TERCERA UNIDAD: ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL ESTADO, LOS SERVICIOS PBLICOS Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

DERECHO ADMINISTRATIVO AURORA CASTILLO FUERMAN

18 de Octubre de 2008
PROCESOS DE SELECCION: Licitacin y concursos pblicos CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.Clases de contratos administrativos: Obra pblica, Concesin de Obra Pblica, Concesin de Servicio Pblico, Suministro y Emprstito.

PROCESOS DE SELECCIN Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

La contratacin estatal tiene un cariz singular que lo diferencia de cualquier acuerdo de voluntades entre particulares, ya que al estar comprometidos recursos y finalidades pblicas, resulta necesaria una especial regulacin que permita una adecuada transparencia en las operaciones. (STC 020-2003-AI/TC)

PROCESOS DE SELECCIN Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Funcin constitucional artculo 76: Determinar y garantizar que contrataciones estatales se efecten necesariamente mediante un PROCEDIMIENTO PECULIAR que asegure que los bienes, servicios u obras se obtengan de manera oportuna, con la mejor oferta econmica y tcnica, y respetando principios tales como transparencia operaciones, imparcialidad, libre competencia y trato justo e igualitario a los potenciales proveedores. En conclusin, su objeto es lograr mayor grado de eficiencia en adquisiciones o enajenaciones efectuadas por Estado, evitando corrupcin y malversacin de fondos pblicos (STC 020-2003-AI/TC)

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Cada ao, 2,600 entidades pblicas gastan aprox S/. 14 mil millones: Adquisicin bienes y servicios (25% presupuesto nacional). Las licitaciones y concursos pblicos para la ejecucin de obras son los procesos de seleccin que implican mayores inversiones, pues representan el 40% de los 850,000 contratos que ejecuta anualmente el Estado. (http://www.consucode.gob.pe)

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99%: Procesos contratacin ms simples y que no se publican (procesos denominados Adjudicacin de Menor Cuanta y Adjudicacin Directa Selectiva) y significan el 60% del monto econmico total de recursos destinados a contratacin de bienes, servicios, obras y arrendamiento a favor del Estado. 1%: Procesos de contratacin ms amplios y que s se publican (procesos denominados Adjudicacin Directa Pblica, Licitacin y Concurso Pblico) y significan el 40% del monto econmico total de recursos destinados a contratacin de bienes, servicios, obras y arrendamiento a favor del Estado (http://www.consucode.gob.pe)

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Ley 26850 (1997) Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, integra en un solo cuerpo legal el rgimen que regula procesos de contratacin de todas las entidades administrativas, incluidas empresas Estado, para la adquisicin de bienes y servicios, as como para la contratacin obras. (Jorge Dans Ordoez)

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Ley 28267 modifica Ley 26850, por lo que por DS 083-2004-PCM se aprob Texto nico Ordenado Ley Contrataciones y Adquisiciones del Estado, que establece las normas bsicas que contienen los lineamientos que deben observar las Entidades del Sector Pblico, dentro de criterios de racionalidad y transparencia, en los procesos de adquisiciones y contrataciones de bienes, servicios u obras y regula las obligaciones y derechos que se derivan de los mismos. Reglamento por DS 084-2004-PCM

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El Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado CONSUCODE, adscrito a PCM, con personalidad jurdica derecho pblico ente rector del sistema de contrataciones y adquisiciones del Estado y comprende a todas las entidades que realizan procesos para la adquisicin de bienes, prestacin de servicios y ejecucin de obras. Entre otras funciones aprueba directivas, administra Registro Nacional de Proveedores y Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del Estado- SEACE. Personal sujeto rgimen laboral actividad privada

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Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado- CONSUCODE, encargado de resolver, en ltima instancia administrativa, las controversias que surjan entre las Entidades y los postores durante el proceso de seleccin, as como de aplicar sanciones de suspensin o inhabilitacin a proveedores, postores y contratistas por infraccin de las disposiciones de la Ley, su Reglamento y dems normas complementarias.

CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

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(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

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(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

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(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

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(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

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(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)

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Las discrepancias entre entidades y participantes o postores en proceso de seleccin se resuelven en va administrativa. Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones es ltima instancia y sus resoluciones son de cumplimiento obligatorio Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliacin y/o arbitraje, segn el acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos en cualquier momento anterior a la culminacin del contrato.

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En resumen, Ley 26850 perfila el rgimen legal que regula procesos de contratacin estatal exclusivamente destinados a la adquisicin de bienes, servicios, suministros y contratacin de obras, enfatizando tratamiento aspectos jurdico-administrativos de procesos de seleccin y adjudicacin, no distinguiendo entre contratos administrativos ni entre contratos privados de la administracin, porque adopta concepto de un nico tipo de contrato: CONTRATO DE ESTADO O CONTRATO ESTATAL (Jorge Dans Ordoez)

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DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO, deroga Ley 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y sus normas modificatorias. Establece disposiciones y lineamientos que deben observar entidades sector pblico en los procesos de contrataciones de bienes, servicios u obras y regula las obligaciones y derechos que se derivan de los mismos, siendo su objeto establecer normas orientadas a maximizar valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las Entidades del Sector Pblico, de manera que stas se efecten en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad

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DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO, los procesos de seleccin son los mismos : LICITACIN PBLICA: Para contratacin de bienes, suministros y obras. CONCURSO PBLICO: Para contratacin de servicios de toda naturaleza ADJUDICACIN DIRECTA: Puede ser pblica o selectiva, segn margen que establece la Ley de Presupuesto del Sector Pblico ADJUDICACIN DE MENOR CUANTA: Para contrataciones cuyo monto sea inferior dcima parte lmite mnimo establecido por Ley Presupuesto Sector Pblico para licitacin pblica y concurso pblico.

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DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO, Los procesos de seleccin pueden realizarse manera corporativa o sujeto modalidad de seleccin de Subasta Inversa o Convenio Marco, de acuerdo defina Reglamento, que determinar caractersticas, requisitos, procedimientos, metodologas, modalidades, plazos, excepciones y sistemas para cada proceso de seleccin. En adquisiciones de menor cuanta, contrataciones obligatoriamente en forma electrnica a travs SEACE, salvo excepciones que determine Reglamento. El Reglamento establecer forma en que se aplicarn progresiva y obligatoriamente las contrataciones electrnicas a los procesos de licitacin pblica, concurso
pblico y adjudicacin directa

PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017: Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado OSCE, en lugar de CONSUCODE, como organismo pblico adscrito a MEF, con personera jurdica de derecho pblico. Dicho organismo tambin cuenta con Tribunal de Contratacin Estado es un rgano resolutivo que forma parte de su estructura administrativa.

PROCESOS DE SELECCIN
Sin embargo, DL 1017 entrar en vigencia a los 30 das calendario contados a partir de la publicacin de su Reglamento y del Reglamento de Organizacin y Funciones del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE, excepto la Segunda y Tercera Disposiciones Complementarias Finales, que entrarn en vigencia a partir del da siguiente de la publicacin (Pub. 04.06.2008)

PROCESOS DE SELECCIN
SEGUNDA DISPOSICION FINAL: Mediante Decreto Supremo refrendado MEF, se aprobar Reglamento de norma, dentro de los 45 das hbiles siguientes a publicacin DL 1017 que tendr Glosario de Trminos (R.VM. N 016-2008-EF-15.01, publicada El Peruano el 20.08.08, dispone publicacin proyecto de Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado en el portal institucional del MEF) TERCERA DISPOSICION FINAL: Mediante Decreto Supremo refrendado por MEF, se aprobar Reglamento Organizacin y Funciones y Texto nico de Procedimientos Administrativos del Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado - OSCE.

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Asimismo, por DL 1018 SE crea CENTRAL DE COMPRAS PER COMPRAS, con personera derecho pblico y autonoma, adscrito al MEF. Funcin de realizar las compras corporativas, y promover y conducir los procesos de seleccin para la generacin de Convenios Marco para adquisicin de bienes y servicios. Por DS se establecer las compras corporativas obligatorias y procesos de seleccin de adquisiciones especficas. Se excluye contrataciones y adquisiciones de gobiernos regionales y locales, que pueden solicitar participacin. Se constituye sobre la Subdireccin Convenio Marco y Compras Corporativas de Direccin de Operaciones de CONSUCODE.

PROCESOS DE SELECCIN
PRINCIPIOS QUE RIGEN CONTRATACIONES DEL ESTADO (norma an vigente): 1. Principio de Moralidad 2. Principio de Libre Competencia 3. Principio de Imparcialidad 4. Principio de Eficiencia 5. Principio de Transparencia 6. Principio de Economa 7. Principio de Vigencia Tecnolgica 8. Principio de Trato Justo e Igualitario

PROCESOS DE SELECCIN
1.
2. 3. 4.

5.

DL 1017 agrega como Principios: Principio de Promocin del Desarrollo Humano Principio de Razonabilidad Principio de Publicidad Principio de Equidad Principio de Sostenibilidad Ambiental

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
ESTADO

PERSONALIDAD JURIDICA NICA

DERECHO PBLICO

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Las instituciones administrativas ha ido formndose a medida que en determinados pases y en determinados momentos empezaron a ser insuficientes las instituciones del derecho civil para atender las necesidades de la Administracin Pblica Aunque exista una distincin entre las instituciones administrativas y civiles, ello no significa que unas y otras se encuentren en radical oposicin (Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En el fondo no hay un contrato administrativo distinto al civil, lo que ocurre es que el Derecho Administrativo, con objeto de resolver los problemas de sus sujetos, adopta el contrato en cuanto a institucin lgico jurdica general, y lo modula o modifica hasta convertirlo en un contrato administrativo. Este viene as no ya a oponerse al contrato civil, sino a constituirse en una variedad del supraconcepto contrato, del cual sera otra variedad el propio contrato civil (Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En todo caso, an en materias que aparentemente son slo objeto del Derecho Privado, hay siempre un ncleo insoslayable perteneciente al Derecho Pblico, perfectamente separable, en cuanto a su tratamiento, del bloque negocial (Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
La administracin Pblica al ejercer la Funcin Administrativa del Poder, tiene la necesidad de valerse de diversos instrumentos o medios para el cumplimiento de sus objetivos. El contrato de la Administracin Pblica tiene un carcter instrumental, es uno de los medios de que se vale la administracin para el cumplimiento de sus fines, medio para el cumplimiento de los objetivos de la administracin pblica (Ricardo Salazar Chvez)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
El contrato es una categora abstracta y genrica, una figura jurdica que en sentido estricto significa acuerdo de voluntades generador de obligaciones. El contrato pblico o el negocio jurdico de derecho pblico es un acuerdo creador de relaciones jurdicas. Tiene elementos comunes al contrato de derecho privado pero con variantes que dependen de su contenido, fin, distintos intereses que afecta y su rgimen jurdico propio. (Roberto Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Conceptualmente entendemos que contrato administrativo es: TODA DECLARACIN BILATERAL O DE VOLUNTAD COMN PRODUCTORA DE EFECTOS JURDICOS ENTRE DOS O MS PERSONAS, DE LAS CUALES UNA DE STA EN EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA (Roberto Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En el Per, no existe un rgimen legal que abarque o intente comprender toda la contratacin administrativa que realiza el Estado. Tipos ms frecuentes contratos Estado Peruano son: Contratos realizar adquisiciones de bienes, servicios, suministro, consultora y ejecucin de obras Concesiones para explotacin de recursos naturales o bienes dominio pblico, prestacin servicios pblicos y explotacin obras pblicas de infraestructura Contratos-Ley o Convenios de Estabilidad Jurdica Contratos para disposicin de bienes del Estado Convenios interadministrativos Convenios Financieros del Estado (Endeudamiento Interno y externo) Contratos de Personal (Jorge Dans)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
OBRA PBLICA es una obra artificial, pues es producto del trabajo humano, es decir que no es resultado de la naturaleza CONTRATO DE OBRA PBLICA es slo uno de los medios o formas de realizarla. Los otros modos de concrecin son la concesin de obra pblica y la efectuada directamente por administracin.

(Roberto Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EL CONTRATO DE OBRA PBLICA es un procedimiento mediante el cual el Estado o entidades pblicas no estatales, indirectamente, a travs de terceros, llevan acabo la obra. LA CONCESIN DE OBRA PBLICA es una forma de ejecucin de la obra pblica por el que la administracin contrata a una empresa para la realizacin del trabajo, y no le paga luego un precio por ella, sino que la remunera otorgndole la explotacin de la nueva obra construida, durante un plazo determinado

(Roberto Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
LA CONCESIN DE SERVICIOS PBLICOS es el contrato por el cual el Estado encomienda al concesionario, una persona, fsica o jurdica, privada o pblica no estatal, la prestacin de un servicio pblico bajo determinadas condiciones objetivas, subjetivas y temporales. El concesionario acta a su propia cuenta y riesgo. La labor se retribuye con el precio o tarifa pagado por los usuarios o con subvenciones o garantas otorgadas por el Estado, o con ambos medios a la vez (Roberto Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
SUMINISTRO, es un tpico contrato administrativo por el cual la administracin se provee de los elementos necesarios para su desenvolvimiento y por tratarse de adquisiciones de la administracin, este contrato tiene peculiaridades propias. En general, es cuando la administracin conviene con persona o entidad que stos le provean de ciertos elementos mediante un precio que les abonar.

(Roberto Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EMPRESTITO PBLICO, contrato por el cual es Estado obtiene recursos financieros destinados al cumplimiento de sus fines. El emprstito pblico tiene su correlato en el crdito individual, prstamo civil o comercial, es un mutuo. (Roberto

Dromi)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento, 28563: El endeudamiento pblico se basa en estrategia largo plazo Objetivo fundamental es cubrir parte de requerimientos financiamiento sector pblico a ms bajos costos posibles, sujetos riesgo prudente y capacidad pago del pas. Debe contribuir estabilidad macroeconmica y sostenibilidad de la poltica fiscal Establecer reglas y lmites a la concertacin de operaciones de endeudamiento del sector pblico y una prudente administracin de la deuda. Gobierno Nacional no reconoce deudas contradas por Gobiernos Regionales y Locales, salvo avaladas. Permite obtener financiamiento externo e interno, de acuerdo con capacidad pago de Gobierno Nacional, Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales o entidad obligada.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento, 28563:
Las operaciones de endeudamiento pblico y de administracin de deuda estn exoneradas de las normas sobre contrataciones y adquisiciones del Estado y se rigen por presente Ley, Leyes de Endeudamiento del Sector Pblico que se aprueban anualmente y directivas que emita la Direccin Nacional del Endeudamiento Pblico . Ley de Endeudamiento del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2008, Ley 29143 (Pub. 10.12.07)

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
RGIMEN CONTRATOS DE CONCESIN INVERSIN PRIVADA EN SERVICIOS PBLICOS Y OBRAS PBLICAS DE INFRAESTRUCTURA: Declara inters nacional la promocin de la inversin privada en el mbito de las obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos.(DL 758 y 839, compilados Texto nico Ordenado DS 059-96-PCM, crea PROMCEPRI, Comisin de Promocin de Concesiones Privadas, absorbida por COPRI, Gerencia de Promocin Econmica PROMPERU que el 2003 PROINVERSION )

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
PROINVERSION queda como Agencia de Promocin de la Inversin Privada PROINVERSIN (DS 095-2003-EF). Ley 28660, Organismo Pblico Descentralizado adscrito al sector Economa y Finanzas, personera jurdica y autonoma. Su Consejo Directivo esta presidido por el PCM y lo integran 7 Ministros de Estado. Cuenta con Director Ejecutivo y dos Comits para ventas y concesiones.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley 28059, Ley Marco de Promocin a la Inversin Descentralizada: Los distintos niveles de gobierno, promovern la inversin privada en activos, empresas, proyectos, servicios, obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos en el mbito de sus jurisdicciones y competencias, por iniciativa privada, mediante: a) Oferta Pblica, Licitacin Pblica y Concurso de Proyectos Integrales b) Adjudicacin o Concesin Directa

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
CONTRATO LEY: consagrado por artculo 62 Constitucin 1993, utilizados para otorgar seguridades y garantas de estabilidad jurdica a los inversionistas. STC 005-2003-AI/TC: Por su propia naturaleza, a travs del contrato-ley, el Estado busca atraer inversiones privadas (de capital) a fin de que promuevan aquellas actividades que el Estado considera que vienen siendo insuficientemente desarrolladas, de acuerdo con los planes y objetivos que se pueda haber trazado en el diseo de la poltica econmica del Estado. Tienen como contenido propiciar un marco de seguridad a los inversionistas no slo en asuntos privados de la administracin, sino, tambin, en la prestacin de actividades de derecho pblico.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Por DL 662, Ley de Promocin a la Inversin Extranjera y DL 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada, se otorga rgimen de estabilidad jurdica a inversionistas, habiendo por Ley 27342 regulado Convenios de Estabilidad Jurdica suscritos con el Estado al amparo de DL 662 y 757. Asimismo, por Ley 27343, se regula los Contratos de Estabilidad con el Estado al amparo de las Leyes Sectoriales

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Decreto Legislativo 1057, Rgimen especial de contratacin administrativa de servicios, objeto es garantizar principios mritos y capacidad, igualdad oportunidades y profesionalismo administracin pblica. El contrato administrativo de servicios constituye una modalidad especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado. No sujeto Ley Bases Carrera Administrativa, al rgimen laboral actividad privada ni a otras normas que regulan carreras administrativas especiales. No se aplica a contratos prestacin de servicios de consultora o de asesora, siempre que se desarrollen de forma autnoma, fuera de los locales o centros de trabajo de la entidad.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS se celebra a plazo determinado y es renovable, comprende nicamente: Un mximo de 48 horas servicios a la semana. Descanso de 24 horas continuas por semana. Descanso de 15 das calendario continuos por ao cumplido. Afiliacin rgimen contributivo ESSALUD (vigencia sujeta a contar con financiamiento correspondiente) Afiliacin rgimen pensiones es opcional ya vienen prestando servicios y obligatoria contratadas a partir de su entrada en vigencia, debiendo elegir entre Sistema Nacional de Pensiones o Sistema Privado de Pensiones.

BIBLIOGRAFIA
DANOS ORDOEZ, Jorge. El rgimen de los contratos estatales en el Per en El Derecho Administrativo y la Modernizacin del Estado Peruano, Ponencias Tercer Congreso Nacional de Derecho Administrativo (Lima 2008), Editorial Grijley DROMI, Roberto. Derecho Administrativo, Lima, Gaceta Jurdica, Lima, 2005 GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y RAMON FERNANDEZ, Toms, Curso de Derecho Administrativo, Tomo I, Palestra Temis, Lima Bogot, Versin latinonamericana en base a 12 ed, 2006 SALAZAR CHAVEZ, Ricardo Julio, Exposicin sobre el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, Mayo 2002 como Presidente de CONSUCODE: http://www.consucode.gob.pe/htmls/exposicion/ exposicion_primera.htm SALAZAR CHAVEZ, Ricardo Julio, El Concepto y los Factores de los Contratos de la Administracin Pblica como Referentes Necesarios para el Desarrollo del Sistema de Contratacin en el Per, Derecho & Sociedad N29, Revista editada por Estudiantes de la Facultad de Derecho PUCP, http://blog.pucp.edu.pe/item/24339 PAGINA WEB DE CONSUCODE: http.//www.consucode.gob.pe PAGINA WEB DE PROINVERSION: http.//www.proinversion.gob.pe PAGINA WEB DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: http.//www.tc.gob.pe