LA PONDERACIN Y SUS LMITES

Por Aarn Segura

TIPOLOGA DE LAS NORMAS

Reglas. Son mandatos definitivos que exigen un cumplimiento pleno: todo o nada. Principios. Son mandatos de optimizacin que dependen de las posibilidades jurdicas y fcticas: su cumplimiento es gradual.

EL CONCEPTO DE PONDERACIN

La ponderacin es la forma en que se aplican los principios jurdicos, es decir, las normas que tienen la estructura de mandatos de optimizacin.

Estas normas no determinan exactamente lo que debe hacerse, sino que ordenan "que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de las posibilidades jurdicas y reales existentes."
Las posibilidades jurdicas estn determinadas por los principios y reglas opuestos, y las posibilidades reales se derivan de las condiciones materiales de realizacin.

COLISIONES ENTRE PRINCIPIOS

Existe una colisin entre principios cuando en un caso concreto son relevantes dos o ms disposiciones jurdicas, que fundamentan prima facie dos normas incompatibles entre s, y que pueden ser propuestas como soluciones para el caso.

La transfusin de sangre y la libertad religiosa. La restriccin en las medidas de los refrescos y la libertad de comercio. Las chachalacas y el derecho al honor.

Los exmenes de seleccin escolar y el derecho a la igualdad.

LAS ETAPAS DE LA PONDERACIN

1. Consecucin de un fin constitucionalmente legtimo. 2. Test de Idoneidad. 3. Test de Necesidad. 4. Test de proporcionalidad.

1. CONSECUCIN DE UN FIN CONSTITUCIONAL LEGTIMO

En esta primera etapa se verifica que la situacin cuya proporcionalidad se cuestiona cuente con un sustento constitucional que haga presumir, prima facie, que la conducta est amparada por una norma superior.

2. TEST DE IDONEIDAD

En esta etapa se verifica que la medida cuente con las posibilidades fcticas de realizar de forma idnea el fin que pretende, es decir, que sea ADECUADA como medio para alcanzar el fin legtimo..

3. TEST DE NECESIDAD.

En esta etapa se verifica que la medida sea NECESARIA, es decir, que no exista otra alternativa que pueda arrojar los mismos resultados con una menor incidencia en el principio contrapuesto.

4. TEST DE PROPORCIONALIDAD

LA LEY DE LA PONDERACIN.
"Cuanto mayor es el grado de la no satisfaccin o de afectacin de uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfaccin del otro." Cmo medir la afectacin/satisfaccin: la escala tridica.

Leve, medio, intenso.

4. TEST DE PROPORCIONALIDAD

LA FRMULA DEL PESO. 3 variables 3 para "pesar" los principios:

Intensidad de la Satisfaccin/Afectacin en el caso concreto.

Peso de cada principio en abstracto. Seguridad en las premisas relativas a su afectacin.

LOS CASOS DE EMPATE

En favor de la Libertad y la Igualdad.

En favor de la deferencia al legislador.

CONCLUSIONES

La ponderacin no garantiza la obtencin de una nica respuesta correcta en todos los casos.

Sin embargo, el hecho de que la racionalidad de la ponderacin tenga lmites, no le enajena su valor metodolgico, as como la circunstancia de que el silogismo no garantice la verdad de las premisas tampoco le resta por completo su utilidad.
Si bien no puede reducir la subjetividad del intrprete, en ella s puede fijarse cul es el espacio en donde yace esa subjetividad, cul es el margen para las valoraciones del juez y cmo dichas valoraciones constituyen tambin un elemento para fundamentar la decisin.