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Profesor: Mg. Amlcar Adolfo Mendoza Luna Magister Universidad Tor Vergata (Roma-Italia) Abogado y Master en derecho (Pontificia Universidad Catlica del Per)
http://derechoromanoporamilcarmendozaluna.blogspot.com/
Sesin N 2
Orden Pblico
La nocin de orden pblico es unitaria pero atraviesa diversas reas como lo administrativo, econmico, internacional, procesal, judicial, etc. En el Derecho actual, el orden pblico no solo ha crecido extraordinariamente su dominio en el campo del Derecho Privado, sino que ha cambiado de signo. Antes tena un simple sentido negativo, marcando prohibiciones, en las concepciones sociales contemporneas de alcance poltico legislativo. El orden pblico aparece bajo el signo positivo como imperativo que marca rumbos y derivaciones a la voluntad individual. De ese modo, el orden pblico no es una defensa de estructuras petrificadas a las exigencias de justicia de la sociedad en permanente evolucin.
El orden pblico no se limita a la organizacin necesaria para el mejor funcionamiento del Estado. La nocin de orden pblico, adscrita a la misma dinmica social, queda plasmada en las leyes, pero no exige su recepcin legal, ya que su contenido queda nutrido de principios adoptados y surgidos de la sociedad cambiante.
El orden pblico no es simplemente estructura del orden social establecido, sino el ncleo mismo de este orden, nunca acabado y perfecto, porque, en su dinamismo, tiende a perfeccionarse ms y ms en sucesivos logros. No es una mera entidad conceptual que expresa una realidad esttica acabada, sino algo vivo, dotado de una fuerza expansiva orientadora de la dinmica social, a la que sirve de instrumento operativo. El orden pblico est constitudo por el conjunto de condiciones fundamentales de la vida social instituidas en una determinada comunidad jurdica, las cuales, por afectar centralmente la organizacin de sta, no pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos ni, en su caso, por la aplicacin de leyes y sentencias extranjeras aplicables al pas.
La calificacin sobre el orden pblico internacional queda conferida a constituir un muro o una barrera levantada contra la aplicacin de las leyes extranjeras violatorias del orden pblico correspondiente al sistema jurdico peruano. Atentar contra el orden pblico internacional origina una excepcin procesal contra la aplicacin del Derecho extranjero, otra excepcin o medio de defensa constituir el ue una sentencia extranjera atente contra las buenas costumbres o encierre un fraude.
Teora de Pillet
Segn el sistema ideado por Pillet, la ley del orden pblico intenacional contiene una competencia absolutamente normal, identificandose con nociones generales. Es decir, las leyes generales y las de orden pblico constituyen una misma identidad y confundidas entre s. Crtica: la nocin de orden pblico resulta inestable para que se la pueda identificar con una norma general. Resulta as una nocin superflua, ya que el concepto de orden pblico resulta excepcional y no habitual. Adems, la enunciacin del orden pblico es variable y cambiante sin que pueda encasillarsele dentro de posiciones rgidas e inamovibles.
La existencia de las categoras de normas contrarias al orden pblico internacional determinan estos hechos segn el criterio de Savigny: Las leyes positivas rigurosamente obligatorias, de las que cita como ejemplos la poligamia por razn moral; la prohibicin de poseer bienes inmuebles a los judos en determinados momentos del siglo XX, y por razn de utilidad pblica en beneficio de la comunidad. Las instituciones desconocidas en el pas, tales como la esclavitud y la muerte civil. La pena de muerte por existir pacto internacional legalmente aprobado contra su ejecucin, salvo los casos de actos de traicin.
Para que se aplique la ley extranjera deben darse dos condiciones: Que tales Estados estn sujetos a las mismas reglas jurdicas Que exista una comunidad de personas, en cuanto a las reglas sobre los conflictos de leyes.
Franz Despagnet
Enunci y enumer con criterio de seleccin uniforme las leyes que constituyen el concepto de orden pblico internacional Las leyes que establecen principios uniformes a todos los pases civilizados Las leyes que materializan principios uniformes existentes en varios Estados Aquellas normas con un carcter prohibitivo propias de un determinado sistema jurdico.
Bibliografa usada
BASADRE AYULO, Jorge. Derecho Internacional Privado. Lima: Ediciones Legales. Mayo 2010. 411 p.