o mediaras (Art. 1 D.L. N 993). CONCEPTO Por predio rstico se define como (Art. 19 D.L. N 993), "todo
inmueble susceptible de uso agrcola ganadero o forestal, sea comprendido en zonas rurales o urbanas.
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CASOS EN QUE NO SE APLICA ESTA CONCEPCION. Sin embargo, lo anterior el D.L. N 993, excluye de su aplicacin lo siguiente: 1)El arrendamiento de viviendas situadas en el Radio Urbano que incluyan una extensin de terreno, si su superficie es inferior a una hectrea. El contrato se sujetar en tal evento a la legislacin sobre arrendamiento de predios urbanos (actualmente Ley N 18.101). 2)El arrendamiento de terrenos fiscales. 3)Los contratos de aparcera o mediera, a que se refiere el artculo 8 de la ley N 19.253. 4)Predios fronterizos que no pueden darse en arrendamiento a personas naturales o jurdicas extranjeras.
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7.- Debe el colono gozar de la finca como un buen padre de familia; 1879, 1982 C.C. 8.- Debe el colono usar la cosa conforme a los trminos y espritu del contrato; 1980, 1981 C.C. 9.- En cuanto a la obligacin de restituir la cosa, rigen los Arts. 1884 y 1984 C.C. 10.- Se prohbe el subarriendo, en todas sus formas, salvo autorizacin previa y por escrito del arrendador (Art. 7). 11.- Se establece una norma de proteccin, el entorno no altera los recursos naturales.
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aquel en que una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terrenos y la otra el trabajo para realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos que resulten obligndose ambas partes adems, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin de los terrenos, a concurrir a los gastos de produccin, a realizar en forma conjunta a la direccin de la explotacin y a participar en los riesgos de la misma.
Partes -. Llmase CEDENTE la persona que se obliga a aportar el uso de la tierra y - . MEDIERO el que se obliga a trabajarla.
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Si el contrato se celebra por escrito, debe contener a lo menos las siguientes estipulaciones: l.) Individualizacin de las partes.
2.) Ubicacin y superficie de los terrenos que se aportan y la indicacin de los dems aportes a que las partes se obligan. 3.) 4.) 5.) 6.) Siembras, plantaciones y cultivos que se realizarn. Forma y porcentaje de distribucin de prdidas y utilidades. Fecha de entrega y restitucin de los terrenos. Clusula arbitral, y si se desea un rbitro arbitrador (Art. 13).
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SI NO HAY ESTIPULACIONES A falta de estipulacin, y como elementos de la naturaleza se presumen los siguientes: A) El Cedente est obligado a: 1)aportar los terrenos y el agua correspondiente, si aquellos fueren de riego. 2) la mitad de las semillas, plantas o fertilizantes y pesticidas, bien sea en especie, o su valor equivalente en dinero. 3) Los 2/3 de los fertilizantes de efectos duraderos utilizados durante la mediera. B) El Mediero est obligado: Se presume que el mediero deber aportar el trabajo y el saldo de las prestaciones complementarias de los que corresponden al cedente. C) Los productos se distribuirn por partes iguales y el contrato durar un ao (Art. 14). 396
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respectivo.
Sin embargo y por excepcin, hace aplicable sus normas a viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea (Art. 1 Inc. I y II). La Ley 18.101, no rige los siguientes arrendamientos: (Art. 2) 1.-Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin. 2.-.Los inmuebles fiscales. 3.-.Las viviendas, con tal que renan los siguientes requisitos: a) Que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos que pueden ser continuos o discontinuos. b) Que se arrienden amobladas. c) Para fines de descanso o turismo.
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4.-.Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje. 5.-.Estacionamientos de automviles y vehculos.
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d) Pago Por Consignacin. En el evento que el arrendador se niegue a recibir el pago de la renta o a otorgar el correspondiente recibo, el arrendatario puede optar por dos caminos: 1.- Utilizar el procedimiento del pago por consignacin establecido en el prrafo 7 del ttulo XIV del libro IV del Cdigo Civil. 2.- Depositar la renta en la oficina del servicio de tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellidos y residencia del arrendador. Dicha oficina le otorgar el respectivo recibo y comunicar al arrendador por carta certificada, la existencia del depsito. Dicho pago se considerar al arrendador para todos los efectos legales, pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponde.
Importante:
El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos, ni produce los efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1956 del Cdigo Civil. Es decir, por el hecho de retirarse el depsito no se entiende que exista "tcita reconduccin".
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2 Contratos de plazo fijo que no exceda de un ao El arrendador slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble. El arrendatario tendr derecho a un plazo de 2 meses, contado desde la notificacin de la demanda para efectuarla. Igualmente el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo y slo ser obligado al pago de la renta hasta el da de la restitucin.
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regla especial: Arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao En este caso se entender implcita la facultad del arrendatario de subarrendar salvo estipulacin en contrario. Si no puede subarrendar, podr el arrendatario poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte para completar el contrato. En este caso la ley no ha sealado plazo para la restitucin del inmueble. Por ello se aplica el Cdigo Civil, al fin del arrendamiento, vencido el plazo, el arrendatario es obligado a restituir la cosa y para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir, ser necesario requerimiento del arrendador. Conforme a la Ley 18.101, el requerimiento deber ser judicial y se rige por el procedimiento que ella reglamenta.
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El subarriendo o subarrendamiento.
El artculo N 22 de la ley N 18.101 establece al efecto: Todo lo dispuesto en esta ley respecto de los arrendadores y arrendatarios, se aplicar en su caso, a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente. Existe sin embargo, una norma especial que se relaciona con la autorizacin para subarrendar. 1-. El artculo N 32 del decreto ley N 964 sanciona con una MULTA al arrendatario que, sin autorizacin o contra expresa prohibicin, subarriende total o parcialmente el inmueble arrendado. De lo anterior, se colige que en los contratos regidos por dicho decreto ley, la facultad de subarrendar le debe ser reconocida al arrendatario por el arrendador.
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2.La ley N 18.101 por su parte, no establece ninguna norma semejante, pero por aplicacin supletoria del Cdigo Civil, se debe aplicar el artculo N 1946, que nos dice: El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente concedido. Esto hay que relacionarlo con el artculo N 5 de la ley N 18.101, el que nos dice: Que en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habilitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el periodo que falte. De lo anterior, se colige que si el arrendamiento es de plazo fijo superior a un ao, SE PRESUME que el arrendador dio su autorizacin al arrendatario para subarrendar; pero no para ceder el contrato, porque no se refiere a esa situacin, salvo estipulacin en contrario.
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Si se prohbe el subarrendamiento Sin embargo, y en el caso de que el arrendador en un contrato de plazo fijo superior a un ao ha prohibido el subarrendamiento, el arrendatario puede dar por terminado el contrato sin que est obligado a pagar la renta por el tiempo que an falte para su trmino. El contrato de arrendamiento, fue por muchos aos un ejemplo tpico de los contratos dirigidos.
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d) La sentencia que d lugar al desahucio, restitucin terminacin del contrato ser apelable en el solo efecto devolutivo.
e) Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a 4 UF
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CONCEPTO El mandato se encuentra definido en el artculo 2116 del Cdigo Civil como
"un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
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Es un contrato
Es gestin de negocios
Gratuito o remunerado
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CARACTERSTICAS DEL MANDATO 1-. Es un contrato 2-. Es un contrato de confianza. 3-. Es un contrato intuito persona 4-. Importa una gestin de negocios del mandante por parte del mandatario. 5-. El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante. 6-. El mandato puede ser gratuito o remunerado 7-. Es un contrato conmutativo 8-. Es por regla general consensual 9-. Es un contrato principal 10-. Es un contrato tpico o nominado
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1.- Que es UN CONTRATO, esto es, un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y obligaciones. 2.- Que es un CONTRATO DE CONFIANZA. Art. 2116 confa. 3.- Es un CONTRATO INTUITO PERSONAE. La consideracin del individuo es la causa principal y determinante del mandato. 4.- ES GESTIN DE NEGOCIOS DEL MANDANTE POR PARTE DEL MANDATARIO.
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5 El mandatario acta por CUENTA Y RIESGO DEL MANDANTE. Esto significa que los resultados favorables o desfavorables de la gestin los va a soportar el mandante.
El mandatario acta bajo la responsabilidad del mandante. 6.- El mandato puede ser GRATUITO O REMUNERADO Seala el artculo 2117 que el mandato puede ser gratuito o remunerado. El contrato naturalmente es oneroso, esto es, se entiende remunerado salvo pacto en contrario. Art. 2158 N 3. Mayor ser la responsabilidad si es remunerado.
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- Ser conmutativo, si la remuneracin se pacta sin consideracin al xito o fracaso del negocio encomendado, en la medida que el mandatario cumpla su obligacin de ejecutar el encargo conforme a las instrucciones del mandante.
- Ser aleatorio, si el derecho a la remuneracin slo existe para el mandatario en el evento de tener xito en la gestin encargada.
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SE PERFECCIONA POR LA ACEPTACIN DEL MANDATARIO. Adems, el ENCARGO que es objeto del mandato PUEDE HACERSE
POR ESCRITURA PBLICA O PRIVADA, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico.(2123 C.C.)
de dos UTM deber CONSTAR POR ESCRITO, de lo contrario la sancin ser que no podr probar por medio de testigos.
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Silencio en el mandato
Por ltimo, en relacin con la formacin del consentimiento en el mandato, cabe recordar que es un contrato donde el SILENCIO CONSTITUYE MANIFESTACIN DE VOLUNTAD, en este caso puede constituir aceptacin, en virtud del Art. 2125. Para que el silencio constituya manifestacin de voluntad se requiere de los siguientes requisitos: a) Que la oferta se dirija a una persona que por su profesin u oficio se encarga de gestionar negocios ajenos, esto es, los abogados, los corredores de propiedad, los corredores de bolsa. b) Que el oferente sea una persona ausente. c) Que transcurra un trmino razonable sin que el destinatario de la oferta responda. En todo caso, aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda
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9 El mandato es un contrato principal. Subsiste por si solo sin necesidad de otra convencin 10 Es un contrato tpico o nominado, porque est reglado por la ley
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persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que la acepta, apoderado, procurador; y en general, mandatario.
Aplicando el principio del artculo 1448, tanto el mandante como el mandatario pueden ser una o varias personas. El mandante puede ser persona natural o jurdica. No es necesario que el mandante tenga inters en el negocio encomendado, puede ser de inters de un tercero; lo importante es la voluntad del mandante de asumir personalmente los riesgos del negocio cuya gestin confa al mandatario.
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Indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato
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Obligaciones del Mandatario Ejecutar el Encargo Confiado Buen Padre de Familia. con la Diligencia de un
Esta primera obligacin aparece de la definicin misma del contrato. Si no cumple con esta obligacin deber indemnizar los perjuicios causados al mandante. Aqu es importante tener en cuenta que el inciso 3 del artculo 2124 permite que aun una vez aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a distinta persona. En su cumplimiento debe ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, salvo que la ley autorice obrar de otro modo. Si el mandatario excede los trminos del mandato, lo actuado por el mandatario es inoponible al mandante, y no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de su ratificacin expresa o tacita; 2160 C.C.
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En esencia lo relevante es la voluntad del mandante. Hacen excepcin los casos en que la ley autoriza al mandatario para obrar de otro modo, como ocurre en los casos de los art. 2134 inc. 2do, 2147, 2148 y 2150 inc. 2do. Cuando no hay manifestacin expresa, es decir, el mandante se limita a conferir poder sin expresar las facultades con que debe obrar el mandatario, los art. 2132 y 2133 consignan las reglas que buscan establecer las prerrogativas con que obrara el mandatario y ellas consisten en los llamados actos conservativos y de administracin.
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Que se entiende por actos de administracin? Art. 2132 Actos de administracin son, aquellos que tienen por objeto la conservacin de los bienes comprendidos en la gestin, conservacin que puede ser material o jurdica, tambin son actos de administracin, los que tienen por objeto el incremento de los bienes comprendidos en el giro ordinario, y aquellos que tienen por objeto el aprovechamiento de estos bienes. Por su parte los actos de disposicin son aquellos que producen una mutacin esencial en el patrimonio, y en donde se necesita de poder especial Se suelen confundir uno u otro tipo de acto, as el pago de una deuda aisladamente considerado es un acto de disposicin, pero dentro del giro administrativo ordinario es un acto de administracin, que tiene por objeto la conservacin de los bienes, ya que el no pago de una deuda podra significar la prdida de un bien del mandante. De tal manera que para determinar si el acto es de administracin o de disposicin, no hay que atender al acto aisladamente considerado, sino hay que atender al acto en relacin al giro administrativo ordinario de los negocios del mandante, y quien determina en ltima instancia si el acto es de disposicin o de administracin es el juez.
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PROHIBICIONES A QUE EST SUJETO EL MANDATARIO EN EL EJERCICIO DE SU MANDATO A.- De acuerdo al artculo 2127, si el mandante nombra a dos o ms mandatarios, cada uno de ellos debe actuar por su cuenta, salvo que el mandante se los haya prohibido en forma expresa y en este caso todo lo que hagan separadamente es nulo. B.- No puede colocar el dinero del mandante a inters sin el consentimiento de ese; Art. 2146. C.- No puede comprar lo que el mandante le ha encargado vender; ni venderle a ste lo que le encarg comprar, salvo que intervenga expreso consentimiento del mandante; Art. 2144. D.- Encargado por el mandante de poner dinero a inters, no puede tomarlo para s a ese ttulo, salvo expreso consentimiento del mandante; Art. 2145.
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B) En el contrato de mandato se autoriza al mandatario para delegar, pero no se indica a quin puede hacerse la delegacin. Por regla general, el mandatario que delega no es responsable, salvo que haya delegado el mandato en una persona manifiestamente incapaz o insolvente. En cuanto a los actos del delegado, que realiza a nombre del mandante, obligan al mandante respecto de terceros, siempre que el delegado acte dentro de su respectivo ttulo y dentro de lo que le haya fijado el mandatario, porque de otro modo, no obliga al mandante respecto de terceros, sino en virtud de la ratificacin.
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C) En el contrato de mandato no se prohbe ni se autoriza la delegacin. Puede tambin el mandatario delegar su mandato, pero lo hace por su cuenta y riesgo ya que frente al mandante, responder de los hechos del delegado como de los suyos propios. D) En el contrato de mandato se prohbe expresamente la delegacin; el mandatario no puede delegar. El artculo 2138 establece que el mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo. Ahora bien, lo sealado se refiere a las relaciones entre mandante y mandatario. Pero, para que a virtud de una delegacin quede obligado el mandante con respecto a terceros, se requiere que haya autorizado o ratificado la delegacin. Reglamentan la delegacin del mandato los artculos 2135, 2137 y 2138.
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Obligaciones del Mandante Art. 2158. 1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato; Es una obligacin amplia que comprende la entrega de todas las cosas necesarias para el cabal cumplimiento del encargo. 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato; 3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual; Se entiende por tal la que determina la costumbre del lugar, atendiendo al negocio encomendando. Para que el mandato no sea remunerado se requiere estipulacin expresa. No obstante que en este caso el contrato de mandato es un contrato bilateral gratuito, el mandatario va a responder siempre del grado de culpa leve, con la modalidad ya analizada. 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes; Esta obligacin existir siempre que haya anticipacin de dinero.
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5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. Esta obligacin va a existir siempre que existan prdidas en que no haya culpa del mandatario, y en las que ste haya incurrido en ellas por causa del mandante. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
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En este caso no obliga al mandante respecto de terceros (artculo 2151), pero bien puede el mandante exigir al mandatario que le ceda los derechos que ha adquirido con ocasin de cumplir el mandato.
2 El mandatario mandante
Hay que subdistinguir:
acta
en
representacin
del
A) Si acta dentro de los lmites del mandato, en este caso obliga al mandante (artculo 2160 inciso 1) b) Si se extralimita, los actos del mandatario no obligan al mandante y le son inoponibles en cuanto exceden el mandato, a menos que lo ratifique.
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General - Especial
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De simple administracin
Especial
Mandato en que se faculta al mandatario para obrar del modo que mejor convenga
De libre administracin
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Esta es una enumeracin no taxativa de los actos de administracin que son aquellos propios del giro ordinario del mandante. Los actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin patrimonial; as, en principio, el mandatario no puede ejecutar actos de disposicin, es decir, no puede enajenar. Pero ello no constituye una regla absoluta, el mandatario puede efectuar enajenaciones en la medida que ellas forman parte del giro ordinario del negocio encomendado y que tienden a la conservacin patrimonial. Por ejemplo: pagar una deuda.
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C) Respecto de la facultad para vender, el artculo 2142 seala que el poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio . Al parecer esto nos estara indicando que para vender se requiere poder especial, sin embargo, ello no es cierto. Para determinar si es necesario o no mandato especial para vender es preciso examinar si dicha venta queda o no comprendida en el giro ordinario del negocio encomendado; si queda comprendida, basta el mandato de simple administracin, en caso contrario, se requiere de poder especial. Lo que establece el artculo 2142 es algo distinto, deja claro que al mandatario con facultad para vender est facultado tambin para recibir el precio.
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D) Otro caso en que se requiere mandato especial, es para hipotecar. El artculo 2143 toca incidentalmente el punto al sealar que la facultad de hipotecar no comprende la de vender ni viceversa. Pero se desprende claramente entonces que la facultad de hipotecar requiere de poder especial, ms an cuando no cabe estimar que el hipotecar inmuebles forma parte del giro ordinario de un negocio. E) Tambin se requiere de mandato especial para poner dineros del mandante a inters, segn lo establece expresamente el artculo 2146: No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa autorizacin.
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Mandato que Faculta para Obrar del Modo que se estime ms Conveniente
El artculo 2133 seala que cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado a alterar la substancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales. Cul es entonces el alcance de este mandato? Es preciso recordar que el artculo 2134 establece que la recta ejecucin del mandato comprende no slo la sustancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo. Pues bien, este mandato que faculta al mandatario para obrar del modo que estime ms conveniente libera de esta obligacin de ejecutar el negocio encomendado por los medios que ha querido el mandante; los medios para llevar a cabo el negocio encomendado los escoger el mandatario, obrando de esta forma del modo que ms conveniente le parezca.
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Por la renuncia del mandatario Por la muerte del mandante o del mandatario
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1.- Por el desempeo del negocio para el que fue constituido. 2.- Por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato.
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La revocacin es tcita cuando se encarga el mismo negocio a distinta persona. Tambin puede ser parcial; as el artculo 2164 inciso 2 dice "Si el primer mandato es general y el segundo es especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en el segundo". No hay una forma precisa para dar conocimiento de la revocacin al mandatario; en todo caso, corresponde al mandante probar que el mandatario supo la revocacin, lo que es importante porque si el mandatario no ha tenido conocimiento de la revocacin los actos que ste celebre obligan al mandante.
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6.- Por la quiebra o insolvencia del mandante o del mandatario (resguardo de terceros). 7.- Por la interdiccin de uno o de otro.
La interdiccin es una medida judicial que priva de la administracin de sus bienes a una persona, y puede provenir de demencia, sordomudez y disipacin. La interdiccin del mandatario extingue el mandato, porque si no puede administrar sus bienes tampoco podr administrar los de terceros. La interdiccin del mandante pone trmino al mandato; lgico si el mandante carece de facultad de administrar, tampoco el mandatario que slo manifiesta voluntad del mandante. Adems, la representacin del interdicto la tendr su curador.
8.- Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ella.
Por ejemplo, si el representante legal de una Corporacin confiere un mandato, ese mandato se extinguir cuando l cese en sus funciones. Sin embargo, hay un fallo que dice que en este caso el mandato no termina pues el otorgamiento del contrato de mandato sera un acto de la Corporacin. Esto es discutible.
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La situacin del los actos ejecutados por el mandatario expirado que sea el mandato
Por regla general los actos del mandatario ejecutados despus de expirado el contrato de mandato no obligan al manante, es decir, son inoponibles al mandante; art. 2173. Esta regla reconoce dos excepciones, que tienen por objeto proteger a los terceros de buena fe, la cual est tomada en su acepcin subjetiva, y que consiste en la ignorancia de la expiracin del mandato. 1 Hiptesis: si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree que el mandato subsiste, los actos que ejecute obligan al mandante para con terceros de buena fe. 2 Hiptesis: el mandatario conoce la expiracin del mandato, sin embargo, ejecuta actos a nombre del mandante, y esta circunstancia es desconocida por los terceros, es decir, si los terceros estn de buena fe, obligan al mandante respecto de terceros.
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El prstamo en general
El prstamo es un contrato en que una de las partes entrega una cosa a otra, confirindole el derecho de servirse de ella, con cargo de restitucin. El prstamo reviste dos formas: el prstamo de uso o comodato, que impone la obligacin de restituir la cosa misma, y el prstamo de consumo o mutuo, que obliga a devolver cosas anlogas a las recibidas. CONCEPTO El comodato, tambin llamado "prstamo de uso" es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminados su uso.
(artculo 2174) La parte que entrega la cosa se denomina "comodante" y el que la recibe, "comodatario".
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1.- La cosa no debe ser consumible, ya que el comodatario tiene que devolver la misma cosa que le fue prestada, y las cosas consumibles se destruyen por su uso.
2.- Debe tratarse de una especie o cuerpo cierto, ya que el comodatario debe "restituir la misma especie"
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1 Es un contrato real
Este contrato se perfecciona por la entrega de la cosa. El artculo 2174 inciso 2 incurre en este aspecto en una impropiedad, porque seala que este contrato no se perfecciona sino por la TRADICIN de la cosa" lo cual no es efectivo, ya que este contrato se perfecciona por la entrega de la cosa como se ha sealado, desde que es un ttulo de mera tenencia, en que el comodatario reconoce el dominio del comodante a quien debe restituirle la misma especie que recibi al producirse el trmino del comodato. Confirma lo sealado el artculo 2176 que establece que el comodante conserva todos sus derechos sobre la cosa dada en comodato, pero queda limitado en su ejercicio por los derechos que tiene el comodatario.
2 Es esencialmente gratuito
Slo el comodante se grava en beneficio del comodatario, y este ltimo no est sujeto a ningn gravamen en beneficio de aqul. El ser gratuito es un elemento de la esencia del comodato, porque si llega a convenirse una remuneracin por el uso de la cosa, el contrato se torna en arrendamiento.
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3 Es un contrato unilateral
Slo genera obligaciones para el comodatario, ya que debe conservar la cosa que le fue prestada y restituirla al comodante al trmino del contrato
4 Es principal
Subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin. Finalmente cabe sealar que el comodato constituye un titulo de mera tenencia, ya que el comodante conserva el dominio y la posesin de la cosa, pero no su ejercicio en cuanto sea incompatible con el uso concedido al comodatario; 2176 CC.
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Cosas susceptibles de darse en comodato La cosa debe ser una especie o cuerpo cierto, o sea una cosa no fungible, pudiendo ser raz o mueble. Comodato de cosa ajena El comodato de cosa ajena vale, pero naturalmente es inoponible al dueo de la cosa; 2188 C.C. Prueba del comodato Finalmente cabe sealar que en el comodato no rigen las limitaciones a la prueba testimonial, ya que puede probarse por medio de testigos, cualquiera sea el valor de la cosa prestada; 2175 C.C. La razn de lo anterior se encuentra en que ste es un contrato de confianza con el cual el comodante no persigue beneficio alguno. Si tiene confianza en el comodatario como para prestarle una cosa, el lgico que no le exija que ello conste por escrito.
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CONSERVACION DE LA COSA
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2 Obligacin de usar la cosa en conformidad a lo convenido, y si nada se ha estipulado, segn el uso ordinario que se d a la cosa
El artculo 2177 dispone que el comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de tal acuerdo, en el uso ordinario de las de su clase. (efecto anlogo a la condicin resolutoria tcita, en circunstancias de tratarse de un contrato unilateral) La misma norma da derecho al comodante a demandar indemnizacin de perjuicios y poner inmediato trmino al contrato, an cuando hubiera plazo pendiente en caso de infringirse esta obligacin.
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ACCIONES PARA DEMANDAR LA RESTITUCIN DE LA COSA Para demandar la restitucin de la cosa prestada el comodante dispone de la accin personal emanada del contrato de comodato, accin que prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible (es susceptible de suspenderse y de interrumpirse) Pero, si esta accin se encuentra prescrita o la cosa prestada ha pasado a manos de terceros, el comodante tendr la accin reivindicatoria.
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Cuando el comodatario responde del caso fortuito? Art. 2178 1 cuando ha tomado sobre si la responsabilidad, aun en el evento del caso fortuito 2 cuando el caso fortuito sobreviene por su culpa. 3 cuando en la alternativa de salvar la cosa propia o la cosa prestada, prefiere deliberadamente la propia. 4 cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a menos que aparezca o se pruebe que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido sin el uso ilegtimo o la mora
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PLURALIDAD DE COMODATARIOS
De acuerdo al artculo 2189 "Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables". El problema es a cual de las obligaciones del comodatario se aplica la solidaridad que establece esta norma?. Al respecto hay que tener presente que, de acuerdo al artculo 1526 nmero 2, si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, como sucede en el comodato, aquel de los codeudores que la posea es obligado a entregarlo. Se trata de un caso de indivisibilidad de pago, por consiguiente la solidaridad no puede referirse a esta obligacin. Al parecer ella dice relacin con la obligacin de indemnizar perjuicio.
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COMO SE DETERMINA EL MOMENTO DE LA ENTREGA Tratndose de COMODATO PROPIAMENTE TAL para ver en que momento debe restituir la cosa el comodatario tenemos que distinguir, si se ha estipulado un plazo para la restitucin o no. .-Si se ha estipulado plazo para la restituir una vez cumplido el plazo, restitucin, el comodatario debe
.-si no se ha estipulado plazo para le restitucin, el comodatario debe restituir una vez terminado el uso para el cual fue prestada la cosa, o sea estamos en presencia de un plazo tcito. En el COMODATO A TITULO DE PRECARIO, el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier tiempo, o sea estamos frente a un plazo potestativo que depende de la sola voluntad del acreedor.
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LA TENENCIA DE UNA COSA AJENA SIN PREVIO CONTRATO (SITUACIN DE HECHO), Y POR IGNORANCIA O MERA TOLERANCIA DEL DUEO; 2195 CC.
Constituye simple precario REQUISITOS 1 que el demandante sea dueo de la cosa cuya restitucin pretende. 2 que el demandado carezca de titulo que sirva de fundamento jurdico a la tenencia que ejerce. 3 que la tenencia ejercida por el demandado haya sido ignorado o meramente tolerada por el dueo.
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La ACCIN DE PRECARIO es la que corresponde al dueo de una cosa que otro detenta sin titulo y por su mera tolerancia o ignorancia, para que el detentador de ella sea condenado a restituirla. MERA TOLERANCIA, es la simple y exclusiva indulgencia, condescendencia, permiso, admisin, favor o gracia del dueo. Cuando se entabla la accin de precario el dueo debe acreditar el dominio de la cosa, debe acreditar que el precarista detenta la cosa, y el precarista debe acreditar que tiene un titulo que justifica la tenencia, y por consiguiente que no la detenta por mera tolerancia o ignorancia del dueo. Los tribunales han resuelto que existe una intima vinculacin lgica entre ambos requisitos, esto es entre el previo contrato y la ignorancia o mera tolerancia del dueo. De tal manera que existe una intima vinculacin lgica entre ambos requisitos, en trminos tales que si el demandado no logra probar que tiene un titulo que justifique la tenencia, se presume que detenta la cosa por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
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CONTRATO DE MUTUO
DEFINICIN Art. 2196. "El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad. El que da en mutuo se llama mutuante; y el que recibe, mutuario".
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1. 2. 3. 4. 5. 6.
Slo puede recaer sobre cosas fungibles Es un contrato real Es un contrato unilateral Es un contrato principal Puede ser gratuito u oneroso Es un ttulo traslaticio de dominio
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1. SLO PUEDE RECAER SOBRE COSAS FUNGIBLES.Debe entenderse por cosas fungibles, no las que define el artculo 575 que confunde fungibles con consumibles, sino que aquellas "que por presentar entre s una igualdad de hecho se consideran como de igual poder liberatorio. El carcter fungible de una cosa no depende la naturaleza objetiva sino de la voluntad de las partes. En general el mutuo puede recaer sobre cualquier cosa fungible, pero en la actualidad el que tiene predominio es el mutuo de dinero, hasta el punto que para muchos el mutuo se identifica con el prstamo de dinero.
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2. ES UN CONTRATO REAL.Se perfecciona por la tradicin de la cosa, y ella transfiere el dominio al mutuario, art. 2197. La tradicin puede hacerse por cualquiera de los medios que establece el art. 684. Hacindose dueo el mutuario de la cosa, puede consumirla o disponer de ella a su arbitrio. La tradicin produce un doble efecto:
Perfecciona el contrato de mutuo. Produce la transferencia del dominio de la cosa prestada; situacin excepcional porque lo normal es que el ttulo (contrato) preceda a la tradicin.
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3. ES UN CONTRATO UNILATERAL.Origina obligacin slo para una de las partes, el mutuario, quien debe devolver lo que se le ha prestado, pero no en especie, sino otras del mismo gnero y calidad y en la misma cantidad que se le prest. 4. ES UN CONTRATO PRINCIPAL.Subsiste por s solo, no requiriendo de otro contrato. 5. PUEDE SER GRATUITO U ONEROSO.El mutuo es gratuito por naturaleza, si nada se dice se entiende que tiene este carcter. Pero, las partes pueden convenir que se paguen intereses, caso en el cual es oneroso. No sucede as en las operaciones de crdito de dinero, en las que la regla es precisamente la inversa. Art. 12 de la Ley 18.010. 497
En ellas, para que no se devenguen intereses debe haber, o una disposicin legal, o un pacto expreso de las partes que as lo establezca. Si consideramos que hoy en da la mayor parte de los mutuos constituyen operaciones de crdito de dinero, llegamos a la conclusin que en la prctica la regla es que el mutuo sea oneroso.
6. ES UN TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO.Tiene este carcter porque naturalmente sirve para transferir el dominio; la entrega por la cual se perfecciona el contrato de mutuo es una tradicin y la tradicin es un modo de adquirir el dominio.
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CAPACIDAD DE LAS PARTES a) Capacidad del Mutuante: - Debe ser capaz de enajenar, de lo contrario el contrato adolecer de un vicio de nulidad. - Debe ser dueo de la cosa dada en mutuo. Si no lo es, sta puede reivindicarse, mientras conste su identidad. Desaparecida la identidad, el que recibi la cosa de mala fe es obligado al pago inmediato con el mximo de intereses que la ley permita estipular; en cambio el mutuario de buena fe es obligado slo al pago de los intereses estipulados despus de transcurridos diez das, arts. 2202 y 2200. b) Capacidad del Mutuario: Debe ser capaz de obligarse. Si no lo es, el mutuo adolecer de un vicio de nulidad, y declarada sta tiene aplicacin lo dispuesto en el art. 1688.
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b) Restitucin en el mutuo de dinero. Desde la vigencia de la ley 18.010 se aplica en Chile el sistema valorista, esto es aquel que atiende no a la suma numrica del dinero prestado, sino considerando las variaciones que pudiera haber experimentado su poder adquisitivo. Arts. 2, 3 y 12 de la citada ley. II. PLAZO PARA RESTITUCIN DE LAS COSAS DADAS EN MUTUO Para determinar la poca en que debe restituirse lo prestado hay que distinguir si en el contrato se estipul o no un plazo para dicho efecto. A) Si se convino un plazo hay que estarse a l, y la restitucin deber efectuarse a su vencimiento.
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No obstante el art. 2204 faculta al mutuario para pagar toda la suma prestada, an antes del trmino estipulado, porque en este caso puede renunciar al plazo que est establecido en su favor; pero si se han pactado intereses no puede pagar antes del vencimiento del plazo sin el consentimiento del acreedor. Tratndose de las operaciones de crdito de dinero la ley faculta expresamente al deudor para anticipar su pago, an contra la voluntad del acreedor, siempre que: - si se trata de operaciones no reajustables pague el capital y los intereses estipulados, que correran hasta la fecha del vencimiento pactada, y - si es una operacin reajustable, pague el capital reajustado hasta el da del pago efectivo ms los intereses convenidos calculados sobre dicho capital por todo el plazo pactado, artculo 10 de Ley 18.010.
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B) Si no se ha convenido un plazo, lo establece la ley, que dispone que slo puede exigirse la restitucin transcurridos diez das contados desde la entrega, arts. 2200 y 13 de la Ley 18010. C) Si se hubiere convenido que el mutuario pague cuando le sea posible, entonces y en conformidad al art. 2201 puede el juez, atendidas las circunstancias, fijar el plazo dentro del cual deber pagar.
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OBLIGACIONES EVENTUALES DEL MUTUANTE Podra resultar obligado a indemnizar al mutuario los perjuicios que hubiere experimentado por la mala calidad o los vicios de la cosa prestada (contrato que deviene en sinalagmtico imperfecto) (art. 2203). Requisitos (art. 2192): 1 Que la mala calidad o los vicios de la cosa probablemente hubieren de ocasionar perjuicios. 2 Que estas circunstancias hayan sido conocidas del mutuante y no declaradas. 3 Que el mutuario con mediana diligencia no haya podido conocer la mala calidad y los vicios de la cosa y precaver los perjuicios. Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiere probablemente celebrado el contrato (determinantes), puede el mutuario pedir que se resuelva el contrato.
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Una operacin supone la realizacin de uno o ms actos jurdicos relacionados o vinculados entre s, para la obtencin de un fin econmico (Puelma). El elemento principal para que se constituya en una operacin de crdito de dinero es la obtencin de un inters; si no hay inters, se transforma en un simple pago a plazo. Ej. operaciones realizadas por casas comerciales no constituye per se una operacin de crdito de dinero, porque la finalidad no es el inters sino que una compraventa. Es un simple pago a plazo. ANTECEDENTES LEGALES
CARACTERSTICAS 1. REALES O CONSENSUALES: En cuanto a su perfeccionamiento, estas operaciones son reales o consensuales. El mutuo de dinero puede ser real o consensual; en cambio el mutuo reglado por el C.C. slo puede ser real. 2. NATURALMENTE ONEROSAS, la gratuidad no se presume, y si no se han estipulado intereses se deben los intereses corrientes. Para que se entienda que ellas no devengan intereses se requiere pacto escrito que exonere al deudor de su pago. Art. 12 en relacin al art. 14 de la ley.
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En concepto de un sector de la doctrina, la escrituracin es una solemnidad del pacto que exonera del pago de intereses. En concepto de la generalidad de la doctrina, y en nuestra opinin, sto es slo una formalidad que se exige por va de prueba, porque la ley dice que sin este requisito no podrn hacerse valer en juicio. Sin embargo, podemos aplicar las contraexcepciones que establece la propia ley, y estas son: Actos que pueden probarse por medio de testigos, que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 unidades tributarias cuando existe un principio de prueba por escrito, esto es, un acto escrito del demandado o su representante que haga verosmil el hecho litigioso. Cuando hay imposibilidad de obtener prueba escrita.
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ELEMENTOS PRINCIPALES ENTREGA U OBLIGACIN DE ENTREGAR. Debe ser una entrega en propiedad. Se prueba con la recepcin del dinero. Es lo mismo que una cuenta corriente mercantil. Art. 805. SE ENTREGA UNA CANTIDAD DE DINERO, O DE TTULOS REPRESENTATIVOS DE DINERO. Pueden ser: - A la vista (se pagan por la sola presentacin del documento), - Pagaderos a un plazo contado de la vista (se presenta y se da un plazo para pagar), o - Pagaderos a un plazo determinado. 3. LA RESTITUCIN O PAGO DEBE HACERSE EN UN TIEMPO DISTINTO AL DE LA CONVENCIN. Esto se basa en los intereses.
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CLASIFICACIN 1. Reajustables. 2. No reajustables. 3. En moneda extranjera. Dependiendo de qu tipo de operacin sea, ser como se va a calcular el inters. La ley hace la distincin entre operaciones reajustables y no reajustables para determinar que constituye inters en uno y otro caso.
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LOS INTERESES
De acuerdo con el art. 2 de la Ley 18.010 En las operaciones de crdito de dinero no reajustables, constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo sobre el capital. En las operaciones de crdito de dinero reajustables, constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado". Desde el punto de vista econmico, el inters representa la renta del capital de que el acreedor se priva por prestrselo a otro; desde el punto de vista jurdico, constituyen frutos civiles del crdito, art. 647.
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Los sistemas de reajustabilidad buscan ajustar el valor del capital hoy al valor que pueda tener maana. La reajustabilidad en las operaciones de crdito de dinero se hace de la siguiente manera: el capital ordinariamente adeudado se ajustar en la misma proporcin en que haya variado la UF entre el da de entrega de la suma y el da de restitucin. Respecto a la convencin de otros sistemas de reajustabilidad, conforme al art. 3, si en la operacin de crdito de dinero no hay alguna parte que sea institucin financiera o banco, se podr pactar el sistema de reajustabilidad que se quiera. Si este sistema pactado fuere alguno de los autorizados por el Banco Central, y este un da lo derogare, el sistema de reajustabilidad pactado seguir vigente entre las partes, salvo que acuerden sustituirlo.
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CLASES DE INTERESES La Ley 18.010 establece slo dos clases de intereses: 1. Inters corriente: Es el inters promedio cobrado por los Bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile, en las operaciones que realicen en el pas. Art. 6 inc. 1 de la Ley. La determinacin de dicho inters corriente corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la cual puede distinguir, entre operaciones reajustables y no reajustables, o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones, estableciendo el promedio en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario; y las tasas de inters corrientes. 2. Inters mximo convencional: Se define como aquel que no excede en ms de un 50% al inters corriente que rija al momento de la convencin.
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SANCIONES AL COBRO DE INTERESES EXCESIVOS La ley no permite que se pacten intereses superiores al mximo convencional, y si as se hiciere, se incurre en sanciones, respecto de las cuales hay que distinguir: Desde un punto de vista civil, la ley prohbe que se estipulen intereses superiores al mximo convencional y si ello llegare a hacerse, el pacto se tiene por no escrito, reducindose los intereses al corriente que rija al momento de la convencin. Si se hubiere cobrado intereses en exceso, ellos debern restituirse reajustados, art. 5 de la Ley. Desde el punto de vista penal, el delito de usura es un hecho delictual perfectamente tipificado en el art. 472 del Cdigo Penal.
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FORMA Y PLAZO DE ESTIPULACIN DE INTERESES En las operaciones de crdito de dinero los intereses slo pueden estipularse en dinero y se devengarn da a da. ESTIPULACIN DE INTERESES El texto de los arts. 12 y 14 de la Ley 18.010 es, aparentemente, contradictorio, ya que el primero de ellos, presume que las operaciones de crdito de dinero devengan intereses corrientes. En tanto que la segunda norma pareciera exigir que el pacto en que se estipulan intereses conste por escrito. Fundndonos en el contexto de la ley, dichas normas deben interpretarse en la siguiente forma: las operaciones de crdito de dinero, por regla general, devengan intereses corrientes, lo cual la ley presume; si se pacta un inters superior al corriente o se exonera de su pago, ello debe constar por escrito y si no se hiciere as, la sancin es la ineficacia de dicho pacto, en juicio. Por otra parte, si no se han estipulado intereses y ellos se pagan por el deudor, ste no puede pedir la devolucin de lo pagado por concepto de intereses ni imputar dicho pago al capital, art. 15 de la Ley.
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MORA DEL DEUDOR En el evento que el deudor incumpla con su obligacin, hay que presuponer distintos casos: 1. Debe intereses corrientes desde la fecha del retardo y a la tasa vigente a dicha fecha. 2. Si se ha pactado un inters superior al corriente, deber dicho inters. 3. Si se ha convenido que en este caso no deber intereses, regir dicho pacto. Normalmente se estipula que en caso de mora, se le da derecho a cobrar el inters mximo para la operacin de que se trate.
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ANATOCISMO Es aquella clusula por la cul se pacta el cobro o pago de intereses sobre intereses. Debe estar expresamente estipulada en el contrato. Consiste en que los intereses devengados por un crdito y no pagados al acreedor, se capitalicen y devenguen a su vez intereses . El art. 1559 N 3 dispone "Los intereses atrasados no producen inters . El art. 2210, actualmente derogado, dispona "Se prohbe estipular intereses de intereses". Fue materia muy debatida si la regla del art. 2210 era una norma slo aplicable al contrato de mutuo o si era de aplicacin general. Predominaba la primera posicin, fundada principalmente en el carcter prohibitivo de la norma. La Ley 18.010 derog expresamente el art. 2210, poniendo fin a dicha discusin, y adems, permite expresamente el anatocismo.
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El pacto en que se establece el anatocismo est sujeto a las siguientes reglas: 1. La capitalizacin de intereses debe hacerse en cada vencimiento o renovacin de la obligacin. 2. La capitalizacin de intereses no puede hacerse por perodos inferiores a 30 das. Esto significa que los intereses capitalizados por perodos inferiores no pasan a formar parte del capital y siguen considerndose intereses para los efectos de determinar si se ha excedido el inters mximo convencional. Se establece norma especial para las operaciones vencidas, en las cuales los intereses siempre se capitalizan, salvo que expresamente se hubiere pactado lo contrario; pacto que debe constar por escrito para efectos probatorios.
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RECIBO DE PAGO Otorgar recibo de pago por el capital hace presumir el pago de intereses y del reajuste en su caso, art. 17 de la Ley. El recibo de pago de intereses correspondiente a tres perodos consecutivos y del capital cuando ste se deba pagar en cuotas, por igual lapso, hace presumir el pago de los intereses o cuotas anteriores. Las anteriores son presunciones simplemente legales y, por consiguiente, admiten prueba en contrario, recayendo, eso s, el peso de la prueba sobre el acreedor.
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OBLIGACIONES CUYO PAGO SE HA PACTADO EN MONEDA EXTRANJERA.Este pago debe se autorizado por el Banco Central. El acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda estipulada.
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CUMPLIMIENTO FORZADO DE LAS OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA Para determinar la cuanta en los juicios en que se persiga el cumplimiento de alguna de estas obligaciones, podr acompaar el actor a la demanda un certificado otorgado por un banco de la plaza que exprese en moneda nacional la equivalencia de la moneda extranjera demandada, referido al da de la presentacin de la demanda o a cualquiera de los diez das precedentes . En los procedimientos ejecutivos de cualquiera naturaleza el acreedor deber indicar en su demanda la equivalencia en moneda corriente al tipo de cambio vendedor, de la cantidad lquida en moneda extranjera por la cual pide el mandamiento, acompaando al efecto el certificado ya indicado, y el tribunal ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea necesario proceder a una avaluacin previa y sin perjuicio de las reglas del art. 22 de la Ley.
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PARALELO
MUTUO CIVIL 1. Es un contrato real, perfecciona por la tradicin. 2. Es naturalmente gratuito. 3. La suma a pagar es por su naturaleza nominal. 4. La reajustabilidad es un elemento accidental; las partes pueden pactar cualquier sistema que estimen conveniente (IPC, UF, UTM). se MUTUO DE DINERO 1.La operacin de crdito de dinero puede ser real o consensual. 2. Es naturalmente oneroso. 3. dem.
4. dem.
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MUTUO CIVIL
PARALELO
MUTUO DE DINERO
5. Es perfectamente lcito pactar anatocismo. 6. Los intereses pueden estipularse en dinero o en cosa fungible. 7. El mutuario puede pagar la suma prestada an antes del trmino estipulado, salvo que se hubieren pactado intereses.
5. El anatocismo est reglado, debe pactarse expresamente. 6. Los intereses slo pueden estipularse en dinero. 7. El deudor puede pagar anticipadamente an en contra de la voluntad del acreedor, siempre que se trate de operaciones no reajustables, y pague el capital y los intereses hasta la fecha (derecho irrenunciable). En operaciones reajustables, el deudor debe pagar el capital reajustado y los intereses hasta la fecha del pago efectivo.
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CONCEPTO
El art. 2446 del C.C. la define como un CONTRATO
EN QUE LAS PARTES TERMINAN EXTRAJUDICIALMENTE UN LITIGIO PENDIENTE, O PRECAVEN UN LITIGIO EVENTUAL.
CRITICA Se critica esta definicin por ser incompleta, ya que deja de lado un elemento de la esencia de la transaccin, QUE ES QUE LAS PARTES DEBEN HACERSE CONCESIONES O SACRIFICIOS RECPROCOS. La transaccin podra mejor definirse como UN CONTRATO EN QUE LAS PARTES, SACRIFICANDO PARTE DE SUS PRETENSIONES, PONEN FIN A UN LITIGIO PENDIENTE, O PRECAVEN UN LITIGIO EVENTUAL.
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Los requisitos requisitos Los comunes a a todos todos comunes los contratos contratos los
Las partes partes deben deben Las hacerse concesiones concesiones hacerse reciprocas reciprocas
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.-
No obstante, ser dudoso el derecho cuando las partes le atribuyen esta carcter (es un elemento subjetivo), al TIEMPO DE CELEBRAR LA TRANSACCIN.
.-
.-
Es preciso que las partes se hagan mutuas concesiones y realicen sacrificios recprocos.
.-
Para la mayora de los autores dichas concesiones deben tener un contenido pecuniario o econmico
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TIPICO TIPICO
BILATERAL BILATERAL
ONEROSO ONEROSO
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I.- ES UN CONTRATO CONSENSUAL La transaccin es un contrato consensual porque la ley no lo ha revestido de ninguna forma externa; se perfecciona, por consiguiente, por el solo consentimiento de las partes. EXCEPCIONES A) La transaccin puede contener otro acto jurdico o contrato o modificarlo, en cuyo caso deber cumplir las formalidades propias de ste, como si se refiera a la venta de un bien raz. B) Se aplican a la transaccin los mismos principios limitativos de la prueba testimonial (Art. 1709 del C.C.)
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2.- ES UN CONTRATO BILATERAL La transaccin es un contrato bilateral como consecuencia de las recprocas concesiones que se hacen las partes.
3.- ES UN CONTRATO ONEROSO La transaccin es un contrato oneroso puesto que cada parte hace sacrificios en provecho de la otra.
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6.- ES UN CONTRATO INTUITO PERSONAE, lo anterior se desprende de lo sealado el articulo 2465 del C.C.
8.- LAS CLUSULAS DEL CONTRATO DE TRANSACCIN SON INDIVISIBLES. Esta caracterstica es bastante discutible y consiste simplemente en que en principio no cabe la nulidad parcial en la transaccin.
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NATURALEZA JURDICA
A pesar de ser claramente la transaccin un contrato, presenta la particularidad de poder dar lugar a uno de estos ttulos:
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OBJETO DE LA TRANSACCIN Pueden ser objeto de transaccin todos los bienes que estn en el comercio humano. Esta es le regla general. Sin perjuicio, se distinguen los siguientes casos:
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EFECTOS DE LA TRANSACCION
LA TRANSACCIN NO CONTRATANTES. ART. 2461 CONSECUENCIAS: 1.- Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por uno no aprovecha ni perjudica a los otros. Esta regla debe entenderse sin perjuicio de los efectos de la novacin en caso de solidaridad. En otros trminos, cuando la transaccin importa una novacin de la obligacin solidaria, consentida por uno de los varios deudores o acreedores, afecta a los dems. 2.- Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho; 2456-3 CC. SURTE EFECTO SINO ENTRE LOS
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La transaccin produce el efecto de cosa juzgada Art. 2460: la transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia (es un equivalente jurisdiccional). No obstante presenta las siguientes diferencias con la cosa juzgada: 1.- La transaccin puede ser objeto de la accin de nulidad. En cambio, la sentencia judicial en principio no puede ser objeto de una accin de nulidad. Art. 2460 2.- La sentencia judicial constituye por s misma un titulo ejecutivo, pero la transaccin no. No obstante, podr dar lugar a u titulo ejecutivo, en la medida que se constituya por escritura publica o que se prepare la va ejecutiva en caso que la transaccin no conste en un titulo ejecutivo.
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. .-
La regla en esta materia es que la pena compensatoria, conforme al precepto general del Art. 1537, no puede acumularse con la obligacin principal sino cuando se ha estipulado expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida dicha obligacin principal.
.-
En la transaccin, no hace falta una estipulacin expresa para demandar al mismo tiempo la pena y el cumplimiento de la transaccin, haciendo una excepcin en materia de clusula penal.
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12.- FIANZA
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La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple(art. 2335). CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE FIANZA 1.- Consensual: Se perfecciona por el consentimiento de las partes. Slo son parte el acreedor y el fiador. El deudor no tiene injerencia en el contrato y puede celebrarse aun sin su consentimiento. Excepcionalmente ser un contrato solemne y ser el caso de la fianza mercantil, en cuyo caso, la solemnidad consiste en que el contrato debe constar por escrito. 2.- Unilateral: Slo resulta obligado el fiador, quien deber cumplir con la obligacin principal en todo o parte si, eventualmente, el deudor principal no la cumple.
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3.- Gratuito: Tiene por objeto la sola utilidad del acreedor, soportando el fiador el gravamen que resulte del contrato. Sin embargo, de acuerdo al art. 2431, se puede pactar una remuneracin para el fiador en cuyo caso el contrato reportar beneficio para ambas partes y, por lo tanto, ser oneroso. Esa remuneracin es de cargo del acreedor. 4.- Accesorio: Depende de la obligacin principal a la cual accede, de manera tal que extinguida la obligacin principal, se extingue tambin la obligacin accesoria. Respecto de la accesoriedad en la fianza, hay que destacar que no puede el fiador obligarse a ms de lo que se obliga el deudor; s puede obligarse a menos, pero nunca a ms. La sancin para el caso en que se contravenga lo sealado anteriormente es que se rebaja la obligacin del fiador y se equipara a la del deudor principal. (art. 2343).
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5.- Abstracto: Es abstracto en cuanto a su causa. La causa de la obligacin del fiador no se encuentra en la relacin fiador acreedor, sino que en la relacin fiador deudor, por lo tanto es un contrato abstracto porque carece se causa en la relacin en que se presenta. REGLAS DEL CONTRATO DE FIANZA 1.- La obligacin del fiador consiste siempre en pagar una suma de dinero: Por lo tanto es una obligacin de dar y siempre ser una obligacin de dar con independencia de si la obligacin principal es una obligacin de dar, hacer o no hacer. Si la obligacin caucionada es una obligacin de hacer, la fianza constituye una indemnizacin de perjuicios.
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2.- La obligacin principal puede ser de diferentes tipos: La obligacin principal puede ser pura y simple o sujeta a modalidad; Podr ser una obligacin civil o natural; Pueden afianzarse obligaciones presentes o futuras y en este ltimo caso, es que el Cdigo Civil autoriza al fiador para retractarse mientras la obligacin principal no exista (art. 2338, 2339, 2340). 3.- Capacidad para celebrar el contrato de fianza (art. 2342): Requiere de capacidad negocial o de ejercicio, sin perjuicio de lo cual existen ciertas reglas especiales:
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Respecto de la fianza que pueden otorgar el tutor o curador a nombre del pupilo: De acuerdo a la ley, el pupilo es incapaz de ser obligado como fiador, salvo que exista un decreto judicial que la autorice y que sta est destinada en favor del cnyuge o de los descendientes o ascendientes y que se haya otorgado por causa grave y urgente. Respecto de la fianza constituida por el hijo no emancipado: Lgicamente la fianza tiene que estar autorizada por el padre o la madre, dependiendo quin tenga la patria potestad sobre el hijo o, en subsidio, por decreto judicial. Respecto del marido en rgimen de sociedad conyugal: La sociedad conyugal es administrada por el marido. Sin embargo, para realizar determinados actos el marido requiere autorizacin de su cnyuge o del juez en subsidio.
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CLASIFICACIN DE LA FIANZA 1.- SEGN LA NATURALEZA DE LA FIANZA Civil Comercial o Mercantil: Es igual que la civil con la diferencia de que es solemne 2.- SEGN EL ORIGEN DE LA OBLIGACIN DEL DEUDOR PRINCIPAL DE RENDIR FIANZA Legal: Es ordenada por la ley. Judicial: Es ordenada por decreto del juez. Convencional: Es la constituida por el contrato. Independiente de la naturaleza que tenga la obligacin del deudor principal de rendir una fianza, la fianza misma siempre tiene una naturaleza contractual.
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3.- SEGN SU LIMITACIN EN CUANTO A SU MONTO Limitada: Es lo ms comn, teniendo relacin directa con la obligacin principal, debiendo ser igual o inferior a ella; nunca superior. Ilimitada: Excepcionalmente, mediante la fianza pueden caucionarse todas las obligaciones que una persona contraiga, incluso aquellas que se contraigan con posterioridad, en cuyo caso se garantizan obligaciones futuras que son indeterminadas o ilimitadas en cuanto a su monto.
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4.- SEGN LA RESPONSABILIDAD DEL FIADOR Simple: Cuando el fiador se obliga slo como deudor subsidiario. Es decir, tiene el beneficio de excusin o de divisin. En virtud del beneficio de excusin, el fiador puede exigir al acreedor que se dirija primero contra los bienes del deudor principal, contra las prendas e hipotecas constituidas por ste y, en el evento de que no pueda pagarse con esos bienes del deudor principal, recin ah se dirija en su contra. El beneficio de divisin consiste en que el fiador responde solamente con su parte o cuota en la deuda cuando hay ms de un fiador. Solidaria: El fiador se obliga frente al acreedor como deudor solidario, por lo tanto no puede oponer al acreedor ni el beneficio de excusin ni el de divisin.
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5.- SEGN LOS BIENES QUE OBLIGA EL FIADOR Personal: El fiador simplemente obliga todos sus bienes, indistintamente, al cumplimiento de la obligacin. Hipotecaria: Aquella en que el fiador constituye, directamente o a travs de un tercero, una hipoteca para asegurar el cumplimiento de una obligacin, pero la hipoteca no garantiza la obligacin principal, sino que garantiza la obligacin del fiador (art. 2330, 2337, 2345, 2346, 2348, 2349, 2350, 2351, 2352). EFECTOS DE LA FIANZA Para estudiar los efectos de la fianza hay que hacer una distincin previa: las relaciones entre fiador y acreedor; entre fiador y deudor; y la relacin entre los cofiadores.
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Relacin entre fiador y acreedor Hay que distinguir dos momentos: A.- Antes de que el acreedor demande al fiador: Aqu, el fiador, si quiere, podr pagar la deuda en todos aquellos casos en que podra haberlo hecho el deudor principal. Y, aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al acreedor para que proceda contra el deudor principal, siempre y cuando esto sea posible. Y, si el acreedor, despus del requerimiento, no se dirige contra el deudor principal, el fiador no es responsable por la insolvencia del deudor principal (art. 2353, 2356).
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B.- Una vez que el fiador es demandado por el acreedor: En este caso, el fiador goza de muchos beneficios respecto del acreedor. Estos beneficios son:
acreedor que se dirija primero contra los bienes del deudor principal y contra las prendas e hipotecas constituidas por ste para la seguridad de su crdito y slo despus se dirija contra ste. El beneficio de excusin es un derecho facultativo (art. 2357, 2360, 2363).
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Sin embargo, hay seis casos en que el fiador est impedido de oponer el beneficio de excusin: 1.- Cuando ha renunciado expresamente a este derecho. 2.- Cuando el fiador est obligado como deudor o fiador solidario. 3.- Cuando la naturaleza de la obligacin principal es una obligacin puramente natural porque el acreedor no tiene accin. 4.- Cuando la fianza ha sido decretada por el juez. 5.- Cuando el deudor principal ha sido declarado en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia. 6.- Cuando estamos en presencia de una fianza hipotecaria, en cuyo caso el acreedor se dirige contra la finca hipotecada.
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De los seis casos sealados, podemos deducir los requisitos para poder oponer el beneficio de excusin : 1.- Que no se haya renunciado. 2.- Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario. 3.- Que la obligacin principal produzca accin, o sea, que sea una obligacin civil. 4.- Que la fianza no haya sido obligada por el juez. 5.- Que se oponga el beneficio despus de ser requerido el fiador. 6.- El fiador tiene que sealarle los bienes del deudor principal al acreedor. Art. 2358, 2359.
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Debemos sealar tambin que existe un caso en que el acreedor es obligado a practicar la excusin. Se da cuando se ha estipulado expresamente con el fiador que primero se debe recurrir al deudor principal y, slo en el evento de que ste no tenga bienes suficientes para el pago de la deuda, se podr recurrir contra el fiador. Aqu no es necesario oponer el beneficio de excusin (art. 2361, 2362, 2364, 2365, 2366).
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Consiste en que, habiendo varios fiadores, cada uno responde de su cuota o parte en la deuda y si nada se ha estipulado, la deuda se divide en partes o cuotas iguales (art. 2367). Los requisitos para que opere este beneficio son: 1.- Deben haber varios fiadores. 2.- Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente. 3.- Que los varios fiadores estn afianzando una misma obligacin y respecto del mismo acreedor.
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La regla general es que la deuda se divide en partes iguales, pero esta regla tiene excepciones: No se divide la deuda si uno de los fiadores hubiera limitado su fianza a un monto o suma determinada. Si un fiador es insolvente, su parte o cuota grava la de las dems.
Consiste en que el acreedor, por un hecho suyo, priva total o parcialmente al fiador, de la posibilidad de subrogarse en sus derechos en contra del deudor, por ejemplo, que el deudor insolvente haya constituido una prenda para garantizar el cumplimiento de su obligacin y cuando la obligacin se hace exigible, el acreedor renuncia a la prenda, de manera que cuando el fiador paga y se dirija en contra del deudor principal para el reembolso, se da cuenta de que ya no existe la prenda (art. 2355).
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Es justo eso? Ciertamente no. En el caso en que el deudor no haya podido subrogarse en los derechos y acciones del deudor por un hecho o culpa de peste, se extinguir la fianza y dicha extincin ser total o parcial, dependiendo de si el fiador se vio impedido de subrogarse de todas las acciones del deudor o slo parte de ellas. Los requisitos para que proceda lo anterior: 1.- La prdida de las acciones tiene que haberse producido por hecho o culpa del acreedor. 2.- Tiene que tratarse de acciones tiles para el acreedor, que efectivamente le podran haber dado el reembolso.
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3.- La excepcin de subrogacin tiene que alegarse. Lo ms comn es que se haga como excepcin, pero nada obsta a que se alegue como accin. Los efectos de esta excepcin son la extincin de la fianza, ya sea en trminos totales o bien, a travs de la liberacin parcial del deudor. Si el fiador paga la deuda que est afianzando y recin despus se da cuenta que el deudor principal en algn momento tuvo una fianza que fue renunciada, Somarriva dice que el fiador tiene una accin In Rem Verso, que tiene por objeto que el acreedor o deudor principal va a rembolsar al fiador aquella parte en que se hizo ms dbil el fiador producto de esa renuncia a, por ejemplo, una prenda.
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(4)Excepciones reales y personales suyas Las excepciones reales son aquellas que emanan de
la obligacin misma. El fiador no puede oponer excepciones personales del deudor principal. Sin embargo, el fiador s puede oponer excepciones personales suyas en contra del acreedor. Aqu hay una diferencia con la solidaridad en lo referido a la excepcin de compensacin: la excepcin de compensacin slo puede oponerla aquel deudor con que se pact la compensacin y recin cuando se ha opuesto, pueden oponerla los otros codeudores solidarios. En cambio, en la fianza, el fiador s puede oponer a la demanda la compensacin que en contra del acreedor tiene el deudor principal aun cuando el deudor principal hubiera renunciado a ella (art. 2354).
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Relacin entre el deudor principal y el fiador Hay que recordar que el deudor no es parte en el contrato de fianza. La ley quiere que siempre pague el deudor. En esta relacin tambin se hace necesario distinguir dos momentos: Antes de que el fiador efecte el pago: El fiador puede solicitarle al deudor que obtenga el relevo de la fianza, o bien, que le caucione las resultas de la fianza o que consigne medios suficientes para el pago (art. 2369).
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Para que el fiador pueda solicitar cualquiera de estas tres cosas, debe estar en cualquiera de las siguientes situaciones, sealadas por el art. 2369: 1.- Cuando el deudor principal disipa sus bienes. 2.- Cuando el deudor se haba comprometido con el fiador a obtener el relevo de la fianza dentro de un cierto plazo y se ha cumplido ese plazo. 3.- Cuando se ha cumplido un plazo o condicin que gatilla la exigibilidad inmediata del pago de la obligacin principal. 4.- Cuando han transcurrido ms de cinco aos desde que se constituy la fianza, salvo que las partes hayan pactado un plazo distinto o hayan renunciado a ese efecto
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Despus de que se ha efectuado el pago: El fiador que paga tiene la obligacin de avisarle al deudor que se ha verificado el pago. Si paga y no avisa, el deudor podr oponerle al fiador todas las excepciones de que hubiera podido valerse en contra del acreedor al momento del pago (art. 2370, 2377). Si el deudor, ignorando que el fiador pag, igual paga su deuda, podr dirigirse contra el acreedor por la restitucin, argumentando el pago de lo no debido. El deudor que paga tambin tiene que avisarle al fiador para evitar el doble pago. Si paga y no le avisa al fiador, es responsable de todo lo que ste hubiera pagado, ignorando que la obligacin se haba cumplido; es el deudor principal el que debe responder por el pago de lo no debido y podr dirigirse contra el acreedor por el pago de lo no debido (art. 2376).
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Acciones y derechos que tiene el fiador despus del pago Accin de reembolso Es una accin personal que emana del contrato de fianza, en virtud de la cual el fiador puede exigirle al deudor que le reembolse lo que le haya pagado, ms los intereses, ms los gastos en que haya incurrido y, eventualmente, que se le indemnicen los perjuicios que el contrato le hubiere provocado al deudor. Si el fiador paga slo parte de la deuda, slo podr repetir contra el deudor principal por el monto de lo pagado, porque la accin de reembolso es indemnizatoria y no de lucro. Si el fiador paga ms de lo debido, podr repetir contra el deudor por el monto de la deuda porque el deudor no tiene responsabilidad en el exceso, sin perjuicio de que tenga accin de reembolso contra el acreedor.
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Relacin entre los cofiadores Si todos los cofiadores pagan cuando les corresponda, no hay problemas. El problema surge cuando uno o ms no pagan. Situaciones: 1.- Si un cofiador paga ms de lo que corresponda: En el exceso, dicho cofiador se subroga al acreedor en el derecho a cobrarle a los dems cofiadores por ese exceso. Ese exceso se divide, si nada se ha dicho, proporcionalmente (art. 2378). 2.- Los cofiadores no pueden oponer las excepciones personales del deudor principal: S pueden oponer las excepciones personales y reales suyas (art. 2379). 3.- Si existe un cofiador insolvente su cuota grava la de los ms: No se considera deudor insolvente a aquel que tiene un subfiador (art. 2380).
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EXTINCIN DE LA FIANZA Hay tres maneras por las que pueda extinguirse la fianza: 1.- Por la va consecuencial: La fianza se extingue con el cumplimiento de la obligacin principal. 2.- Por cualquiera de los modos de extincin de los contratos: O sea, extincin de la fianza como contrato. 3.- Por cualquiera de los medios especiales de extincin de la fianza: Hay que sealar que el relevo de la fianza NO ES UN MEDIO ESPECIAL DE EXTINCIN de la misma, sino que es una modalidad de la regla general de rescisin o resciliacin.
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Las formas especiales son: 1.- Cuando el acreedor, por un hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador tena derecho a subrogarse. Segn Pellegrini, ste es el nico medio verdaderamente especial de extinguir la fianza, cuando la subrogacin es total. 2.- La confusin Segn Pellegrini, no hay razn para considerar la confusin como un medio especial porque en nada se distingue esta confusin con aquella que es un medio de extincin de los contratos. Si bien la confusin en la fianza est regulada expresamente, lo cierto es que con la sola lectura del art. 2383, se concluye que se rige por la legislacin comn. (art. 2381, 2382, 2383).
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CONTRATO DE PRENDA
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La prenda est regulada en el ttulo XXXVIII del libro IV del Cdigo Civil, en sus artculos 2384 al 2406. CONCEPTO El artculo 2384 del Cdigo Civil da una definicin del contrato de prenda, diciendo "Por el contrato de empeo o prenda se entrega una
La prenda que rige el Cdigo Civil es la denominada prenda civil o clsica y constituye el derecho comn en materia de prenda. El sistema del contrato de prenda establecido y reglamentado en el Cdigo Civil, se encuentra actualmente profundamente alterado y modificado por leyes especiales que han creado las llamadas prendas sin desplazamiento; Entre las prendas especiales o sin desplazamiento podemos sealar las siguientes: 1.- Prenda mercantil 2.- Prenda agraria 3.- Prenda industrial 4.- Prenda de valores mobiliarios en favor de los Bancos 5.- Prenda de la ley de compraventa de cosas muebles a plazo 6.- Prenda sin desplazamiento
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CONTRATO
INDIVISIBLE
DERECHO REAL
Caractersticas de la Prenda
CREDITO PRIVILEGIADO
2.- Es un derecho real, el artculo 577 lo menciona entre tales derechos. La eficacia de la prenda como caucin deriva justamente de esta caracterstica, porque da derecho a perseguir la cosa de manos de quien se encuentra, al igual que todo derecho real.
3.- Es un crdito privilegiado, da origen a un crdito de segunda clase, y como privilegio es especial porque slo puede hacerse efectivo sobre lo empeado y no en los dems bienes del deudor, artculo 1474.
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4.- Importa un principio de enajenacin. El artculo 582 seala que el dominio comprende las facultades de uso, goce y disposicin, si se pierde una de ellas hay un principio de enajenacin, y tal cosa ocurre en la prenda en que el dueo no tiene ni uso ni goce de la cosa. Adems, porque al constituir la prenda el deudor tcitamente acepta que s no cumple la obligacin principal el acreedor enajenar la cosa y se pagar con el producto del remate.
5.- La prenda para el acreedor prendario es un ttulo de mera tenencia, pero conjuntamente con ello es dueo y poseedor del derecho de prenda.
6.- La prenda es indivisible, porque toda la cosa empeada y cada parte de ella garantiza el total de la deuda, artculos 1526 N1 y 2396 inciso 1.
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CONTRATO UNILATERAL
CONTRATO NOMINADO
CONTRATO REAL
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2.-Puede ser gratuito u oneroso, segn la forma como se constituya, si junto con el contrato principal (oneroso) o con posterioridad a l (gratuito) y depender tambin de quin constituya la prenda, si lo hace el deudor principal ser oneroso, si lo hace un tercero, ser gratuito, artculo 2388.
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3.-Es un contrato real, se perfecciona por la entrega de la cosa empeada, efectuada por quien constituya la prenda, el deudor o un tercero -al acreedor, artculo 2386.
4.- Es un contrato accesorio, siempre garantiza o asegura el cumplimiento de una obligacin principal, sin la cual no puede subsistir.
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Requisito de validez
Reglas especiales
Requisitos de existencia
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Reglas especiales
En cuanto al objeto
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El acreedor prendario le basta con tener capacidad de ejercicio, aunque no Adems, en lo que respecta a la capacidad del constituyente el Cdigo Civil
tenga la libre disposicin, ya que a su respecto no hay enajenacin sino que una seguridad para su crdito.
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Todas las cosas MUEBLES CORPORALES o INCORPORALES Excepcin: Las naves de ms de 50 toneladas de registro y las aeronaves, que no obstante ser bienes muebles se hipotecan conforme a las normas que da el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio (artculo 2418) Slo los bienes presentes pueden darse en prenda, pero no los bienes futuros, porque para que haya prenda se requiere la entrega material, y respecto del bien futuro no se podr cumplir con este requisito de la entrega material. Pero, respecto de bienes futuros podra pactarse un contrato de promesa de prenda, el cual posteriormente se transformara en contrato real de prenda.
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En cuanto a la cosa dada en prenda En cuanto a las obligaciones garantizadas con prenda
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Si hay una obligacin principal es natural, se la puede caucionar con una prenda, conforme al artculo 1472, pero ella debe ser otorgada por un tercero para que otorgue accin.
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Derecho de retencin
Derecho de persecucin
Derecho de venta
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1 Derecho de retencin
Es la facultad que tiene el acreedor prendario para conservar la mera tenencia de la cosa mientras no se le pague: 1.-La totalidad de la deuda en capital e intereses. 2.-Los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para conservar la cosa. 3.-Los perjuicios ocasionados por la tenencia, artculo 2396 inciso 1. Pero la retencin no procede en los siguientes casos: Cuando el Juez autoriza al deudor para cambiar o reemplazar la cosa empeada por otra si de ello no se sigue perjuicio para el acreedor (artculo 2396 inciso 2) Cuando el acreedor abusa de la prenda. Se entiende que el acreedor abusa de la prenda cuando usa la cosa empeada, (artculo 2396 inciso 3)
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PRENDA TCITA
Consiste en que el acreedor tiene derecho a retener la prenda sin restituirla al constituyente, pese a que se extingui la obligacin principal, cuando dicho acreedor es titular contra el mismo deudor de otros crditos que deben reunir ciertos requisitos que establece el artculo 2401. Los requisitos de la prenda tcita son: 1.- Slo hay aplicacin de la prenda tcita cuando la prenda se ha constituido por el propio deudor, pero no cuando ella se ha constituido por un tercero. 2.-Que los crditos sean ciertos y lquidos, o sea, que el nuevo crdito no sea condicional.
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3.-Que el crdito se haya contrado con posterioridad a la obligacin que estaba garantizada con prenda. 4.-Que el crdito se haya hecho exigible antes del pago de la obligacin caucionada con la prenda. El CARCTER DE LA PRENDA TCITA. Se ha discutido si se trata de un SIMPLE DERECHO LEGAL DE RETENCIN DEL ACREEDOR PRENDARIO o de una extensin, en virtud de la ley, DEL DERECHO DE PRENDA POR INTERPRETACIN DE LA VOLUNTAD CONTRACTUAL.
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Casos en que no tiene aplicacin la prenda tcita: 1.- El artculo 2404 establece que, no obstante la constitucin de la prenda, puede el deudor vender la especie dada en prenda; y en este caso si el deudor vende la prenda a un tercero y ste le paga ntegramente al acreedor, ste est obligado a entregar la cosa y no puede negarse a ello, de acuerdo con el inciso final, ni an alegando crditos que renan las condiciones del artculo 2401. 2.- De acuerdo con el artculo 2393 inciso final, el acreedor puede exigir la restitucin de la mera tenencia de la cosa de manos de quien se encuentre, an contra el propio deudor. Pero si por cualquier causa la cosa dada en prenda llega a manos del deudor, ste puede recuperar la prenda pagando ntegramente al acreedor el crdito, y en este caso (si la cosa por cualquier motivo ha vuelto a poder del deudor y ste paga el crdito) no puede el acreedor exigir la retencin de la cosa alegando prenda tcita.
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Por otra parte, el artculo 891 dice que pueden reivindicarse todos los derecho reales, excepto el de herencia; este mismo principio lo encontramos consagrado en el artculo 2393.
Si el acreedor deja de tener materialmente la cosa, la puede perseguir de cualquier persona que la haya adquirido. Si la cosa se encuentra en manos del deudor principal, ste se puede excepcionar de entregar la cosa, mediante el pago total de la deuda
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4 Derecho de preferencia
El crdito del acreedor prendario es un crdito privilegiado de segunda clase, artculo 2474 N3. Este privilegio es especial de modo que slo se ejerce sobre la cosa dada en prenda y si existiera un dficit, ste se paga como crdito valista, es decir, sin preferencia.
5 Derecho de indemnizacin
Con motivo de la tenencia de la cosa dada en prenda, el acreedor prendario puede haber incurrido en gastos para la conservacin de ella o puede haber sufrido perjuicios derivados de la misma tenencia de la prenda. En tal caso tiene derecho a que el deudor le pague estos gastos y goza de un derecho de retencin mientras ste no se efecte, artculo 2396 inciso 1.
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Exigir la Restitucin Concurrir a de la prenda La subasta una vez de la prenda extinguida la y obligacin adjudicrsela principal
pagar la deuda
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3.- Vender la cosa empeada, pese a estar constituida en prenda y aunque la tenencia la tenga el acreedor (artculo 2404) 4.- Exigir la restitucin anticipada de la prenda si el acreedor abusa, esto es, si usa la prenda (artculo 2396 inciso final)
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5.- Exigir la restitucin de la prenda al acreedor, , una vez extinguida la obligacin principal, ejercitando para ello la accin prendara directa (artculo 2401 inciso 1) 6.- Concurrir a la subasta de la prenda y adjudicrsela en dominio pagando el precio del remate (artculo 2398) 7.- Por ltimo, mientras no se haya consumado la realizacin de la cosa, el deudor puede pagar la deuda. Es el principio del artculo 2399. El pago debe ser completo y deben incluirse en l los gastos que se hubieren ocasionado.
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No hay obligacin alguna para el deudor una vez perfeccionado el contrato de prenda
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Extincin de la Prenda
Por va consecuencial
Por va directa
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Por va consecuencial
Casos particulares
Novacin
Prescripcin
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En cuanto a la Prescripcin.
Mientras el acreedor prendario tiene la cosa no se puede decir que l va a poder adquirirla por prescripcin, porque l es mero tenedor, est por consiguiente reconociendo dominio ajeno sobre la misma.
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POR VA DIRECTA
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4.- Por extincin del dominio del constituyente en virtud de una condicin resolutoria, artculo 2406 inciso 3. En este caso la prenda se extingue sea que el acreedor prendario est de buena o mala fe, esto es sin importar si supo o no la existencia de la condicin resolutoria, es una excepcin al artculo 1490. Pero el acreedor de buena fe puede exigirle al deudor otra prenda de igual o mayor valor u otra caucin competente, y si el deudor no lo cumple puede solicitar el cumplimiento de la obligacin principal, operando la caducidad del plazo, artculo 2406. inciso 3 y 2391. El acreedor de mala fe no tiene esta opcin. 5.- Cuando el acreedor abusa de la prenda, artculo 2396. 6.- Cuando el tercero dueo de la especie la reivindica, artculo 2390. 7.- Por realizacin de la prenda.
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registral
nico,
para
las
prendas
sin
Dejando sin el efecto el sistema de publicidad que rega a las prendas sin desplazamientos, que resultaba caro y engorroso.
2.Flexibiliza el objeto de la prenda sin desplazamiento, permitiendo prenda sobre valores, derechos, contratos e inventarios.(prenda flotante)
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En ambas leyes la prenda es una caucin real. Estas prendas recaen sobre cosas muebles.
Aun que en la ley 20.190 esta puede recaer sobre cualquier cosa mueble.
La normativa de la antigua y nueva ley es de aplicacin general. A ambas prendas sin desplazamiento se les aplican supletoriamente las normas del Cdigo Civil.
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El deudor, ambas prendas, conserva la tenencia de la cosa. Ambos contratos de prenda son solemne.
La forma de hacer la tradicin del derecho real de prenda difiere en ambas leyes.
a) La individualizacin de sus otorgantes. b) La indicacin de las obligaciones caucionadas o si se establecen con garanta general A diferencia de la prenda del Cdigo Civil en ambas clases de prenda sin desplazamiento se puede pactar una clusula de garanta general. c) En la antigua ley, exige especficamente del bien dado en prenda, mediante los detalles necesarios para su individualizacin. En la nueva ley solo se exige la individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas.
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d) La antigua ley, exige indicar el valor conjunto de los bienes sobre los que recae la prenda. En la nueva ley, se exige el sealamiento de la suma determinada o determinable a la que se limitare la prenda o la proposicin en que debiera caucionar diversas obligaciones.
e) En la antigua ley, en caso de recaer la prenda sobre un bien inmueble por destinacin sujeto a hipoteca, se discute si se requiere de la autorizacin del acreedor hipotecario. En la nueva ley, este caso se considera sobre bienes futuros, y el contrato es valido.
f) En la antigua ley, la prenda puede recaer sobre cualquier cosa mueble. En la nueva ley, el articulo 5 dispones que podr constituirse prenda sobre todo tipo de bienes corporales o incorporables muebles, presente y futuros. Por su parte el articulo 6 de la misma ley estable una serie de derechos sobre los cuales puede constituirse prenda.
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EFECTOS DE LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO EN AMBAS LEYES Derechos del acreedor prendario
1.-) En ambas leyes el acreedor puede pagarse con el producto de la cosa dada en prenda.
3.-) El acreedor tiene un derecho de persecucin, que se manifiesta en una accin de desposeimiento, en ambas leyes.
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4.-) El derecho de inspeccin se contempla en ambas leyes. La nueva ley establece que en caso de oposicin del constituyente para que se verifique la inspeccin, el acreedor podr exigir la realizacin de la prenda, considerndose la obligacin caucionada como de plazo vencido.
5.-) Si la prenda se desmejorase, el acreedor tiene derecho a que se le cambie o mejore la garanta y si no lo hace el deudor, el acreedor puede aprovecharse de la caducidad del plazo.
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2.- El deudor, en ambas prendas, no puede trasladar la prenda, salvo que se le haya facultado en el contrato, que el juez lo decrete o que el acreedor lo autorice.
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3.- Las facultades del deudor en cuanto al gravamen y a la enajenacin de cosa difieren en ambas leyes.
En la ley antigua, el deudor no poda enajenar ni gravar la cosa dada en prenda, sin previo consentimiento del deudor.
En
la nueva ley, este facultad es excepcional, ya que requiere de acuerdo entre las partes (se trata de un elemento accidental de la prenda sin desplazamiento).
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LA HIPOTECA
627
LA HIPOTECA
Es necesario distinguir, por una parte, el contrato de hipoteca y, por otra, el derecho real de hipoteca.
El CONTRATO DE HIPOTECA es aquel por el cual se conviene la garanta hipotecaria (tratada en los arts. 2407 y ss.). El DERECHO REAL DE HIPOTECA es el que emana de este contrato.
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prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor ".
Esta definicin ha sido bastante criticada, por cuanto no explica claramente en qu consiste la hipoteca. Desde luego, dice que es la prenda que recae sobre bienes inmuebles, lo que la diferencia de la prenda y, adems, establece que no se perfecciona por el desplazamiento de la cosa de manos del deudor a las del acreedor.
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La verdad es que hay ciertas semejanzas con la prenda: 1. Ambas son derechos reales. 2. Ambas son contratos accesorios. 3. Ambas son indivisibles. Por otra parte, se diferencian porque: 1. La hipoteca recae sobre inmuebles y la prenda, sobre muebles. 2. En la hipoteca no existe desplazamiento del bien, su propietario contina usando y gozando de la cosa. En la prenda s existe desplazamiento, se le entrega la cosa al acreedor, por lo tanto, el dueo de la cosa prendada se ve privado de su uso y goce. 3. La hipoteca es un contrato solemne y la prenda es un contrato real.
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EL CONTRATO DE HIPOTECA
CORRECTA DEFINICIN Es
un contrato celebrado entre el acreedor y el constituyente por el cual este ltimo, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, afecta especialmente a dicho cumplimiento un bien raz que permanece en su poder y que, una vez inscrito, faculta al acreedor para perseguir el inmueble hipotecado de manos de quien se encuentre, realizndolo y pagarse preferentemente con el producto de la realizacin.
LAS PARTES EL ACREEDOR es aquella parte en beneficio de la cual se ha contrado la obligacin de quien debe entregar la cosa para que, en el caso de incumplimiento del deudor, pueda proceder a la realizacin del bien entregado. EL CONSTITUYENTE puede ser el deudor personal del acreedor 631 o
CARACTERSTICAS 1. PUEDE CELEBRARSE ENTRE ACREEDOR Y DEUDOR, O ENTRE EL ACREEDOR Y UN TERCERO. ES UN CONTRATO UNILATERAL. ES UN CONTRATO ACCESORIO. PUEDE SER TANTO GRATUITO COMO ONEROSO. ES UN CONTRATO SOLEMNE.
2. 3. 4. 5.
632
1. PUEDE CELEBRARSE ENTRE ACREEDOR Y DEUDOR, O ENTRE EL ACREEDOR Y UN TERCERO.Por lo general, se celebra entre acreedor y deudor, pero nada obsta a que un tercero hipoteque un bien propio para garantizar una deuda ajena, quien no contrae ninguna obligacin personal. Si es el deudor quien constituye la hipoteca, el acreedor dispone de dos acciones: la personal contra el patrimonio del deudor y la real en contra de la cosa dada en hipoteca. En cambio, si la hipoteca es constituida por un tercero, el acreedor no dispone sino de la accin real en contra del inmueble.
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2. ES UN CONTRATO UNILATERAL.Slo resulta obligado el constituyente (sea el deudor o un tercero) a transferir al acreedor el derecho real de hipoteca, mientras que el acreedor no contrae obligacin alguna. Aqu, el ttulo es el contrato de hipoteca y la tradicin de este derecho real de hipoteca se llevar a cabo haciendo la debida inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador de Bienes Races.
*Existe una posicin minoritaria de la doctrina que dice que ste es un contrato bilateral porque tambin existira la obligacin del acreedor de alzar la hipoteca o de cancelar la inscripcin de la hipoteca, una vez pagada la deuda.
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3. ES UN CONTRATO ACCESORIO.De acuerdo con el art. 1442, el contrato hipotecario supone la existencia de una obligacin principal cuyo cumplimiento est garantizando. Pero ese carcter no es obstculo para que la hipoteca se otorgue antes del contrato a que acceda. Art. 2413.
4. PUEDE SER TANTO GRATUITO COMO ONEROSO.Este es un punto de difcil solucin, en general los autores no se pronuncian sobre el particular. Afortunadamente, calificar la hipoteca como contrato gratuito y oneroso es solo una cuestin doctrinaria, pues para el caso en que tal calificacin tendra importancia, esto es para la procedencia de la accin pauliana, ello fue zanjado expresamente por el legislador en el art. 2468 equiparando la hipoteca a los contratos onerosos.
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5. ES UN CONTRATO SOLEMNE.La solemnidad consiste en que el contrato de hipoteca debe otorgarse por escritura pblica, art. 2409. El problema se plantea en relacin con el art. 2410 que dispone "La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin".
La inscripcin que exige la norma transcrita es slo para la tradicin del derecho de hipoteca, o es al mismo tiempo solemnidad del contrato de hipoteca?.
Existen dos posturas al respecto.
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El contrato hipotecario requiere dos solemnidades: 1. Escritura pblica. 2. Inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races. Por lo tanto, en su opinin, la inscripcin juega dos roles: Solemnidad del contrato, y Tradicin del derecho real de hipoteca.
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solemnidad del contrato hipotecario consiste en la escritura pblica, y la inscripcin es nicamente la tradicin del derecho real. Lo mismo que en la compraventa de bienes races, que se reputa perfecta desde el otorgamiento de escritura pblica y cuya inscripcin no constituye solemnidad, sino nicamente tradicin del derecho de dominio.
Argumentos a su favor: En el art. 2410 el legislador se refiere a la hipoteca no como contrato sino como derecho real, y no cabe la menor duda de que para que exista Derecho Real de Hipoteca es necesaria la inscripcin en el Registro de Hipotecas y que sin ello no tendr valor alguno.
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Esto es evidente si se considera que el art. 2407 define la hipoteca como derecho real, como el derecho de prenda constituido sobre inmuebles. Es lgico estimar que en el artculo 2410 tambin se est refiriendo al derecho real de hipoteca. Segn el art. 2411 los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero dan hipoteca en Chile, pero mediante su inscripcin en el Registro; de manera que se reconoce la existencia del contrato de hipoteca antes de que se efecte la inscripcin. De acuerdo al art. 2419 la hipoteca de bienes futuros es vlida y da derecho al acreedor a hacerla inscribir sobre los inmuebles que el constituyente vaya adquiriendo y a medida que los adquiera. Esto significa que hay contrato vlido sobre bienes futuros, que el contrato existe, que es vlido, y tal es as que da derecho a solicitar la inscripcin. Si se otorga un derecho al 639 acreedor, es porque ya hay contrato.
transferencia de todo derecho real y del dominio exige una inscripcin, y agrega que sin efectuarse ella el contrato puede existir pero no da derecho real alguno.
Luego, en forma genrica, sin determinar de cul derecho real se trata acepta que antes de la inscripcin el contrato sea perfecto.
Si la inscripcin fuera solemnidad del contrato y adems
tradicin del derecho real sucedera que mientras no se practica la inscripcin el contrato no estara perfecto, y por consiguiente no podra pedirse su cumplimiento, que es precisamente la tradicin del derecho real de hipoteca.
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REQUISITOS DEL CONTRATO Son los requisitos de existencia y validez, propios de todo contrato. 1. EL CONSENTIMIENTO.Se aplican las reglas generales. Puede prestarse por medio del mandatario para lo cual se requiere que en el mandato se haga mencin expresa de la facultad de hipotecar, porque ella no est comprendida entre las facultades ordinarias del mandato sino que requiere de poder especial. No parece necesario que el mandato para hipotecar sea solemne (escritura pblica) porque la ley, en el art. 2123, ha indicado cmo puede otorgarse el mandato.
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2. EL OBJETO.El bien hipotecado debe ser susceptible de hipotecarse (art. 2418). En relacin con el objeto ilcito, se cuestiona si las normas del artculo 1464 alcanzan al contrato de hipoteca o a la inscripcin. Es sabido que el contrato no implica enajenacin, luego la posible ilicitud no alcanzara, en principio, a la hipoteca como contrato sino slo a la inscripcin. Es al producirse la enajenacin cuando se surge el objeto ilcito, enajenacin que ocurre una vez hecha la inscripcin de la hipoteca. En conclusin, an cuando haya embargo, por ejemplo, puede celebrarse el contrato de hipoteca, pero no puede procederse a la inscripcin del mismo, esto es, a la tradicin del derecho real de hipoteca.
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3. LA CAPACIDAD DE LAS PARTES.El art. 2414 establece las reglas de capacidad en materia de hipoteca: a) El constituyente de la hipoteca requiere capacidad de disposicin, puesto que la hipoteca constituye principio de enajenacin. b) El acreedor hipotecario requiere nicamente capacidad para contratar. Respecto de ciertas personas existen reglas particulares para la hipoteca de sus bienes: Para hipotecar los bienes de los pupilos (art. 393). Para hipotecar los bienes del hijo sujeto a patria potestad. Para hipotecar los bienes de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, en lo que dice relacin con sus bienes propios (art. 1754).
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inmuebles en poder
que del
real que recae sobre un inmueble, que permaneciendo en poder del que lo constituye, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con 644 el producido de la subasta".
CARACTERSTICAS
1. ES UN DERECHO REAL. 2. ES UN DERECHO REAL INMUEBLE. 3. ES UN DERECHO ACCESORIO. 4. ES UNA LIMITACIN AL DERECHO DE DOMINIO. 5. CONSTITUYE PRINCIPIO DE ENAJENACIN. 6. DA LUGAR A UNA PREFERENCIA. 7. ES INDIVISIBLE.
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1. ES UN DERECHO REAL.La hipoteca es siempre un derecho real, contemplado expresamente en el art. 577. Se ejerce sobre el bien gravado sin respecto a determinada persona y de l emana una accin real que es la Accin Hipotecaria, que otorga al acreedor el derecho de persecucin de la finca hipotecada de manos de quien la tenga y a cualquier ttulo que la haya adquirido (art. 2428). Pero la hipoteca difiere de los dems derechos reales porque en stos existe una relacin directa entre la cosa sobre la cual recae el derecho y su titular; ellos se ejercitan mediante el goce o tenencia de la cosa. Nada de esto sucede en la hipoteca, en la cual la forma de ejercitar el derecho radica en la facultad que tiene el acreedor de pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el deudor no cumpla la obligacin principal.
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2. ES UN DERECHO INMUEBLE.As se desprende de los arts. 580, 2407 y 2418. La hipoteca se constituye sobre inmuebles y los derechos son muebles o inmuebles segn la naturaleza de la cosa sobre la cual recaen. Sin embargo, existen casos en que es un derecho mueble: cuando la hipoteca recae sobre una nave (art. 2418). Por ser un derecho inmueble, la tradicin de la hipoteca se efecta por medio de su inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races (art. 686). Debemos precisar que el acreedor hipotecario detenta dos derechos: - un derecho real y accesorio que es siempre inmueble, y - un derecho personal de crdito, que deriva del contrato de hipoteca, que es el principal y que tiene el carcter de mueble.
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3. ES UN DERECHO ACCESORIO.Este carcter est reconocido expresamente en el art. 46. La hipoteca asegura el cumplimiento de una obligacin principal sin la cual no puede subsistir. De lo anterior se desprende que: a) Extinguida la obligacin principal se entiende extinguida tambin la hipoteca. b) Prescrita la accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal, prescribe tambin la accin hipotecaria. 4. LA HIPOTECA CONSTITUYE UNA LIMITACIN AL DOMINIO.A pesar de que el art. 732 no enumera la hipoteca entre las limitaciones del dominio, es evidente que tiene ese carcter. En efecto, por su constitucin el propietario del inmueble no puede ejercer su derecho de dominio en forma absoluta, no puede destruir el inmueble ni gozar de l en trminos que lesionen los derechos del acreedor hipotecario, porque entonces recibira aplicacin el art. 2427 a que nos referiremos ms adelante.
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5. CONSTITUYE UN PRINCIPIO DE ENAJENACIN.Como hemos dicho, la hipoteca limita el ejercicio del derecho de dominio, luego es evidente que ella encierra un principio de enajenacin. De esta caracterstica se deducen consecuencias interesantes, tales como: - Que para hipotecar se requiere capacidad para enajenar. - Que no puede darse en hipoteca bienes embargados, etc. 6. DA ORIGEN A UNA PREFERENCIA.La hipoteca es una garanta y como tal no sera completa si no gozara de preferencia para el pago. El art. 2470 seala a la hipoteca entre las causas de preferencia y el art. 2477 dice que la tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.
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7. LA HIPOTECA ES INDIVISIBLE.Consagran esta caracterstica los arts. 2408 y 1526 N 1. La hipoteca es indivisible tanto desde un punto de vista objetivo como subjetivo.
Desde el punto de vista objetivo: la finca hipotecada.
No se puede constituir hipoteca sobre slo una parte de la finca. Si la propiedad hipotecada se divide, cada una de las partes en que se divida queda respondiendo de la totalidad de la deuda garantizada con hipoteca.
Desde el punto de vista subjetivo: la obligacin caucionada.
Si la deuda se divide (existen varios deudores) cada una de sus partes queda garantizada con la hipoteca, de manera que si solo uno de los deudores paga, la hipoteca subsiste mientras no paguen todos.
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Cada una de las cosas dadas en hipoteca y cada parte de las mismas son obligadas al pago total de la deuda a que acceden. Del mismo modo, toda la deuda y cada parte de ella est garantizada con hipoteca.
El carcter indivisible de la hipoteca es un elemento de la naturaleza, de modo que el acreedor puede renunciarla, pero en forma expresa. Consentida la divisin respecto a una parte de la hipoteca, el resto de la misma sigue siendo indivisible.
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1. 2. 3. 4. 5.
TRADICIN. PRESCRIPCIN. SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. CESIN DEL CRDITO HIPOTECARIO. SUBROGACIN DEL CRDITO HIPOTECARIO.
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1. TRADICIN.El derecho real de hipoteca se adquiere por tradicin, la cual se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en que est ubicado el inmueble. Requisitos de la Inscripcin: Se encuentran sealados en el art. 2432 y en el art. 81 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, ellos son: 1) Individualizacin del acreedor y deudor, sean personas jurdicas o naturales. 2) Hacer referencia al ttulo, es decir, al contrato de constitucin de la hipoteca y al archivo en que se encuentre. 3) Individualizacin del bien raz sobre el cual recae la hipoteca.
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4) Si est limitada a una determinada suma se har constar tal determinacin y la suma a que asciende. 5) Fecha de la inscripcin y firma del Conservador de Bienes Races. Esta exigencia es imprescindible, de modo que si falta la hipoteca es nula. De no ser as, no se sabra el orden de prelacin de las hipotecas sobre un mismo inmueble en el caso de existir varias. El nico requisito que es indispensable y cuya omisin trae consigo la nulidad de la inscripcin es la fecha y firma del Conservador (art. 2433). No sucede lo mismo con la omisin de los otros requisitos, siempre que por medio de la inscripcin misma o del contrato o contratos mencionados en ella pueda venirse en conocimiento de lo que falte en la inscripcin. En el caso de hipoteca de una unidad de un inmueble acogido a la ley de copropiedad inmobiliaria la inscripcin debe reunir los requisitos del art. 12 de la Ley N 19.537. 654
2. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.Se ha sealado que la hipoteca de cosa ajena es vlida, de tal manera que si ella llega a ser inscrita podr adquirirse por prescripcin, en conformidad a los arts. 670, 682, 689, 715, 2512 y 2513. La sentencia que declare la prescripcin debe inscribirse para que produzca sus efectos respecto de terceros. Asimismo, el art. 52 del Reglamento del Conservador de Bienes Races la menciona entre los ttulos que deben inscribirse. 3. SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.Como consecuencia del carcter accesorio que tiene la hipoteca, si el crdito que ella garantiza lo adquiere el heredero o legatario por sucesin por causa de muerte, tambin pasa a sus manos el derecho de hipoteca. El heredero o legatario adquiere la hipoteca ipso jure, por el solo hecho de que se le defiera la asignacin, sin necesidad de inscripcin alguna en el Conservador de Bienes Races.
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4. CESIN DEL CRDITO HIPOTECARIO.La cesin comprende las hipotecas y cualesquiera otras cauciones que garanticen el crdito, de acuerdo con lo prescrito en el art. 1906. Es una aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. La mayor parte de la doctrina estima que la hipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo hecho de la cesin del crdito, sin necesidad de nueva inscripcin. 5. SUBROGACIN EN EL CRDITO HIPOTECARIO.La subrogacin, sea legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo (art. 1612). Por eso, el subrogante adquiere de pleno derecho, conjuntamente con el crdito, la hipoteca que lo garantiza.
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CLASES DE HIPOTECA
HIPOTECA VOLUNTARIA: En Chile la hipoteca es un derecho real, que tiene su origen, principalmente, en el contrato de hipoteca. HIPOTECA LEGAL: Slo por excepcin la hipoteca tiene su origen en la ley, establecida en los arts. 660 y 662 del C.P.C. Es el caso de una comunidad, en la cual existen bienes races. Salvo acuerdo entre las partes, si a un comunero durante el juicio divisorio se le adjudican bienes que excedan el 80% del valor de lo que le corresponde adquirir, dicho exceso se va a hipotecar a favor del resto de los comuneros para asegurar el pago. La razn de la hipoteca legal es un motivo prctico, ya que si el comunero no paga ese exceso, la adjudicacin se puede resolver por aplicacin de la condicin resolutoria tcita; entonces, para no resolverla, se constituye esta hipoteca.
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Que se adjudique un bien raz. Que la adjudicacin exceda del 80% del haber probable. Que no se pague el exceso de contado. Que se inscriba la hipoteca. fuente, ya inscribirse
Esta hipoteca es legal slo en lo que respecta a su que la establece el C.P.C., pero en todo caso debe al igual que toda otra hipoteca.
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En este sentido puede hablarse de hipoteca legal, convencional o judicial, pero en estricto derecho todas las hipotecas son convencionales, salvo el caso del art. 662 del C.P.C. Hipoteca judicial es aquella que tiene su origen en una resolucin judicial, de la cual arranca la obligacin de constituir hipoteca. Ej. En el art. 755 C.C. hay una resolucin judicial que ordena que se preste caucin de conservacin, la que puede ser 659 prenda, fianza o hipoteca.
En caso de optar por una hipoteca, ella debe constituirse mediante la celebracin del respectivo contrato, de manera que ella ser convencional como toda hipoteca, pero la obligacin de otorgarla nace de una resolucin judicial. Luego es impropio hablar de hipoteca judicial.
La mayor parte de la doctrina estima que no vale esta clase de hipotecas, por las siguientes razones: a) Los arts. 2409 y 2411 hablan de contrato. b) La letra de los arts. 2432 N 2 y 2433. La primera de estas normas seala los requisitos de las inscripciones hipotecarias y se refiere al "contrato".
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c) Todava ms, estas disposiciones estn en el libro IV, que trata de los contratos, y entre ellos de las cauciones. d) Se ha sostenido tambin que la declaracin unilateral de voluntad no sera eficaz porque la hipoteca, en cuanto derecho real, requiere de una tradicin y sta a su vez de un ttulo. En este caso debe ser un contrato hipotecario, salvo el caso del art. 662 del C.P.C., en que el ttulo es la ley.
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1. LOS INMUEBLES QUE SE POSEEN EN PROPIEDAD. Desde luego, pueden hipotecarse los llamados inmuebles por naturaleza, pero tambin, los inmuebles por adherencia y los inmuebles por destinacin (arts. 570 y 568). No obstante, constituida la hipoteca sobre un inmueble por naturaleza, se entiende que se comprenden los inmuebles por adherencia y por destinacin (art. 2420). Puede hipotecarse la propiedad plena, la propiedad nuda o la fiduciaria, el art. 2418 no distingue. Si se hipoteca la nuda propiedad y, vigente la hipoteca, se extingue el usufructo consolidndose el dominio en el nudo propietario, el gravamen afectara a la propiedad plena, pues en virtud del art. 2421, la hipoteca se extiende a todos los aumentos que reciba la cosa hipotecada. La hipoteca de la propiedad fiduciaria est expresamente reglamentada en el art. 757.
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2. LOS INMUEBLES QUE SE POSEEN EN USUFRUCTO. El art. 2418, al decir que pueden hipotecarse los inmuebles que se poseen en usufructo, induce a error porque da a entender que el usufructuario hipoteca el inmueble en s mismo, cuando en realidad lo que se le permite gravar es su derecho de usufructo. La hipoteca del usufructo no implica que la calidad de acreedor por s sola faculte para percibir los frutos. Ser el usufructuario quien continuar percibindolos. El acreedor hipotecario tendr derecho a ellos cuando, ejercitando su derecho de tal, embargue el usufructo sin que se extienda su derecho a los frutos percibidos por el usufructuario (art. 2423).
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3. LAS NAVES. Esta materia est reglamentada por la Ley 3.500 y no por el Cdigo de Comercio, como dice el art. 2418. Slo son susceptibles de hipotecarse las naves de ms de cincuenta toneladas, incluso las que estn en construccin en un astillero. 4. LA CUOTA DE UN COMUNERO SOBRE LA COSA COMN. El art. 2417 dice que un comunero puede hipotecar su cuota an antes de la particin, durante la comunidad.
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Para analizar los efectos de esta hipoteca es menester hacer una distincin: a) Si una vez efectuada la particin se adjudica al mismo comunero el bien que l hipotec, subsiste la hipoteca. b) Si el bien se adjudica a otro comunero caduca la hipoteca. Pero podr subsistir siempre que ese otro comunero d su consentimiento por escritura pblica y que se deje constancia de ella al margen de la inscripcin hipotecaria. 5. LA PERTENENCIA MINERA. Pueden hipotecarse las explotacin de minas. concesiones de exploracin y
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COSAS A LAS QUE SE EXTIENDE LA HIPOTECA Arts. 2420 a 2422 La hipoteca comprende no slo el bien raz gravado sino tambin: 1) Los inmuebles por adherencia.- Como consecuencia del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, e indiferentemente que existan o no al momento de la hipoteca. Si el dueo enajena separadamente los inmuebles por adherencia, stos, en conformidad al art. 571, pasan a ser muebles por anticipacin y dejan de estar afectos a la hipoteca. 2) Inmuebles por destinacin.- Son los bienes muebles que estn destinados permanentemente al uso, cultivo o beneficio del inmueble. El dueo del terreno, que naturalmente tambin lo sea de estos bienes, puede quitarles ese carcter, 667 enajenndolos a terceros y desde ese momento deja de
3) Los aumentos y mejoras que recibe la cosa hipotecada . 4) Las rentas de arrendamiento devengadas en el inmueble hipotecado. 5) Las indemnizaciones debidas por los aseguradores de ella . El fundamento es que el legislador establece una subrogacin real en la cual el monto del seguro reemplaza al inmueble hipotecado (art. 555 C de Comercio).
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HIPOTECA DE BIENES FUTUROS De acuerdo al art. 2419, los bienes futuros son susceptibles de hipotecarse. Segn el art. 2416, se pueden hipotecar los bienes races an cuando sobre ellos se tenga un derecho eventual, limitado o rescindible, eso s que entendindose hipotecados con esa limitacin, aunque no se exprese. La regla sealada es innecesaria y no constituye sino una aplicacin del principio segn el cual nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Por otra parte, el mismo art. 2416 se pone en el caso que el inmueble hipotecado est sujeto a una condicin resolutoria, y dice que tendr lugar lo dispuesto en el art. 1491. En otros trminos, significa que declarada la resolucin se extingue la hipoteca o no, segn la condicin conste o no en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica.
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HIPOTECA DE COSA AJENA Es discutida su validez. A) Hay quienes opinan que no sera vlida. El art. 2414 establece que puede constituir hipoteca sobre sus bienes la persona que tenga capacidad para enajenar. Al decir "sus bienes" est exigiendo que el constituyente sea dueo de los bienes que hipoteca.
El art. 2418 dice que la hipoteca slo puede recaer sobre los inmuebles que se poseen en propiedad o usufructo.
Esta postura estima que ambas normas prohben su constitucin y por tratarse de un acto prohibido, de acuerdo con el art. 10, se colige que la hipoteca de cosa ajena adolece de nulidad absoluta.
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cosa ajena son vlidos, incluso ms, la tradicin de las cosas por quin no es el verdadero dueo de ellas tambin es vlida, conforme a los arts. 682 y 683, quedando el adquirente, en la misma situacin que el tradente. No existen razones particulares para que el Cdigo se aparte en materia de hipoteca del sistema general.
La prenda sobre cosa ajena se permite expresamente. No puede inferirse de los arts. 2414 y 2418 que la ley exija
categricamente para la validez de la hipoteca el dominio de parte del constituyente. Se da a la expresin sus bienes un alcance que no es el querido por el legislador; dicha expresin se refiere a los bienes que estn en poder del que constituye la hipoteca, sea este dueo o no de ellos.
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El derecho de hipoteca se rige, en cuanto a su prescripcin por las mismas reglas que el dominio, lo que significa que puede adquirirse por prescripcin ordinaria o extraordinaria (art. 2512). Si se estima que la hipoteca de cosa ajena adolece de nulidad, aplicando el artculo 704, sera un ttulo injusto que dara origen a la posesin irregular y sta a la prescripcin extraordinaria, resultado as que la hipoteca jams se podra adquirir por prescripcin ordinaria, lo que no resulta concordante con lo dispuesto en el art. 2512.
El art. 2417 permite la ratificacin, la que no es procedente
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EFECTOS DE LA HIPOTECA SOBRE COSA AJENA - Sera un ttulo de aquellos que habilitan para adquirir por prescripcin. - Para el dueo, tal hipoteca es inoponible de modo que podra solicitar la cancelacin de la misma. - En la prctica es difcil que exista hipoteca sobre cosa ajena, porque el Conservador de Bienes Races revisa y controla las inscripciones que se le solicitan.
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EFECTOS DE LA HIPOTECA
Entendemos por efectos del contrato de hipoteca, los derechos y obligaciones que de l emanan. Es preciso distinguir los efectos en relacin con el dueo de la cosa hipotecada y en relacin con el acreedor hipotecario.
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EFECTOS DE LA HIPOTECA
ACREEDOR HIPOTECARIO
1. 2. 3. 4.
D D D D
EFECTOS DE LA HIPOTECA
I. RESPECTO DEL DUEO DE LA COSA HIPOTECADA.La primera obligacin que surge del contrato para el dueo de la cosa y que celebra el contrato de hipoteca (que puede o no ser el deudor de la obligacin principal que se garantiza con ella) es la de efectuar la tradicin del derecho real de hipoteca, esto es, efectuar la inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races. Ahora, para analizar los dems efectos de la hipoteca debemos distinguir dos situaciones: i. Efectos antes de que el acreedor ejercite la accin hipotecaria. ii. Efectos una vez que el acreedor ejercita la accin hipotecaria. 676
i. ANTES QUE EL ACREEDOR EJERCITE LA ACCIN HIPOTECARIA. No obstante la constitucin inmueble conserva las dominio, esto es, de usar, hipotecado. de la hipoteca, el dueo del facultades inherentes al gozar y disponer del inmueble
El art. 2415 le autoriza expresamente para disponer del inmueble hipotecado, no obstante cualquier estipulacin en contrario. Si se llegare a estipular que el dueo del inmueble gravado con hipoteca no puede enajenarlo, semejante pacto adolecera de nulidad absoluta por objeto ilcito (arts. 1466 y 1682). La enajenacin del inmueble dado en garanta no perjudica al acreedor, porque ste en virtud del derecho de persecucin pueda hacer valer su derecho, an encontrndose el inmueble 677 en manos de terceros.
El art. 2415 faculta tambin al dueo para hipotecar nuevamente el inmueble sin que valga estipulacin alguna en contrario. Tampoco perjudica esto al acreedor porque, de acuerdo al art. 2477, las hipotecas prefieren por el orden de sus fechas, de manera que el primer acreedor hipotecario va a tener preferencia sobre los dems para pagarse. ii. DESPUS QUE HIPOTECARIA. EL ACREEDOR EJERCITA LA ACCIN
Desde el momento en que el acreedor hipotecario ejercita su accin embargando el bien hipotecado, cesa la facultad del propietario de gozar y disponer del inmueble y sus accesorios. No puede enajenar el inmueble hipotecado y si lo hace, de acuerdo al art. 1464, habra objeto ilcito y, por consiguiente, 678
La hipoteca concede al acreedor los siguientes derechos: 1. 2. 3. 4. DERECHO O ACCIN DE MEJORAMIENTO. DERECHO DE VENTA. DERECHO DE PERSECUCIN. DERECHO DE PREFERENCIA.
679
1.
En caso de prdida o deterioro del inmueble hipotecado , el acreedor hipotecario tiene un derecho opcional:
Que se mejore la hipoteca, lo que se conoce como
Si la obligacin principal fuere lquida, puede demandar el pago inmediato de la deuda aunque est pendiente el plazo, puesto que se produce la caducidad legal del plazo. Si la obligacin fuere ilquida, condicional o indeterminada , tiene derecho a pedir las medidas conservativas que el caso admita.
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2.
El acreedor hipotecario dispone de dos acciones: o Accin personal contra el deudor: Se hace efectiva sobre todos los bienes del deudor, sobre la totalidad de su patrimonio en virtud del denominado derecho general de prenda, pero en este caso el acreedor no goza de preferencia. o Accin hipotecaria: Slo dice relacin con la finca hipotecada; permite al acreedor solicitar la realizacin de la finca hipotecada en subasta pblica, para pagarse su crdito con el producto de la venta. Cuando esta accin se dirige contra el deudor principal se confunde con la accin personal. Se tramita de acuerdo con el procedimiento ordinario o el juicio ejecutivo. Se aplicar el procedimiento ejecutivo cuando tanto la obligacin principal como la hipoteca consten en un ttulo ejecutivo, conforme al art. 434 del C.P.C.
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CARACTERSTICAS DE LA ACCIN HIPOTECARIA a) Es siempre real, porque emana de un derecho real. b) Es siempre inmueble, ya que recae sobre inmuebles. c) Se dirige contra el actual poseedor del bien raz hipotecado, sea o no el deudor principal. d) Tiene por objeto realizar el inmueble en pblica subasta, para que el acreedor se pague con el producto de ella. Para llevar a cabo la realizacin hay que sacar la finca hipotecada a remate, de modo que opera una especie de subrogacin entre la cantidad de dinero que se obtenga de la realizacin y con la cual se pagar al acreedor.
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La tasacin del inmueble ser el avalo que tenga para el impuesto territorial, pero el deudor tiene derecho a que se tase la propiedad por peritos. Luego se fija da y hora para el remate, publicndose cuatro avisos en un peridico del Departamento. El pago, por regla general, es al contado, salvo que en las bases del remate se seale otra cosa. Si no existen posturas puede adjudicarse el inmueble al acreedor.
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3. DERECHO DE PERSECUCIN. Mientras el inmueble hipotecado permanece en poder del deudor la accin hipotecaria se confunde con la accin personal. Pero si la finca dada en garanta pasa a manos de un tercero entonces surge ntidamente la accin hipotecaria; nace para el acreedor el derecho de persecucin consagrado en el art. 2428 inc. 1. La accin hipotecaria dirigida en contra del tercer poseedor toma el nombre de accin de desposeimiento (accin inmueble). En trminos generales, son terceros poseedores todos aquellos que son dueos o poseedores de la finca hipotecada sin que se hayan obligado personalmente al cumplimiento de la obligacin.
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El tercero poseedor debe reunir los siguientes requisitos: Que no sea el deudor principal de la obligacin caucionada con la hipoteca. Que sea el actual poseedor de la finca hipotecada. Caso tpico de tercer poseedor es el que adquiere la finca hipotecada. En cuanto al que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena, puede encontrarse en dos situaciones: Si no se ha obligado personalmente a la deuda, es tercer poseedor y procede en su contra el derecho de persecucin. Si se ha obligado personalmente, para lo cual se requiere pacto expreso (arts. 2414 y 2430 inc. 1), es evidente que no es tercer poseedor y, entonces, se le perseguir de la misma manera que al deudor principal.
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Ni el tercer poseedor ni el que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena pueden oponer el beneficio de excusin (2429 y 2439 inc. 2). De acuerdo a lo sealado, para que proceda el derecho de persecucin es necesario que la finca se encuentre en manos de un tercer poseedor, pero adems es necesario que la deuda garantizada sea exigible y que la hipoteca se encuentre inscrita. Esta accin tiene un procedimiento especial, reglamentado en los arts. 758 a 763 del C.P.C. El acreedor debe notificar el desposeimiento al tercero, y ste tiene un plazo de 10 das contados desde dicha notificacin para adoptar una de las siguientes actitudes:
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a) Pagar la deuda: En este caso, el tercero poseedor se subroga en los derechos del acreedor, conforme al art. 2429 inciso 2. b) Abandonar la finca: Si abandona la propiedad antes que haya vencido el plazo de 10 das contados desde la notificacin de la demanda, el nico efecto que produce es el de poner la finca a disposicin del tribunal, con el objeto de que se saque a remate y se pague al acreedor. As, el tercero se libra de responsabilidad. El abandono no constituye una dacin en pago, no significa transferencia de dominio. c) No hacer nada: Puede desposersele de la finca hipotecada para realizarla y hacer pago con su producto al acreedor.
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de juicio en forma
Si se tramita como juicio ejecutivo, el acreedor slo puede pedir que el tercero le abandone la finca, ya que no puede demandar el pago de la deuda al tercero, porque ste no se encuentra personalmente obligado a ella. El deudor debe indemnizar al tercero que abandona la finca hipotecada o es desposedo de ella (artculo 2429 inciso final).
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4. DERECHO DE PREFERENCIA. La hipoteca es un crdito de tercera clase, su preferencia es especial y recae slo sobre la finca hipotecada, de manera que si su valor no alcanza a pagar toda la deuda, el dficit pasa a la quinta clase de crditos (art. 2490). Si hay varias hipotecas sobre un mismo inmueble, ellas prefieren segn el orden de sus fechas y las de una misma fecha, segn el orden material de sus inscripciones.
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EXTINCIN DE LA HIPOTECA
La hipoteca puede extinguirse (art. 2434):
Por va principal: Cuando no obstante subsistir el crdito
Y ello suceder por aplicacin de alguno de los modos de extinguir que enumera el art. 1567.
Por va consecuencial: Si se extingue la obligacin
principal tambin se extingue la hipoteca. Opera de pleno derecho en el sentido de que no es exigible, pero igual se debe cancelar la inscripcin de la hipoteca en el CBR. Sin embargo, hay un caso en que, no obstante ello, subsiste la hipoteca, cuando en la novacin se hubiere hecho reserva de la hipoteca (art. 1644).
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1. RENUNCIA DE LA HIPOTECA.El acreedor puede renunciar a la hipoteca, pero slo tiene efectos relativos, la obligacin principal subsiste. No porque se renuncie a la obligacin accesoria, se extingue la principal. La renuncia debe hacerse por escritura pblica y tomarse nota de ella al margen de la inscripcin respectiva.
2. PURGA DE LA HIPOTECA.La purga de la hipoteca principal que beneficia a pblica subasta ordenada establece el art. 2428. es modo de extinguir la hipoteca por va quien adquiere el inmueble hipotecado en por el juez, cumplindose los requisitos que
En efecto, puede ocurrir que un inmueble est gravado con varias hipotecas y que el valor que se obtuvo por l en el remate no alcance para pagar a todos los acreedores hipotecarios.
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o Las hipotecas que garantizaban las obligaciones que se pagaron se extinguen por dicho pago y a su respecto no hay purga. o Respecto de aquellos acreedores que no alcanzaron a pagarse ven tambin extinguirse sus hipotecas aunque no se hayan pagado sus crditos; respecto de stos hay purga de la hipoteca. Si bien se extingue la hipoteca por el modo de extinguir purga, estos acreedores hipotecarios no pagados conservan su accin personal contra el deudor. La purga de la hipoteca opera en favor de quien se adjudic el inmueble en el remate.
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Los requisitos para que opere la purga de la hipoteca son los siguientes (art. 2428):
A. B. C. D.
PBLICA SUBASTA. NOTIFICACIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS. TRANSCURSO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO. CONSIGNACIN DEL PRECIO DEL REMATE A NOMBRE DEL TRIBUNAL.
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A. PBLICA SUBASTA.Para que opere la purga de la hipoteca, se requiere que un tercero haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta ordenada por el juez, esto es, en una venta forzada que se efecta como consecuencia de un juicio. El art. 499 del C.P.C. se sita en el caso de que no se presenten postores al remate en el da sealado, en tal caso podr el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas a su eleccin: a) Que se le adjudiquen, por los dos tercios de la tasacin, los bienes embargados. b) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte del avalo.
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Si el acreedor escoge la alternativa a), debemos precisar si este acreedor en cuyo favor opera la adjudicacin es el primer acreedor hipotecario o es uno de grado posterior. o Si la adjudicacin opera en favor del primer acreedor hipotecario y se han reunido los requisitos de la purga de la hipoteca, sta se produce, en el sentido de que si el valor de adjudicacin no alcanza a pagar a los acreedores de grado posterior, se extinguen sus hipotecas. o Si la adjudicacin opera en favor de otros acreedores de grado posterior, no hay purga, las hipotecas no se extinguen. As lo establece el art. 492 del C.P.C. y, en este caso, da un derecho de opcin a los acreedores de grado anterior al que provoca el remate:
Ser pagado con el producto del remate, o Mantener las hipotecas, siempre y cuando su crdito no sea
exigible. Si el acreedor nada dice dentro del trmino emplazamiento, se entiende que ha optado por que se le pague.
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B. NOTIFICACIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS.Para que opere la purga de la hipoteca, es menester que se cite personalmente a todos los acreedores hipotecarios, tanto a los de grado anterior como a los de grado posterior (art. 2428 inc. 3). Por "citacin personal" debe entenderse "notificacin personal", as lo ha resuelto la jurisprudencia. La citacin tiene por objeto que los acreedores adopten las medidas que juzguen adecuadas para que la finca se realice en el mejor precio posible con el fin de que alcance para satisfacer la totalidad de sus crditos. Puede ocurrir que sacada la finca a remate, ste no tenga lugar, sea porque no hay postores, se suspendi, etc. En este caso, si se vuelve a sacar a remate o se fija una nueva fecha, hay que notificar otra vez a los acreedores, pero no es necesario que dicha notificacin sea personal, puede ser por cdula y an por el estado diario.
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C. TRANSCURSO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.Entre la notificacin de los acreedores y el da del remate debe haber transcurrido el trmino de emplazamiento. La notificacin debe lgicamente hacerse antes del remate y con una anticipacin adecuada para que cumpla su objetivo. Se ha entendido que el trmino de emplazamiento a que la ley se refiere es el sealado para el juicio ordinario. D. CONSIGNACIN DEL PRECIO DEL REMATE A NOMBRE DEL TRIBUNAL. El precio de la subasta debe consignarse a la orden del juez que dispuso la subasta. Con los fondos consignados, los acreedores hipotecarios sern cubiertos en el orden que corresponda. 698
Respecto de los acreedores que no fueron citados oportunamente, subsisten sus hipotecas y, por lo tanto, su derecho de perseguir la finca en poder del tercero adquirente. Es decir, respecto de los acreedores omitidos no opera la purga de la hipoteca porque la subasta les es inoponible. En este evento, el subastador se subroga en los derechos de los acreedores hipotecarios a quienes pag. Si el acreedor hipotecario que no fue citado oportunamente saca nuevamente a remate la finca en que subsiste su hipoteca, se pagar el subastador preferentemente y, de este modo, aunque pierda la finca no perder el precio pagado por ella, art. 1610 N 2.
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3. CANCELACIN DE LA HIPOTECA.Esta no es una manera de extinguir la hipoteca sino una consecuencia de su extincin. La cancelacin puede efectuarse en tres formas: Convencional: acreedor y deudor, de comn acuerdo, en virtud de que el deudor pag la obligacin garantizada con la hipoteca, cancelan la inscripcin hipotecaria. Por voluntad del acreedor: en virtud de su renuncia al derecho de hipoteca. Por orden judicial: lo que acontecer principalmente en los casos siguientes:
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de utilidad pblica. Cuando el deudor, en juicio ordinario, as lo solicite, lo que har cuando, no obstante haber pagado la obligacin garantizada con hipoteca, el acreedor no cumple con cancelar sta. En tal caso el juez ordena la cancelacin. En el caso del art. 2428, respecto a los acreedores citados a la subasta y que no alcanzaron a pagarse con el producto del remate, y Cuando se declare judicialmente la nulidad de la hipoteca.
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POSPOSICIN DE LA HIPOTECA
Consiste en el acto por el cual un acreedor hipotecario consiente en que una hipoteca constituida con posterioridad a la suya, pase a ser preferente. La posposicin debe hacerse por medio de una escritura pblica y exige una nueva inscripcin, no se hace por medio de una anotacin al margen de la nueva inscripcin.
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