Curso Derecho de Familia

Clase 1: Introduccin al Derecho

Francisco J. Estrada Vsquez http://cursoderechodefamilia.blogspot.com/

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Programa del Curso

Mdulo 1: Introduccin al Derecho Mdulo 2: Convencin sobre Derechos del Nio y normativa internacional Historia del Derecho de Familia Mdulo 3: Observacin de audiencias de Juzgados de Familia Mdulo 4: El Matrimonio

Mdulo 5: La Filiacin Los Alimentos

Mdulo 6: La Violencia Intra Familiar

Programa del Curso

Mdulo 7: La Infancia y el Derecho Historia Las Medidas de proteccin La Ley de Responsabilidad Penal Adolescente La Ley de Proteccin de Derechos Mdulo 8: Ley de Tribunales de Familia: Reglamento de la Ley de Juzgados de Familia Manual de Procedimientos Mdulo 9: La Mediacin Mdulo 10: Elementos bsico para la litigacin oral y Simulacin de audiencias

Bibliografa del Curso

NINO, Carlos Santiago, La definicin de Derecho. CIJ UDP, Sistema de mediacin familiar y gnero, Centro de Investigaciones Jurdicas de la Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales. COUSO, Jaime, Poder penal domstico, Centro de Investigaciones Jurdicas de la Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales. DONZELOT, Jacques, La polica de las familias, Pre-textos, 1998. GLENDON, Mary Ann, Derecho y familia, en Estudios Pblicos N 76, Revista del centro de Estudios Pblicos, primavera 1999. MILANICH, Nara, Perspectiva histrica sobre filiacin ilegtima e hijos ilegtimos en Amrica Latina, en Revista de Derechos del Nio N 2, UDP-UNICEF, 2003. Documentos de Estudio del Curso Derecho de Familia: que contienen materiales de estudio seleccionados por el profesor Seleccin de Normativa sobre Derecho de Familia. Edicin electrnica para el curso.

1. Las normas

Leyes de la naturaleza y normas de conducta

Unas describen regularidades empricas; otras, prescriben directivas para nuestra conducta.

Para Popper, la diferencia entre una ameba y Einstein es la actitud crtica consciente hacia sus propias ideas.

Entre los griegos, los primeros en tomar conciencia de lo humano- lo histrico, lo cultural- frente a lo natural son los sofistas, quienes introdujeron la distincin entre lo que es por naturaleza (que llamaron physis) y lo que es por convencin (nomos).

Norma, del griego gnomon, que quiere decir ngulo recto formado por dos piezas de madera unidas, que serva como instrumento de medicin.

Clases de Normas

De Trato Social
Morales

Jurdicas

Principales criterios para caracterizar y diferencias las normas:

Exterioridad Interioridad Autonoma Heteronoma Unilateralidad Bilateralidad Coercibilidad Incoercibilidad

2. Qu es el Derecho?

A muchos doctsimos varones ha parecido bien partir de la ley. Ignoro si obraron bien, sobre todo si, como ellos la definen, ley es la razn suprema comunicada a nuestra naturaleza, que manda lo que debe hacerse y prohbe lo contrario () Segn estos escritores el nombre de ley viene de la palabra griega que significa dar a cada uno lo suyo; yo creo que su nombre viene de leggere, elegir. As pues, para ellos, el carcter de la ley es la equidad, para nosotros la eleccin; y en el hecho uno y otro carcter pertenecen a la ley

Marco Tulio Cicern, 106 aC - 43 dC

Ordinatio rationis ad bonum commune, ab eo, qui curam communitatis habet, promulgata.

Ordenacin de la razn para el bien comn, promulgada por aquel a quien incumbe el cuidado o gobierno de la comunidad

Toms de Aquino, 1225 -1274

El derecho es el conjunto de condiciones bajo las cuales el arbitrio de uno puede conciliarse con el arbitrio del otro segn una ley universal de la libertad
Immanuel Kant, 1724 - 1804

El derecho es la voluntad de la clase dominante erigida en ley

Marx y Engels, Manifiesto Comunista, 1848

El derecho en sentido lato es el subsistema social que est especializado en la estabilizacin de las expectativas de comportamiento y el derecho en sentido estricto son todas aquellas interacciones que no slo se orientan por el derecho (en el sentido lato), sino que tambin se enderezan, a producir nuevo derecho y a reproducirlo como derecho Niklas Luhmann, 1927- 1998

El derecho son ordenes respaldas por amenazas, dadas por un soberano y obedecidas por unos sbditos

John Austin, 1911-1960

Si queris conocer el Derecho y nada ms, mirad el problema con los ojos del mal hombre, a quien slo le importan las consecuencias materiales que gracias a ese conocimiento puede predecir; no con los del buen hombre, que encuentra razones para su conducta dentro o fuera del Derechoen los mandamientos de su conciencia.

[...] si adoptamos el punto de vista de nuestro amigo el mal hombre, veremos que a ste le importan un bledo los axiomas o deducciones, pero que en cambio le interesa saber qu es lo que en efecto han de resolver probablemente los tribunales de Massachussets o de Inglaterra. Yo opino de manera bastante parecida. Yo entiendo por Derecho las profecas acerca de lo que los tribunales harn en concreto; nada ms ni nada menos. Oliver Wendell Homes,

interaccin dinmica y dialctica de hechos, de normas, y valores (tridimensionalidad del derecho)

Miguel Reale

3. Algunos conceptos jurdicos bsicos

Persona y sujeto de derecho

Persona natural Persona jurdica Atributos de la personalidad: 1. Nombre 2. Nacionalidad 3. Patrimonio 4. Domicilio 5. Capacidad de goce 6. Estado civil

Fuentes del Derecho

Fuentes Materiales Son los hechos o factores de diversa ndole que, presentes en una sociedad en un momento dado, y en dinmica y recproca interactividad unos con otros influyen de manera decisiva en la produccin de normas jurdicas.

Fuentes del Derecho

Fuentes Formales Son los distintos procedimientos de creacin de normas jurdicas, as como los modos de exteriorizacin de stas, y los continentes normativos donde es posible hallarlas.

Son:

Ley Costumbre jurdica Jurisprudencia Principios generales del derecho Equidad Actos jurdicos Actos corporativos

Ley
(sentido amplio)

Art. 1 Cdigo Civil (Andrs Bello) La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Constitucin Ley Tratados internacionales Decretos Decreto Ley Decreto con fuerza de ley Decretos: Reglamentos, simples decretos, resoluciones Auto Acordado

Pirmide normativa
Constitucin
Ley

Otras fuentes formales

Sentencia

Ley
(sentido restringido)

Produccin Efectos en el tiempo:

Desde cundo rige? Irretroactividad Hasta cundo rige? Territorialidad

Efectos en el espacio:

Ley, Caractersticas:
Generalidad: La ley comprende a todos aquellos que se encuentran en las condiciones previstas por ella, sin excepciones de ninguna clase. Obligatoriedad: Tiene carcter imperativo-atributivo, es decir, que por una parte establece obligaciones o deberes jurdicos y por la otra otorga derechos. Permanencia: Se dictan con carcter indefinido, permanente, para un nmero indeterminado de casos y de hechos, y slo dejar de tener vigencia mediante su abrogacin, subrogacin y derogacin por leyes posteriores. Abstracta e impersonal: Las leyes no se emiten para regular o resolver casos individuales, ni para personas o grupos determinados, su impersonalidad y abstraccin las conducen a la generalidad. Y, Se reputa conocida: Nadie puede invocar su desconocimiento o ignorancia para dejar de cumplirla.

Costumbre
Cdigo Civil Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Cdigo de Comercio: Art. 4 Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.

Costumbre

Es la "repeticin constante y uniforme de una norma de conducta, en el convencimiento de que ello obedece a una necesidad jurdica". Tambin se le define como "el conjunto de normas derivadas de la repeticin ms o menos constante de actos uniformes".

Costumbre
La costumbre jurdica tiene dos requisitos: El factor subjetivo u opinio iuris, que es la creencia o convencimiento de que dicha prctica generalizada es imperativa y como tal produce derechos y obligaciones jurdicas. El factor objetivo o inveterata consuetudo, que es la prctica de la costumbre en s y que debe ser reiterada y unvoca.

Para que la costumbre represente una voluntad colectiva y espontnea debe ser general, constante, uniforme y duradera.

Jurisprudencia
Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que de las normas jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones, y constituye una de las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictadas por los rganos jurisdiccionales del Estado.

Clasificaciones
Derecho Pblico Derecho Privado Derecho Civil Derecho Procesal Derecho Penal Derecho Comercial Derecho Poltico Derecho Constitucional Derecho Laboral Derecho de Familia Derecho Administrativo Derecho Internacional Derecho Econmico Derecho Minero Derecho Tributario

Derecho de Familia
Es el conjunto de normas e instituciones jurdicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros que integran la familia, entre s y respecto de terceros. Tales relaciones se originan a partir del matrimonio y del parentesco.

Derecho de Familia Caractersticas:

Contenido moral o tico: esta rama jurdica habitualmente posee normas sin sancin o con sancin reducida y obligaciones (o ms propiamente deberes) fundamentalmente incoercibles. Por ello no es posible obtener el cumplimiento forzado de la mayora de las obligaciones de familia, quedando entregadas al sentido tico o a la costumbre (una importante excepcin es el derecho de alimentos).

Derecho de Familia Caractersticas:

Regula situaciones o estados personales: es una disciplina de estados civiles (de cnyuge, divorciado, padre, madre, hijo, etc.) que se imponen erga omnes (respecto de todos). Adems, dichos estados pueden originar relaciones patrimimoniales (derechos familiares patrimoniales), pero con modalidades particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues son consecuencia de tales estados y, por tanto, inseparables de ellos.

Derecho de Familia Caractersticas:

Predominio del inters social sobre el individual: esta rama posee un claro predominio del inters social (o familiar) en sustitucin del inters individual. Ello genera importantes consecuencias:
Normas de orden pblico: sus normas son de orden pblico, es decir, son imperativas e indisponibles. No se deja a la voluntad de las personas la regulacin de las relaciones de familia; sin perjuicio que tal voluntad sea insustituible en muchos casos (como en el matrimonio o la adopcin), pero slo para dar origen al acto (no para establecer sus efectos).

Derecho de Familia
Reducida autonoma de la volutad: como consecuencia de lo anterior, el principio de autonoma de la voluntad (base del Derecho civil) no rige en estas materias. En general, se prohbe cualquier estipulacin que contravenga sus disposiciones. Un importante excepcin la constituyen las normas sobre los regmenes patrimoniales del matrimonio.
Relaciones de familia: en esta disciplina, a diferencia del Derecho civil (donde prima el principio de igualdad de partes), origina determinadas relaciones de superioridad y dependencia o derechos-deberes, especialmente entre padres e hijos (como la patria potestad), aunque la mayora de los derechos de familia tienden a ser recprocos (como es el caso del matrimonio).

Referencias:

- Introduccin al Derecho, Agustn Squella, Editorial Jurdica de Chile