Taller de Innovacin y Creatividad

Jaime Jansana Medina

Objetivo del taller

El Derecho en los ltimos aos ha sufrido importantes cambios como consecuencia del desarrollo del conocimiento y de la tecnologa.

Este taller pretende conocer algunas de las instituciones ms importantes que representan este avance.

Programa del Taller

1. Informtica Jurdica y Derecho
2. Proteccin de la Intimidad 3. Contratacin comercial moderna

Informtica Jurdica y Derecho

Concepto y generalidades Clasificacin de la informtica jurdica Concepto de derecho informtico El delito informtico, concepto, clasificacin y caractersticas Tpicos relevantes del derecho informtico

Proteccin de la Intimidad
Los derechos fundamentales frente a la tecnologa Tutela penal y constitucional de la vida privada de las personas Derecho a la intimidad y derecho a la informacin Anlisis ley N 19.628 sobre Proteccin a la vida privada

Contratacin comercial moderna

Se entregar el programa la prxima sesin

Informtica Jurdica y Derecho

La informtica jurdica
Concepto: Es la ciencia que estudia y tiene como objeto el tratamiento automatizado o electrnico de la informacin. Entre el derecho y la informtica existen dos tipos de interrelaciones: a) si se considera solamente el aspecto instrumental de la informtica al servicio del derecho, estamos frente a la informtica jurdica. b) si se considera a la informtica en general, como objeto del estudio del derecho estamos frente al derecho informtico.

Clasificacin de la Informtica Jurdica

a) Informtica jurdica aplicada, de gestin o administrativa Es aquella que se orienta a la administracin y control de la informacin de tipo jurdico Se subclasifica en: Informtica decisional: es la aplicacin de computadores a la mecanizacin del proceso de razonamiento jurdico. Est integrada por procedimientos dirigidos a la sustitucin o reproduccin de actividades del jurista, a proporcionarle decisiones, dictmenes y soluciones a problemas jurdicos. Informtica registral: se ocupa para retener y actualizar permanentemente informacin histrica. Informtica operacional: se ocupa de diligenciar la documentacin producida dentro de la actividad judicial.

b) Informtica jurdica documental o de las fuentes del derecho Es aquella que tiene por objeto la automatizacin de sistemas de informacin relativos a las fuentes de conocimiento jurdico: legislacin, jurisprudencia y doctrina. c) Informtica jurdica mixta Es un sistema que se ocupa de funciones documentales y gestionales. Ej: sistema de informtica parlamentaria.

Derecho informtico
Concepto: es aquella rama del derecho que regula las relaciones jurdicas, polticas, sociales y econmicas que se producen a raz de la utilizacin de la informtica y de las telecomunicaciones. Segn Eduardo Hajna: es un hecho social provocado por una realidad humana y social emprica observable, que precede y condiciona a la declaracin deliberada que la autoridad debe efectuar mediante normas escritas incorporadas a textos legales..

Segn Daniel Altmark: es el conjunto de normas, principios e instituciones que reglan las relaciones jurdicas emergentes de la actividad informtica..

Caractersticas del Derecho Informtico

1. Es un conjunto de normas de derecho pblico y privado. Ej: Derecho pblico: criminalidad informtica Derecho privado: contratos telemticos

2. Sus normas no arrancan slo de la ciencia jurdica

3. Es una rama del derecho

Tpicos relevantes del derecho Informtico

1. La proteccin legal o el rgimen jurdico del softwafe 2. Los contratos informticos

3. El valor probatorio de los medios informticos

4. El flujo de datos transfroterizo

5. Los delitos informticos

6. Los cuerpos normativos que regulan y tutelan las bases y bancos de datos personales

1. La proteccin legal o el rgimen jurdico del software

El software segn la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual es un conjunto de instrucciones que, una vez incorporadas a un soporte fsico legible por el computador, hacen que ste pueda procesar una informacin e indicar, realizar u obtener una funcin, tarea o resultado especfico con la misma.

Medios de proteccin aplicables al software

A) El derecho de patentes o Sistema de Registro de Patentes y Marcas: cuando se utiliza para patentar un programa que pretende operar un determinado sistema. B) La propiedad intelectual, el derecho de autor o copyright: en este caso se considera el programa o software como una obra de creacin intelectual.

C) La accin de responsabilidad civil por competencia desleal: para el caso de reproduccin de programas protegidos por el derecho de autor o de patentes (se debe probar el perjuicio). D) La proteccin contractual: aquellas clusulas que restringen el uso del software.

2. Los contratos informticos

1. En sentido amplio u objetivo, entenderemos por tal cualquier convenio cuyo objeto sea un bien o servicio informtico o relativo a la informtica, independientemente del medio por el cual se celebre.

2. En sentido estricto o formal, solo entenderemos como contrato informtico aqul que sea perfeccionado por medios informticos, independientemente de cul sea su objeto. En este caso, podramos hablar tambin de "contratos electrnicos o telemticos".

Clasificacin de los contratos informticos

1. En sentido amplio u objetivo: De bienes: Hardware, Equipos completos, Equipos grandes y medianos, Equipos pequeos, Perifricos y accesorios, Software, De servicios 2. En sentido estricto o formal: Contratos electrnicos Estos contratos se caracterizan, generalmente, por ser de adhesin, es decir son clusulas dictadas o redactadas por una sola de las partes (los proveedores) y la otra (los usuarios), se limita a aceptarlas en bloque, adhiriendo a ellas.

3. El valor probatorio de los medios informticos

Toda pretensin jurdica invocada en juicio debe ser acreditada mediante las reglas dadas por el derecho probatorio de cada pas, ya que de ello depende la efectiva titularidad sobre u derecho discutido o negado. Se deben considerar dos intereses concurrentes: 1. La necesidad de permitir la ms eficaz y vasta utilizacin de nuevos medios tecnolgicos.

2. La importancia de tutelar adecuadamente la confianza de todos los ciudadanos en la seguridad de los documentos generados y transmitidos electrnicamente.

Distinciones:

1. Cuando la ley alude expresamente a ellos dndoles carcter de instrumento pblico o privado, los tribunales deben reconocerles mrito probatorio. Ej: Certificados automatizados del Registro Civil son instrumentos pblicos segn la Ley N 19.052).
2. Cuando la ley nada dice respecto a la admisin y valor probatorio de documentos electrnicos: Se debe asimilar con algn medio de prueba legal. Ej: fotografas y radiografas se rigen por las normas de la prueba documental.

4. El flujo de datos transfronterizo

La vinculacin entre telecomunicaciones e informtica han dado origen a la transmisin de datos de un pas a otro o el problema del flujo internacional. Por tanto es posible considerar a la informacin como un bien susceptible de comercio internacional y como elemento de desarrollo econmico y cultural. Asimismo, es posible afirmar que el flujo de informacin entre pases es un tema que est vinculado al concepto de soberana. Las regulaciones en materia de delitos y de proteccin a la intimidad de las personas requieren regulaciones tanto nacionales como internacionales.

5. Los delitos informticos

Se define como cualquier conducta ilegal, no tica o no autorizada, que involucra el procesamiento automtico de datos y/o la transmisin de los mismos.
Se define tambin el fraude informtico como toda conducta fraudulenta realizada a travs de un sistema informtico por medio del cual alguien trata de obtener un beneficio ilcito.

Clasificacin de los delitos informticos

. Delitos con medios informticos . Delitos contra medios informticos Delitos computacionales Delitos Informticos propiamente tales

Caractersticas particulares que convierten el Delito Informtico en un tipo especial

1. Es menos concreto que en la criminalidad comn las cuestiones relativas al grado de desarrollo del delito (tentativa, delito frustrado, delito consumado, delito agotado). 2. La participacin (autora, complicidad encubrimiento). Ej. Autora indeterminada en e caso de los virus. 3. La culpabilidad (dolo y culpa): Ej: cmo probar los elementos de intencionalidad y culpabilidad?

Bienes jurdicos afectados por los delitos informticos

1. La intimidad: al tipificar un delito informtico se busca el amparao de la libertad y la seguridad de las personas.
El prof. Novoa Monreal sostiene que la intimidad es es un bien jurdico de gran significacin e importancia para la vida colectiva, debiendo constituir su proteccin y conservacin una de las prioridades de la autoridad pblica.

2. La intimidad nacional: este bien se vincula al flujo de datos transfronterizos. 3. Propiedad de la informacin nominativa: derecho de propiedad sobre la informacin. 4. Informacin personal registrada: se afecta cuando la informacin personal es afectada desde el punto de vista de la distorsin de la identidad de la persona duea de la informacin.. 5. La propiedad, el patrimonio y el orden econmico: se trata bienes de mayor notoriedad.

6. Los cuerpos normativos que regulan y tutelan las bases y bancos de datos personales
Existe un peligro real para aquellas personas cuyos datos estn almacenados en un archivo, necesariamente hay que estructurar una normativa especfica orientada a la proteccin de la informacin personal.

Se deben regular:
Recoleccin de informacin Correcta administracin de la informacin Permanente actualizacin Derecho al acceso a la informacin

COMERCIO ELECTRONICO, FIRMA ELECTRONICA Y DERECHO

Comercio Electrnico
Se puede definir como el intercambio telemtico entre empresas (business to business) o entre empresas y consumidores (business to consumer) que da lugar a una relacin comercial, consistente en la entrega en lnea de bienes intangibles (datos, documentos, imgenes, msica, videos, servicios, etc. ) o en un pedido electrnico de bienes tangibles.. Tambin se ha definido como el conjunto de actividades con finalidad mercantil que se realiza mediente sistemas y redes computacionales, sin que exista contacto fsico directo entre quien oferta un bien o un servicio y quien lo demanda, y que cubre no solamente actos comerciales directos, sino tambin acciones preparatoria como publicidad o mercadeo..

Clasificacin del Comercio Electrnico

1. Comercio Electrnico Directo: es aquel que se realiza ntegramente a travs de Internet y que generalmente se refiere a bienes y servicios inmateriales, como software, msica, videos e informacin.

2. Comercio Electrnico Indirecto: cuando slo la solicitud del servicio o del bien es efectuada a travs de la red. La prestacin del servicio o la la entrega del bien es realizada fuera de Internet como por ejemplo la compra de libros.

Marco Jurdico de la contratacin informtica, especialmente el Comercio Electrnico

Aspectos que se deben considerar: 1. Validez de la contratacin electrnica, formacin del consentimiento, tribunal competente y legislacin aplicable. 2. Firma Electrnica, prestacin de servicios de certificacin y validez de mensajes de datos y documentos electrnicos. 3. Proteccin del consumidor y proteccin de datos de carcter personal. 4. Establecimiento de medios de pago seguros 5. Legislacin sobre telecomunicaciones 6. Tributacin en Internet 7. Proteccin penal, especialmente el delito de fraude informtico.

1. Validez de la contratacin electrnica, formacin del consentimiento, tribunal competente y legislacin aplicable.
A) Validez de la contratacin electrnica: se parte del supuesto que toda la contratacin es vlida, salvo que se requiera para su perfeccionamiento de solemnidades que la ley exige para el valor del acto. B) Lugar y momento de la formacin de consentimiento: Se entiende que los contratos electrnicos son celebrados entre ausentes, por lo que el oferente no puede tener conocimiento de inmediato respecto si la oferta ha sido aceptada o no. Tradicionalmente se explica esta situacin a travs de la teora de la aceptacin, es decir el consentimiento se forma, cuando el destinatario de la oferta la acepta pura y simplemente sin modificacin alguna, sin que sea necesario que el oferente tome conocimiento de la aceptacin.

Contratos electrnicos transfronterizos

El proyecto de ley sobre Comunicaciones Electrnicas propone tres soluciones a este tema: 1. Los actos o contratos celebrados mediante mensajes de datos entre personas domiciliadas o con residencia en Chile se sujetarn a la legislacin nacional y a la jurisdiccin de sus tribunales. 2. Si alguna de las partes tiene domicilio e el extranjero, las partes podrn establecer de comn acuerdo la legislacin y jurisdiccin a la que se sometern. 3. A falta de acuerdo se aplicarn las normas y principios generales contenidos en los tratados y convenciones internacionales vigentes sobre la materia y en subsidio el demandante podr elegir, a su arbitrio, la legislacin y jurisdiccin del domicilio de cualquiera de las partes.

2. Firma Electrnica, prestacin de servicios de certificacin y validez de mensajes de datos y documentos electrnicos.
A) Firma Electrnica: es un instrumento esencial para para fomentar la confianza en las redes abiertas y clave para el desarrollo del comercio electrnico. Consiste en otorgar la misma validez jurdica a la firma electrnica que la que tiene firma manuscrita. Se pretende asegurar la autenticacin, integridad y confidencialidad de un mensaje electrnico. Quien usa la firma electrnica est: Acreditando su identidad Obligndose jurdicamente al manifestar su voluntad en orden a realizar una transaccin.

Prestadores de servicios de certificacin

Son entidades creadas por ley que tienen como propsito el resguardo de la fe pblica, el orden pblico econmico y la buena fe en las transacciones electrnicas. El prestador emite un certificado de firma electrnica, que es el documento electrnico que da fe del vnculo entre el firmante o titular del certificado y los datos de creacin de la firma electrnica. Su contenido principal es: El nombre de la entidad certificadora que lo emite y su firma digital Tipo o clase de certificado Nombre y apellido del titular del certificado con su email La clave pblica El perodo de vigencia del certificado

Validez de los contratos electrnicos en la legislacin chilena

Los actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurdicas, suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel. Dichos actos y contratos se reputarn como escritos, en los casos en que la ley exija que los mismos consten de ese modo, y en todos aquellos casos en que la ley prevea consecuencias jurdicas cuando constan igualmente por escrito. (art. 3 Ley N 19.799)

Excepciones a la validez de los contratos electrnicos

a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante documento electrnico; b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes, y c) Aquellos relativos al derecho de familia.

3. Proteccin del consumidor y proteccin de datos de carcter personal.

Hay que distinguir: a) La proteccin del consumidor con respecto a sus derechos y las correspondientes obligaciones del proveedor de servicios y/o de bienes.

b) Proteccin de datos de carcter personal de los consumidores

a) La proteccin del consumidor con respecto a sus derechos y las correspondientes obligaciones del proveedor de servicios y/o de bienes.
En el comercio electrnico se realizan transacciones a distancia en que el proveedor y el consumidor no tiene contacto fsico. Existe por tanto mayor posibilidad de disconformidad entre la informacin del proveedor y la calidad del producto. A esto se agrega que los contratos que generalmente son de adhesin, pueden contener clusulas abusivas. Por tanto, a partir de estos elementos nos encontramos con las siguientes situaciones: 1. Obligaciones del proveedor 2. Derechos del consumidor 3. Otras medidas

1. Obligaciones del proveedor

Son las siguientes: Dar a conocer las caractersticas reales del producto o servicio Identificacin general del proveedor (nombre, direccin, mail, tel. etc.) Procedimiento, modo y plazo para hacer la compra y ejecutar el contrato, formas de pago y en el caso del comercio indirecto, plazo en que estar el bien a disposicin del comprador. Prohibicin de incorporar clusulas abusivas al contrato.

2. Derechos del consumidor

Son los siguientes: Derecho a retracto de la compra y devolucin del producto si este no cumple con las caractersticas ofrecidas. Devolucin de cargos indebidos Derecho a ser informado correctamente sobre todos los aspectos de la transaccin. Derecho a que los tribunales competentes y la legislacin aplicable sea la del domicilio del consumidor.

3. Otras medidas
Son las siguientes: Fortalecer los rganos existentes o crear nuevos rganos con amplias facultades para conocer y perseguir los atentados a los derechos de los consumidores en el comercio electrnico. Crear mecanismos efectivos de solucin de controversias entre proveedores y consumidores. Estimular el desarrollo de cdigos de autorregulacin de los proveedores. Promover programas de educacin de consumidores para distinguir tipos de proveedores.

b) Proteccin de datos de carcter personal de los consumidores

Los principales son los siguientes: Evitar el envo de correos no solicitados (Spam). Esto supone un conocimiento de la direccin de coreo del consumidor y sus hbitos de consumo. Evitar el seguimiento de las rutas de navegacin de los consumidores (cookies: pequeo archivo que se coloca en el disco duro por un sitio web). Esto porque vulnera la privacidad al registrar todas y cada una de las oportunidades que un usuario visita un sitio. Regular las polticas de privacidad de los sitios de Internet, cuando stos recolectan informacin privada de los consumidores. Establecer una legislacin y una autorregulacin que proteja la informacin personal.

Principios bsicos sobre proteccin de la informacin

a) Recoleccin de informacin personal: Slo debe ser recolectada si es esencial para la transaccin La informacin sensible no debe ser recolectada La informacin debe ser obtenida directamente del consumidor (salvo que otorgue su consentimiento) La entidad debe sealar el motivo para recolectar la informacin La informacin se debe recolectar por medio legales

b) Uso y comunicacin de la informacin

La informacin personal slo debe usarse para el fin que fue recolectada La informacin personal slo debe ser almacenada el tiempo necesario La informacin sensible no debe ser utilizada sin autorizacin Cuando se disuelve una entidad, por cualquier causa, se debe obtener la autorizacin de consumidor antes de entregar la informacin a otra entidad

c) Acceso a la informacin:
El consumidor debe tener libre acceso a la informacin almacenada respecto de ellos Los sitios deben asegurar que quien solicita informacin es el titular o alguien autorizado Los consumidores deben tener derecho a solicitar que se modifique la informacin que se tiene de ellos

d) Seguridad Las entidades deben adoptar las medidas administrativas y tcnicas para asegurar que la recoleccin, almacenamiento y comunicacin de la informacin, cuando corresponda, se haga de un modo seguro. Los niveles de seguridad deben estar acordes a la naturaleza de los datos.

Fin de la exposicin