EL RGIMEN LEGAL DE LOS INTERESES EN EL PER Intereses Previsionales

Pleno Jurisdiccional Civil Corte Superior de Justicia de Lima Lima, 12 Noviembre 2009 Expositor: Rolando CASTELLARES Aguilar

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Intereses, antecedentes en la Historia

La prohibicin del cobro de intereses Cultura y creencias religiosas Los Mensajes Bblicos La Mora del Deudor y la aceptacin de % El capital como elemento esencial en la actividad econmica moderna La onerosidad de las obligaciones crediticias (1245, 1246 CC)
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Biblia
San Lucas Cap.VI versculo 35 prestad sin esperanzas de recibir alguna cosa por eso San Mateo, Cap.XXV versculo 26.27 (parbola de los talentos) siervo malo y perezoso debas haber dado a los banqueros mi dinero para que yo a la vuelta recobrase mi caudal con los intereses
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Inters - Tasa
Inters: es Provecho, utilidad, ganancia Lucro producido por el capital (Diccionario de la Lengua Espaola) Precio pagado en dinero por el uso del propio dinero (Enciclopedia Jurdica Omeba) Es la contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien (CC Art.1242)
Tasa: medida, regla (Diccionario de la Lengua Espaola)
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Regmenes de determinacin de %
Sistema de tasa mnima Sistema de tasa mxima Sistema de tasa mnima y mxima Sistema de tasa libre Sistemas combinados o mixtos

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Antecedentes Cdigo Civil

Determina un rgimen de tasas mximas Asignacin al BCR como autoridad que fija estas tasas MAXIMAS Tasas mximas nicas para todos los agentes del mercado Complementado con la figura delictiva de la Usura, Art.214 CP
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Evolucin en el sistema peruano

El Per se ha mantenido en un esquema de control de tasas de inters, con tasas mximas de inters que fija el BCR; excepto dentro del SF

Desde 1993 tiene un rgimen mixto: Libre y sin topes para las operaciones bancarias; y, libre pero con topes mximos para el resto de los sectores. La tasa MAXIMA lo fija el BCR
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Rgimen de Libre Oferta y Demanda Mercado de Libre Competencia (Dentro del SFN)
La tasa es determinada segn la oferta y demanda del mercado Distorsiones de la libre competencia deben ser corregidas por el BCR. Puede fijar mx/mn Debe cuidarse de prcticas monopsdicas, monoplicas, coercitivas y todo otro que afecte la libre competencia (Defensores del usuario, Indecopi, SBS, PJ)
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D.L. 757
Art. 2 El Estado garantiza la libre iniciativa privada. La Economa Social de Mercado se desarrolla sobre la base de la libre competencia y el libre acceso a la actividad econmica.

Art. 4 La libre competencia implica que los precios en la economa resultan de la oferta y la demanda, de acuerdo a los dispuesto en la Constitucin y las Leyes. Los nicos precios que pueden fijarse administrativamente son las tarifas de los servicios pblicos, conforme a lo que se disponga expresamente por Ley del Congreso de la CASTELLARES Abogados Repblica. Consultores

Ley de Bancos 26702

Art. 9 Las empresas del sistema financiero pueden sealar libremente las tasas de inters, comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin embargo para el caso de la fijacin de las tasas de inters debern observar los lmites que para el efecto seale el Banco Central, excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley Orgnica. La disposicin contenida en el primer prrafo del art. 1243 del Cdigo Civil no alcanza a la actividad de intermediacin CASTELLARES Abogados financiera.
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Tasas Mximas, Cdigo Civil (Operaciones ajenas al SF)

Las tasas MAXIMAS de inters compensatorio y moratorio, las fija el BCR Excesos dan lugar a la devolucin o a la imputacin al capital, a voluntad del deudor La tasa de inters LEGAL, la fija el BCR . Es nica, no hay mxima. (Arts.1243, 1244 CC, Art.51 LOBCR)
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Clases de Inters
Segn su naturaleza: - Compensatorios - Moratorios Segn su origen:

- Convencionales - Legales

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Clases de Inters Bancario

Intereses Bancarios: Inters activo: Inters cobrado por el Banco a sus deudores. Promedios del Sistema: TAMN y TAMEX; TAMN-MYPE y TAMEX-MYPE
Inters pasivo: Inters pagado por el Banco a sus ahorristas y clientes depositantes. Promedios del Sistema: TIPMN y TIPMEX

Spread: margen de intermediacin o diferencia entre la tasa de inters pasiva y activa

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Actual Rgimen de Tasas de Inters para operaciones dentro y fuera del SFN
Dentro del Sistema Financiero: Tasas Libres, sin ningn lmite, salvo las que imponga el BCR excepcionalmente (Art. 9 Ley 26702, Art.52, LOBCR) Fuera del Sistema Financiero: Tasas libres, pero con lmites mximos, fijados por el BCR (Art. 1243 del Cdigo Civil, Art.51 LOBCR)
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Ley Orgnica del BCR, Ley No.26123

Artculo 51.- El Banco establece de conformidad con el Cdigo Civil, las tasas mximas de inters compensatorio, moratorio, y legal, para las operaciones ajenas al Sistema Financiero. Las mencionadas tasas, as como el Indice de Reajuste de Deuda y las tasas de inters para las obligaciones Sujetas a este sistema, deben guardar relacin con las tasas de inters prevalecientes en las entidades del Sistema Financiero. Artculo 52.- El Banco propicia que las tasas de inters de las operaciones del Sistema Financiero sean determinadas por la libre competencia, dentro de las tasas mximas que fije para ello en ejercicio de sus atribuciones. Excepcionalmente, el Banco tiene la facultad de fijar tasas de intereses mximos y mnimos con el propsito de regular el mercado. CASTELLARES Abogados
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Rgimen del Cdigo Penal

Art.214.- Usura El que, con el fin de obtener una ventaja patrimonial, para s o para otro, en la concesin de un crdito o en su otorgamiento, renovacin, descuento o prrroga del plazo de pago, obliga o hace prometer pagar un inters superior al lmite fijado por la ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y con veinte a treinta das-multa. Si el agraviado es persona incapaz o se halla en estado de necesidad, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
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Naturaleza de los Intereses

Inters Compensatorio: Es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien (1242 CC) Inters Moratorio: Es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago (1242 CC)
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Intereses Compensatorios
-Inters Convencional: Se devengan exclusivamente por pacto entre las partes (Art. 1242) -La tasa es libre dentro del SFN - Debe observarse la tasa mxima BCR, fuera del SFN, bajo sancin penal y devolucin o imputacin a capital

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Inters Legal
Inters Legal es el inters compensatorio que debe pagar el deudor, cuando exista la obligacin de pagar inters y no se hubiere fijado la tasa (1245 CC) Tasa se fija por mandato de la Ley - (Art. 1244) El mutuatario debe abonar intereses al mutuante, salvo pacto en contrario (1663 CC) Si no se ha convenido inters moratorio, el deudor slo est obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el inters legal. (1246 CC) Se aplica dentro o fuera del SF

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Inters Moratorio
Inters Moratorio: Es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago (1242 CC) Se paga slo durante el perodo de mora Se cobra solo si se hubiere pactado. Si no hay pacto, durante el perodo de mora se paga el Compensatorio pactado, en defecto, el LEGAL Es de libre determinacin dentro del SF y sujeto a lmite fuera del SF
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Tasas mximas de inters compensatorio y moratorio (sector no financiero)

Moneda Nacional: Tasa de Inters Compensatorio Mxima: TAMN: hasta 30.Set.2007 TAMN-MYPES, desde 1.Oct.2007 Tasa de Inters Moratorio Mxima: 15% TAMN: hasta 30.Set.2007 15% TAMN-MYPES: desde 1.Oct.2007 19.90% 38.53%

2.985% 5.779%

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Tasas mximas de inters compensatorio y moratorio (sector no financiero)

Moneda Extranjera Tasa de Inters compensatorio mxima: TAMEX: hasta 30.Set.2007 TAMEX-MYPES: desde 1.Oct.2007 Tasa de Inters moratorio mxima: 20% de TAMEX: hasta 30.Set.2007 1.754% 20% de TAMEX-MYPES: desde 1.Oct.2007 4.564% 8.77% 22.82%

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Tasas de intereses Legal (aplicable dentro o fuera del SFN)

Moneda Nacional: TIPMN Moneda Extranjera: TIPMEX 1.63%

1.04%

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Tasas de Inters Hasta el 30Set07

Las tasas de inters mximas convencional compensatorio y moratorio para las operaciones entre personas ajenas al SF, que dispone la Circ.BCR No.021-2007BCRP, son aplicables para las operaciones que se pacten a partir del 1.Oct2007. Las operaciones pactadas antes de esta fecha, se siguen rigiendo por las tasas mximas anteriormente vigentes.
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Tasa de Inters Legal en Contratos con el Estado

D. Lvo. No.1017 Ley de Contrataciones del Estado Art.48.- Intereses y penalidades En caso de atraso en el pago por parte de la Entidad, salvo que se deba a caso fortuito o fuerza mayor, sta reconocer al contratista los intereses legales correspondientes. Igual derecho corresponde a la Entidad en caso sea la acreedora. El contrato establecer las penalidades que debern aplicarse al contratista ante el incumplimiento injustificado de sus obligaciones contractuales, de acuerdo a lo dispuesto en el Reglamento. (El Peruano, 4. Jun.08)
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Intereses en Ttulos Valores

Ttulos Valores que admiten y no admiten pacto de intereses compensatorios hasta su Vcto Posibilidad de pacto de intereses compensatorios y moratorios durante la mora

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Intereses en obligaciones especiales

Tributarios Laborales Previsionales Depsitos en B de la N

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Capitalizacin de Intereses

ANATOCISMO

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Capitalizacin de Intereses
Anatocismo: ana = repeticin; tokos = inters Grecia: permitida en forma irrestricta Roma: limitacin de tasas (Ley de las XII Tablas, Ley Licinia) prohibicin, salvo comerciantes (Ley Genucia) prohibicin total de anatocismo (Justiniano) Prohibicin de toda forma de usura y anatocismo (Derecho Cannico) Cdigo Napolen (1802), lo admite sujeto a pacto posterior; regla que la codificacin posterior sigue
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Capitalizacin de intereses (anatocismo)

Los intereses devengados se suman al capital constituyendo la suma de ambos la nueva base de calculo de los intereses posteriores. (Es el cobro de inters sobre intereses no pagados)
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Capitalizacin de intereses (anatocismo en CC)

El CC lo permite, bajo los siguientes condiciones: El acuerdo debe constar por escrito Debe celebrarse despus de contrada la obligacin Debe mediar por lo menos un ao de atraso en el pago de intereses (Art. 1250 C.C.) CASTELLARES Abogados
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Capitalizacin de intereses (anatocismo)

No cabe pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraer la obligacin; salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias, o similares. (Art. 1249 C.C.)

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Tasa de Inters Efectiva

Res.SBS No.1765-2005, Artculo 17.- Tasa de costo efectivo anual La tasa de costo efectivo es aquella que permite igualar el valor actual de todas las cuotas y dems pagos que sern efectuados por el cliente con el monto que efectivamente ha recibido en prstamo. Para este clculo se incluirn todas las cuotas por monto del principal e intereses, todos los cargos por comisiones, los gastos por servicios provistos por terceros o cualquier otro gasto en los que haya incurrido la empresa, que de acuerdo a lo pactado sern trasladados al cliente, incluidos los seguros, cuando corresponda. No se incluirn en este clculo aquellos pagos por servicios provistos por terceros que directamente sean pagados por el cliente. Los clculos de la tasa de costo efectivo procedern bajo el supuesto de cumplimiento de todas las condiciones pactadas. La tasa de costo efectivo deber expresarse en trminos anuales utilizando para ello la frmula sealada en el Anexo N 1 del Reglamento.
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ia 1 it 1
k

Clculo de la tasa efectiva anual

Res.SBS No.1765-2005: CLCULO DEL COSTO EFECTIVO ANUAL Para homogeneizar el clculo de la tasa de costo efectivo anual a que alude el artculo 17 del Reglamento, se deber considerar la siguiente frmula:

ia = (1 + it) k - 1
donde: ia : Tasa del costo efectivo anual. it : Tasa del costo efectivo correspondiente al perodo de pago de la cuota (mensual, trimestral, semestral, etc.) k : Nmero de cuotas en un ao.

La tasa del costo efectivo correspondiente al perodo de pago de la cuota (it), es aqulla que permite igualar el valor actual de todas las cuotas con el monto efectivamente otorgado en prstamo al cliente.

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Inicio del pago de intereses

En las obligaciones de dar sumas de dinero, hay obligacin de pagar inters LEGAL, desde que el Deudor incurre en mora, sin necesidad de tener que probar el dao sufrido (Art.1324CC) Si antes de la mora se deban intereses mayores, stos se siguen devengando con calidad de moratorios
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Mora
Incurre en mora el obligado desde que el acreedor le exija, judicial o extrajudicialmente, el cumplimiento de la obligacin. (Art.1333 CC) No es necesario intimidar, cuando: La ley o el pacto lo sealen De la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el tiempo es motivo determinante Deudor manifiesta por escrito negativa a cumplir Intimidacin no es posible por causa imputable al deudor
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Mora de obligaciones sujetas a determinacin judicial

En obligaciones de dar sumas de dinero cuyo monto requiere ser determinado por resolucin jdcial, hay mora desde la fecha de la citacin con la demanda (Art.1334CC)

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Mora en obligaciones mercantiles

La mora se inicia, en los contratos con fecha de vencimiento, al da siguiente del vcto En los que no hay fecha de vencimiento, desde que acreedor cite jdcialmente al deudor o lo intime jdcial o notarialmente (Art.63 C de Co)

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INTERESES PREVISIONALES

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PROBLEMAS QUE PLANTEA

Son de naturaleza civil o administrativa? Deben ser determinados en proceso civil o en proceso contencioso administrativo? Se devengan desde la fecha en la que debe pagarse la pensin o desde la fecha de la notificacin con la demanda a la ONP? Se aplica el inters Legal Efectivo (con capitalizacin diaria) o sin capitalizar?
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Intereses Laborales
D.L. 25920 Desde el 3.Dic.92, los adeudos de carcter laboral, generan el inters LEGAL fijado por el BCR. No es capitalizable. Este inters se devenga desde el da siguiente a aqul en que se produjo el incumplimiento, hasta su pago efectivo, sin que sea necesario exigir jdicial o extrajdicialmente al empleador o probar dao
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Intereses Previsionales
D.S.No.070-98-EF: 6ta Disposicin Transitoria: Precisa que los aspectos relativos a los regmenes previsionales en general, no son de naturaleza laboral sino de seguridad social. D.S.No.159-2002-EF, Lineamientos para el pago de pensiones 20530, Numeral 7.5: Habindose establecido distincin entre aspectos laborales y de seguridad social, y siendo el DL 25920 norma que rige slo asuntos laborales, en las reclamaciones previsionales, no procede pago alguno de intereses
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 Casacin Nmero 2383-2008 (Demanda: sobre pago de intereses interpuesta en la competencia civil. Sala declar la nulidad de todo lo actuado desde el auto admisorio ordenndose remitir los autos al Juzgado Contencioso Administrativo que corresponda, argumentando que: i) El artculo 148 de nuestra Constitucin establece que: Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de impugnacin mediante la accin contenciosoadministrativa. y ii) La Ley No. 27584, en su artculo 9 establece cuales son los rganos competentes en primera instancia para conocer los procesos contenciosos administrativos, iii) La liquidacin de las pensiones devengadas estn contenidas en resoluciones administrativas y sobre el monto que stas arrojan es que se solicita el pago de intereses.
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Civil o Administrativo?

Civil o Administrativo?

Casacin Nmero 3251-2008 (Demanda: sobre pago de intereses interpuesta en la competencia civil. Instancias inferiores declararon improcedente la demanda por incompetencia sealando que la Contenciosa Administrativa deba conocerla por tratarse de una obligacin a cargo de la administracin. Sala Suprema seal que la demanda es de competencia del mbito civil dado que: a) No se persigue el reconocimiento de una pensin, sino lo que se persigue es el pago de los intereses generados por el tiempo transcurrido y por el uso de la suma adeudada por concepto de pensin, en cuya relacin el demandante es el acreedor y la demandada la deudora, supuestos claramente establecidos en el artculo 1242 del Cdigo Civil: El inters es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien. y Es moratorio cuanto tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago. b) Si bien la obligacin dineraria planteada emana de una obligacin previsional, sus consecuencias deben regirse por la normatividad civil, porque los supuestos de hecho estn regulados en el artculo 1242 y siguientes del Cdigo Civil) y c) Todo acto administrativo es una declaracin de la entidad pblica, en el marco de normas de derecho pblico, empero en el presente caso la actuacin de la administracin no est regulada en una norma de derecho pblico (Deudora-demandada: ONP) puesto que la obligacin reclamada se sustenta en una norma de derecho privado (artculo 1242 y siguientes del Cdigo Civil.
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Inicio de devengo de Intereses

Casacin Nmero 145-2005, sostiene que la obligacin de pago de intereses legales debe computarse desde la fecha en que la ONP incumpli la obligacin principal (entindase la obligacin de otorgamiento de la correspondiente pensin). Siendo aplicable el inciso 4) del artculo 1333 del Cdigo Civil: No es necesaria la intimacin para que la mora exista: Cuando la intimacin no fuese posible por causa imputable al deudor. Y no el primer prrafo del artculo 1333 del aludido Cdigo: Incurre en mora el obligado desde que el acreedor le exija, judicial o extrajudicialmente, el cumplimiento de su obligacin. En igual sentido Casacin Nmero 2477-2005. Pero con la diferencia que la mora automtica y la mora con intimacin no resultan aplicables, en tanto la obligacin de pagar los intereses moratorios surgen de la propia naturaleza del derecho constitucional afectado, tal como lo prev el inciso 2) del artculo 1333 del Cdigo Civil: No es necesaria la intimacin para que la mora exista: Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la designacin del tiempo en que haba de entregarse el bien, o practicarse el servicio, hubiese sido motivo determinante para contraerla.
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Inicio de devengo de Intereses

ONP: El pago de los indicados intereses debe computarse desde la interposicin de la demanda donde se pide dichos intereses (artculo 1334 del Cdigo Civil: En las obligaciones de dar sumas de dinero cuyo monto requiera ser determinado mediante resolucin judicial, hay mora a partir de la fecha de la citacin con la demanda).
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Inters Legal Efectivo

Circular BCR No.021-2007-BCRP: La tasa de inters legal es equivalente a al TIPMN. La TIPMN es la tasa de inters promedio ponderado de las tasas pagadas sobre los depsitos en moneda nacional, incluidos aquellos a la vista, por las empresas bancarias y financieras y es expresada en trminos efectivos anuales. Esta tasa es publicada diariamente por le SBS. SBS entiende que tasa efectiva debe ser tasa capitalizada Factor Acumulado - Efectiva
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