SO PAULO

BRASLIA

Planejamento Tributrio Aspectos Tericos e Prticos

Aula 01 Introduo: Teoria e Prtica

Aula 01 Introduo: Teoria e Prtica

O que planejamento tributrio? Primeiramente, importante salientar que o planejamento tributrio tem como princpio informador o Princpio da Eficincia. Dessa forma, atrelado idia de eficincia, o planejamento direito subjetivo de qualquer pessoa, seja ela fsica ou jurdica. O planejamento consiste em procurar os meios legais de evitar ou postergar a incidncia, ou ainda reduzir o montante do tributo possivelmente devido, mas ainda no efetivamente devido, suportando as aes e omisses em documentos que retratem a realidade e a veracidade dos atos jurdicos praticados. Para o professor Heleno Torres a expresso planejamento tributrio designa to somente a tcnica de organizao preventiva de negcios, visando a uma legtima economia de tributos, independentemente de qualquer referncia aos atos ulteriormente praticados. Anlise do nosso ordenamento jurdico.

Noes Introdutrias

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO conceito: Realizao de condutas lcitas, dentro do ambiente dos dispositivos legais vigentes, buscando identificar a forma mais econmica de organizar negcios e estruturar sociedades.
Eliso Fiscal Efeitos decorrentes da adoo de condutas lcitas, em conformidade com a legislao, que permitam a organizao de negcios e a estruturao de sociedades de forma mais econmica. Evaso Tributria - Efeito decorrente de condutas ilcitas cujo resultado a reduo da carga tributria. Uma vez ocorrido o fato gerador qualquer ato praticado pelo sujeito passivo com o intuito de evadir-se do cumprimento da obrigao tributria ser considerado evaso fiscal.

Diferena entre os conceitos

EVASO (tax evasion) x ELISO (tax avoidance) Na eliso fiscal so utilizados meios sempre lcitos.

Na evaso empregam-se meios ilcitos, como a fraude, sonegao e simulao.

Diante do princpio da legalidade, informador do direito tributrio brasileiro, ser lcita toda conduta que busque a economia de impostos, desde que no vedada pelo legislador.

Reflexos no Cdigo Civil

SIMULAO Base legal: Artigo 167 do Cdigo Civil:

Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1 Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem. II contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira. III os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados

Reflexos no Cdigo Civil

Simulao absoluta: Inexistncia do ato ou negcio jurdico H simulao absoluta quando o negcio inteiramente simulado, quando as partes, na verdade, no desejam praticar ato algum. No existe negcio encoberto porque realmente nada existe. (Silvio Venosa, in Direito Civil: Parte Geral 4 Ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 481.)

Simulao relativa: O ato ou negcio existe, porm, est escamoteado Na simulao relativa, pelo contrrio, as partes pretendem realizar um negcio, mas de forma

diferente daquele que se apresenta. H divergncia, no todo ou em parte, no negcio

efetivamente efetuado. Aqui existe ato ou negcio dissimulado, oculto, que forma um complexo negocial nico. (Silvio Venosa, in Direito Civil: Parte Geral 4 Ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 481.)

Reflexos no Cdigo Civil

Fraude lei - realizao de planejamento tributrio com a finalidade de contornar norma cogente que obriga determinada conduta.
Duas normas: norma contornada (imperativa) X norma de contorno. Art. 166 do Cdigo Civil: nulo o negcio jurdico quando: VI tiver por objeto fraudar lei imperativa.

Reflexos no Cdigo Civil

Abuso de Forma: adoo de estruturas negociais no adequadas aos pressupostos econmicos.
Pouca utilidade para o estudo do planejamento tributrio vedada a tributao por analogia; Origem no Cdigo Tributrio Alemo

Abuso de Direito: o contribuinte atua com o intuito de fraudar a tributao e prejudicar o Errio Pblico.
Direito do Fisco de obter uma maior arrecadao questionvel princpio da legalidade. Art. 187 do Cdigo Civil: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes

Planejamento Tributrio Efeitos

Negcio Jurdico Indireto

os particulares realizam sua causa tpica, mas tm como inteno obter uma economia tributria; validade se o contribuinte organizar suas atividades nesse sentido.

Opo Legal Professor Marco Aurlio Greco a validade do planejamento deveria estar sujeita aos seguintes testes: i. ii. existncia de motivo, finalidade e congruncia; e existncia de razoabilidade para a prtica dos atos dentro do planejamento estratgico do empreendimento econmico.

Diferena entre os conceitos

DIFERENA ENTRE SIMULAO E NEGCIO JURDICO INDIRETO

essencial compreender que o negcio indireto diferencia-se da simulao porque nesta h desconformidade entre o desejado e o praticado, o que obriga as partes a realizar atos

paralelos ocultos de desfazimento ou neutralizao dos efeitos do praticado ostensivamente,

ao passo que no negcio indireto as partes desejam e mantm o ato praticado e se submetem por inteiro ao seu regime jurdico e a todas as suas consequncias. (Ricardo Mariz de Oliveira, Questes Relevantes, Atualidades e Planejamento com Imposto sobre a Renda, 11 Simpsio IOB de Direito Tributrio).

Paraso Fiscal - Conceito

Paraso Fiscal um pas ou uma jurisdio na qual:

i. ii. iii. iv. No h tributos; Se existem, possuem alquotas comparativamente mais baixas; Os impostos incidem apenas sobre eventos internos, mas no sobre todos e em alquotas reduzidas sobre lucros originados de fontes externas; H privilgios ou incentivos fiscais especiais para certos tipos de pessoas ou fatos.

Possuem sistemas tributrios simples ou inexistentes. Servem como meio para a prtica da eliso ou evaso tributria. Proteo aos investidores com a confidencialidade dos beneficirios Para o Brasil pases com tributao de renda inferior a 20% so considerados parasos fiscais.

Regimes Fiscais Privilegiados

Com o advento da Lei 11.727/08 foi introduzido em nosso ordenamento jurdico o conceito de regimes fiscais privilegiados. Portanto, hoje esto tambm na lista de pases, os quais, possuem tipos societrios que concedam benefcio de ordem fiscal para pessoas fsicas ou jurdicas que no possuam atividade econmica substancial no pas em que esto estabelecidas. Lista de pases constante na Instruo Normativa da Receita Federal do Brasil n 1.037/10. 65 pases (Parasos Fiscais e Regimes Fiscais Privilegiados).

Norma Geral ANTIELISIVA

Lei Complementar n 104/2001 incluiu o pargrafo nico do art. 116 do CTN
Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes seus efeitos:
I- tratando-se de situao de fato, desde o momento em que se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios;

II- tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente construda, nos termos de direito aplicvel.
Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar ato ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria.

Aplicao restritiva ou extensiva? Inexistncia de lei ordinria regulamentando o pargrafo nico do artigo 116 do CTN;

Norma Geral ANTIELISIVA

Maior parte da doutrina entende que, a rigor, a Lei Complementar n 104/2001 introduziu norma antievasiva (norma contra a simulao relativa) Ainda pende de regulamentao e no pode ser aplicada (precedentes do Conselho de Contribuintes) Tentativa de regulamentao com a Medida Provisria 66/2002 (no prosperou)
Diferenciou antieliso de outras patologias (simulao, fraude, etc.)

Instituiu abuso de forma e falta de propsito negocial

Penalidades para pagamento espontneo

Aula 02 Prova no Planejamento

Princpios
Princpios informadores da prova.
A partir do momento em que se instaura um processo administrativo tributrio. Quando entendido dessa forma, ou seja, contenciosa.

Surge, nesse instante, princpios que nortearam a prova no processo administrativo tributrio, quais sejam: 1) Princpio do devido processo legal
Particular no ter privao at que se prove a culpa

2) Princpio da Ampla Defesa

Direito adequada resistncia s pretenses adversrias (liberdade de prova)

3) Princpio do contraditrio
Consiste na prescrio de que ningum ser condenado sem ser ouvido.

Princpios
4) Princpio da publicidade
Decorre do devido processo legal e significa que as partes devem ter conhecimentos das alegaes, bem como das provas produzidas. imperativo necessrio implementao da ampla defesa e do contraditrio

5) Princpio da proibio da prova obtida ilicitamente.

Art. 5, LVI da Constituio Federal No contida no Decreto do Processo Administrativo Federal Art. 30 da Lei 9.784/99

Presunes

Presunes A figura das presunes conhecida de nosso ordenamento inserindo-se na categoria dos meios de prova podendo ser assim definida de forma clssica: "Presumpo a illao que se tira de um facto conhecido para provar a existncia de outro desconhecido". Clvis Bevilacqua, "Cdigo Civil", vol. I, pg. 388. Presuno Absoluta e Relativa Em matria tributria a presuno absoluta a prpria disposio legal de ordem substantiva ex. idade da maioridade penal E a relativa a lei que delinea a obrigao tributria.

Portanto, se a lei adotar pautas de valores, tabelas de preos, para assim evitar um eventual evaso. Tal presuno admite prova em contrrio. Prof .Roque leciona que o Direito tributrio admite fices, presunes ou indcios. Todavia no se pode ignorar os princpios constitucionais basilares que formam o estatuto do contribuinte Louis Trotabas. Princpio da tipicidade cerrada. Obrigao numerus clausus. Prova obtida por meio ilcito. Para garantir a segurana jurdica s provas obtidas ilicitamente (art. 5. LVI da CF) Art. 30 da Lei 9.784/99

nus x Obrigao nus consiste no encargo ou responsabilidade por determinado comportamento, no se confundindo com o conceito de obrigao. Reveste os caracteres de uma faculdade, o agir necessrio, mas se no observado no acarreta punio, mas apenas o no atingimento do objeto pretendido. Fisco tem o dever de provar, no o nus. Art. 9 do decreto 70.235-72

Tipos de prova

Tipos de prova: Prova testemunhal, documental e material Vamos nos ater as mais corriqueiras em processos tributrios ou planejamentos tributrios. Exame pericial Previsto no decreto 70.235/72 PAF. Baixar em diligncia

Objeto da prova

O objeto da prova est relacionada qualificao do fato por uma norma jurdica e aos seus efeitos previstos pelo Direito. A partir da qualificao que o ocorrer o que chamamos de subsuno do fato norma.

Valorao no se d pelos valores verdade-falsidade, mas sim por valido ou no valido.

Processo Administrativo

INTRODUO Administrao Pblica: - controle de seus atos - carter preventivo (antes do Poder Judicirio) Administrao Pblica busca a justia tributria: - reviso interna do ato de lanamento - correta aplicao da lei - solucionar conflitos com o contribuinte - Executivo e Judicirio

Processo Administrativo

EVOLUO LEGISLATIVA Antes do Decreto n. 70.235/72 Legislao esparsa em diversos diplomas legais. Com o Decreto n. 70.235/72 Unificao da Legislao Processual. Leis / Regulamentos Posteriores Lei n. 8.748/93; Lei n. 9.430/96; Lei n. 9.784/99; Lei n. 11.941/09; Portarias MF 125 e 256/2009; e Instrues Normativas da SRFB.

Processo Administrativo

PRINCPIOS Devido Processo Legal Legalidade Informalidade Busca da Verdade Material Oficialidade Imparcialidade Publicidade

OUTROS

Motivao (fundamentar

deciso)

Moralidade Razoabilidade

Proporcionalidade
Padres ticos de probidade,

decoro e boa-f

Proibio de custas

Processo Administrativo

ESTRUTURA ORGANIZACIONAL
Ministrio da Fazenda

Secretaria da Receita Federal do Brasil

Conselho Administrativo de Recursos Fiscais - CARF

Superintendncias

DRJ

Delegacias/Inspetorias

Processo Administrativo

PRIMEIRO INSTNCIA FEDERAL Incio da fase litigiosa Apresentao de Impugnao (AIIM);

Apresentao de Manifestao de Inconformidade (compensao);

Efeitos: a impugnao e a manifestao de inconformidade na esfera administrativa suspendem a exigibilidade do crdito tributrio (artigo 151, III, do CTN).

Processo Administrativo

JULGAMENTO EM PRIMEIRA INSTNCIA Delegacias da Receita Federal de Julgamento (DRJs): rgo colegiado com turmas especializadas por matria.
- julgamento de impugnao e manifestao de inconformidade; - membros: 3 a 5 funcionrios da RFB; - portas fechadas; - obedincia orientao da RFB (Portaria MF 125/2009); - Embargos de declarao para erro material ou lapso manifesto; - Recurso Voluntrio (efeito suspensivo); - Recurso de Ofcio (tributo + multa = ou > R$ 1.000.000,00); - Prioridade (PAF, Art. 27): crime ou elevado valor.

Processo Administrativo

JULGAMENTO
Deciso - Preliminar: matria a ser decidida antes do mrito (decadncia no preliminar: CPC, art. 269, IV); possibilidade de sanear o feito - Mrito: prprio fato consequncias do fato - Impedimento e suspeio - Diligncia e percia (se negada, deve estar fundamentada) - Possibilidades de deciso: confirmado lanamento cancelado totalmente cancelado parcialmente - Proibido agravar o lanamento (Lei 9.784, Art. 65, parg. nico)

Processo Administrativo

PRAZOS PROCESSUAIS
5 dias para interposio de embargos de declarao ou agravo contra a deciso que negar seguimento ao RESP;

8 dias para execuo, pelo servidor de atos processuais, se outro no for especificado;
15 dias para interposio de recurso especial CSRF ou para oferecimento de contra-alegaes;

30 dias para interposio de manifestao de inconformidade, impugnao e recurso voluntrio.

10 dias para a pratica de demais recursos, na hiptese de inexistncia de outro especfico. Contagem: os prazos so contnuos, excluindo-se na sua contagem o dia de incio e incluindo-se o dia do vencimento.

Processo Administrativo

SEGUNDA INSTNCIA
Conselho Administrativo de Recursos Fiscais - possui Regimento Interno (Portaria MF n. 256/2009); - julgamento de Recurso de Ofcio e Recurso Voluntrio; - no se subordina s orientaes da RFB; - rgo superior no Min. Fazenda (inclusive RFB e Procuradoria FN); - diviso de Sees, Cmaras e Turmas, conforme matria; - paridade: conselheiros da Fazenda e dos Contribuintes (6); - indicao: Confederaes / Centrais Sindicais; - sesses pblicas (pauta publicada 10 dias antes); - vedado afastar a aplicao ou deixar de observar tratado, acordo internacional,
lei ou decreto, sob fundamento de inconstitucionalidade;

prioridade: crime / valor / idoso.

Processo Administrativo

SEGUNDA INSTNCIA Conselho Administrativo de Recursos Fiscais

- possibilidade de contra-razes da FN - Resoluo quando houver novo julgamento - Relatrio / Sustentao Oral / Voto Relator / Votos dos demais (no h absteno) - nova sustentao, se alterada composio da Turma - Voto de qualidade presidente - Relator vencido designado outro conselheiro - Relator vencido na preliminar vota o mrito - Por maioria
(sistema quando no se forma maioria)

Processo Administrativo

Processo Administrativo

Processo Administrativo

Cmara Superior de Recursos Fiscais - possui Regimento Interno

- julgamento de Recurso Especial - diviso de Turmas, conforme matria - RE: divergncia de julgamentos entre Cmaras / Turmas (havia Recurso do Procurador, no unnime) - admissibilidade pelo Presidente da Cmara e do CARF - Smulas vinculantes Outros: - Resoluo (para nova oportunidade de julgamento) - Embargos de Declarao (havia Agravo; RV e RE de acrdo que dava provimento a RO)

Processo Administrativo

Prova no Planejamento

Aula 03 Planejamento tributrio nas contribuies previdencirias

Contribuies Sociais

Premissa: contribuio social um tributo. Importncia: sujeio da exao ao regime jurdico tributrio, devendo respeitar todas as limitaes constitucionais ao poder de tributar (art. 150, CF), em especial para a espcie em estudo: Princpio da tipicidade cerrada Princpio da isonomia Princpio da retributividade Princpio da capacidade contributiva Princpio da equidade

Contribuies Previdencirias

Ciclo de positivao da incidncia tributria:

Constituinte originrio CF Lei Evento Fato jurdico

Poder tributrio Competncia tributria Fato gerador in abstrato Lanamento Fato gerador in concreto

Incidncia - CF

Competcia delegada Unio para instituio de contribuies sociais: Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

Incidncia - Lei

Art. 22. A contribuio a cargo da empresa, destinada Seguridade Social, alm do disposto no art. 23, de: I - vinte por cento sobre o total das remuneraes pagas, devidas ou creditadas a qualquer ttulo, durante o ms, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos que lhe prestem servios, destinadas a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos servios efetivamente prestados, quer pelo tempo disposio do empregador ou tomador de servios, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de conveno ou acordo coletivo de trabalho ou sentena normativa. Art. 22, 2, Lei 8.212/1991: 2 No integram a remunerao as parcelas de que trata o 9 do art. 28.

Art. 28, 9, Lei 8.212/1991: 9 No integram o salrio-de-contribuio para os fins desta Lei, exclusivamente: e) as importncias: 7. recebidas a ttulo de ganhos eventuais e os abonos expressamente desvinculados do salrio;

Contribuies Previdencirias

Fundamento: No exerccio da competncia tributria pela Lei Ordinria. A competncia para criao da Contribuio Previdenciria est prevista no art. 195 da CF, do qual se depreende o seguinte contedo:

Antecedente Critrio material Critrio espacial Critrio temporal Pagar dinheiro a empregado Critrio quantitativo Territrio nacional Momento do pagamento Critrio pessoal

Conseqente Base de clculo Alquota Sujeito ativo Sujeito passivo Valor pago 20% Unio Empregador

J o art. 22 da Lei n 8.212/91, ao exercer tal competncia, o fez nos seguintes temos:

Contribuies Previdencirias

Art. 22, Lei n 8.212/91:

Somente valores pagos ao empregado destinados a retribuir o trabalho prestado podem compor a BC da contribuio previdenciria.

Contribuies Previdencirias

Habituais

Rubricas

Remuneratrias Eventuais Indenizatrias Noremuneratrias Motivacionais Legais

Recuperao Contribuies Previdencirias

Identificao

Natureza jurdica das rubricas

Formas de desonerao Oportunidades desonerao

Apurao

Aferio do valor nominal SELIC

Crdito

Retificao da GFIP Compensao espontnea Medidas Judiciais

Recuperao de contribuies Exemplos

Chances provveis de xito 1/3 constitucional de frias Aviso prvio indenizado Ajuda de custo

Dirias para viagens

Auxlio Acidente/Doena

Recuperao de contribuies Exemplos

Chances possveis de xito Horas extras Gratificaes e Premiaes Adicional de Insalubridade e Periculosidade Adicional Noturno Descanso Semanal Remunerado (DSR) VT/VR

Procedimentos - Recuperao Contribuies Previdencirias

GFIP

Retificar GFIPs passadas alterando a natureza jurdica das rubricas identificadas como desoneradas. Administrativo

Creditar espontaneamente os crdito atualizados compensando-os com contribuies previdencirias vincendas Compensao Administrativo

Benefcio econmico

A reviso da base de clculo exonerar as rubricas excludas das seguintes contribuies:

20% referente contribuio patronal (art. 22, I, Lei n 8.212/91); 1%, 2% ou 3% referente ao SAT (art. 22, II, Lei n 8.212/91); 6%, 9% ou 12% referente ao custeio da aposentadoria especial (art. 57, 6, Lei n 8.213/91); Contribuies para terceiros alquotas variveis dependendo da atividade e convnios da empresa.

SAT - Conceito

O SAT - Seguro Acidentes do Trabalho - contribuio social devida pelo empregador e incidente sobre a folha de salrios dos seus funcionrios e equiparados.

A legislao pertinente determinou para o tributo alquotas diferenciadas, de acordo com o grau de risco que a atividade preponderante desenvolvida da empresa representa aos funcionrios.

Tributo sobre a folha de pagamento das empresas

1% Risco Leve

2% Risco Mdio

3% Risco Grave

Definido por atividade econmica preponderante, de acordo com o seu grau de risco

Atividade Preponderante

Grau de risco: verificado de acordo com a atividade preponderante do contribuinte Atividade preponderante = aquela que ocupa maior nmero de empregados Smula 351 do STJ O Superior Tribunal de Justia STJ, que atravs da Smula n 351 atribuiu a condio de contribuinte do SAT ao estabelecimento da empresa, desde que dotado de CNPJ prprio: A alquota de contribuio para o Seguro de Acidente do Trabalho (SAT) aferida pelo grau de risco desenvolvido em cada empresa, individualizada pelo seu CNPJ, ou pelo grau de risco da atividade preponderante quando houver apenas um registro.

Enquadramento

Tal entendimento j foi reiteradamente consolidado nos julgados do Conselho de Recursos da Previdncia Social:
PREVIDENCIRIO- CUSTEIO- ENQUADRAMENTO DE GRAU DE RISCO: demonstrado que a maior parte dos segurados encontra-se em condio de trabalho sob risco leve, descabe cobrana de SAT base de 3%. RECURSO PROVIDO. (...) Considerando que da relao demonstrativa do nmero de empregados por cargo, elaborada pela auditora fiscal Maria das Graas N. Varello e que serviu de base para a concluso de que mais de 50% dos empregados trabalhavam em atividade de risco grave, podemos constatar que diversos profissionais, embora sejam da rea operacional, no podem ter suas atividades consideradas como de risco grave. So elas: arquiteto; ajudante de cabista; cabista; atendente de servio I, II e III; assistente de servios; examinador; supervisor tcnico de servios I, II e III; telefonista; operador de radiofonia I e II; auxiliar administrativo; Cumpre esclarecer que a excluso desses profissionais se fez com base na descrio das atividades que se v de fls 370 e seguintes. Para o profissional cabista e seu auxiliar adotou-se tal excluso em funo de que a prpria legislao previdenciria, quando se trata de benefcios, no inclui tal profissional dentre aqueles que fazem jus a aposentadoria especial, por entender que sua atividade no implica riscos ou periculosidade. Considerando que para o ms de maro de 1994, ainda segundo o demonstrativo que se v de fls. 368/369, a empresa dispunha de um total de 24.216 empregados e, se excluirmos os profissionais acima citados, temos que o pessoal em atividades possivelmente de risco grave, no ultrapassa 9.353 ou aproximadamente 38% do total de empregados, razo pela qual entendo correto o enquadramento efetuado pela empresa base de 1%, grau leve. Por todo o exposto, DECIDO: CONHECER DO RECURSO E DAR-LHE PROVIMENTO. (4 CaJ - Quarta Cmara de Julgamento, Recurso n 36624.007862/2001-55, Relatora Dirce Barroso Frana, julgamento em 07.10.2003) (g.n)

Recuperao em reclamaes trabalhistas

Problema Trabalho Precedente Resultados

Empresas contingenciam no balano proviso para pagamento de contencioso trabalhista em valores em mdia 20% maiores que o devido. Reviso de proviso contbil com base na natureza das verbas e dos perodos pleiteados nas reclamaes. Reconhecimento pelo TST da decadncia da contribuio para o INSS aps 5 anos da prestao do trabalho, independente do tempo de durao da ao judicial.
Reverso de proviso trabalhista de 20 a 30%; Recuperao do INSS pago a maior nos ltimos 5 anos; Reduo do INSS em Reclamaes futuras entre 60 e 80%. Risco: Remoto

Aula 04 Planejamento tributrio por meio da reorganizao societria

Conceito

Os institutos da incorporao, fuso foram institudos pelo decreto-lei 2.627/40 a figura da ciso na LSA n. 6.404/76. Podem ter vrios fins: 1) Reestruturao de grupo de empresas; 2) Separao de divises ou reas de uma empresa; 3) Concentrao de empresas; 4) Reduo de custos administrativos e operacionais; 5) Preparao para alienao; e 6) Planejamento tributrio

Utilizao de sociedades em parasos fiscais para realizao de investimentos no exterior

Pases com slida tradio bancria Proteo cambial Vantagens tributrias diferimento da tributao compensao de ganhos e perdas

Crescente importncia da demonstrao da substncia da estrutura implementada

Planejamento sucessrio
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Planejamento Sucessrio
Instrumentos de planejamento sucessrio
Fundao Possui personalidade jurdica. No Brasil, restritas a fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia (CC, art. 62) Experincia internacional: muito utilizada para fins de planejamento sucessrio ou financeiro (qualquer finalidade, desde que no seja contrria lei) Private Foundation destinao de seu patrimnio em benefcio do prprio instituidor ou de pessoas por este indicadas

Vantagens normalmente visadas: (i) separao de ativos (assegurando independncia e autonomia; (ii) possibilidade de planejamento antecipado de sucesso, com a flexibilidade para alterao dos beneficirios a qualquer tempo; e (iii) controle sobre os bens destinados fundao, embora no mais detidos direta ou indiretamente em nome de uma determinada pessoa
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Planejamento Sucessrio
Instrumentos de planejamento sucessrio (cont.)
Trust

No possui personalidade jurdica A legislao brasileira no reconhece expressamente a figura do trust e no regula instituto assemelhado Requer o desmembramento da propriedade entre propriedade legal e propriedade fiduciria, que se opera por um ato jurdico pelo qual algum (settlor) confia um bem ou um conjunto de bens a outrem (trustee), com a finalidade de fazer beneficiar terceira(s) pessoa(s) Pode ser revogvel ou irrevogvel Elementos essenciais: (i) os bens formam uma massa separada do resto do patrimnio do trustee; (ii) os bens ficam em nome do trustee; e (iii) o trustee tem o poder (e o dever) de administrar os bens de acordo com as condies estabelecidas no ato de constituio do trust, sendo responsvel pela sua gesto

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Uso de sociedade holding estrangeira por pessoa jurdica no Brasil

Holding estrangeira vantagens:
Consolidao de resultados (ganhos X perdas) Aproveitamento de crditos em excesso Reduo do IRRF nas distribuies ao Brasil Flexibilidade cambial Utilizao de tratados para evitar dupla tributao

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Exemplos Segregao de faturamento

Companhia A1 Companhia A Companhia A2

Objetivo: afastar a tributao pelo lucro real (obrigatrio para empresas com receita superior a R$ 48.000.000,00); Aplicao: segregao das atividades econmicas que geram mais receita (no lucro);

O desenvolvimento da atividade deve ocorrer separadamente e em estruturas independentes;

Implementao: aumento dos gastos com infra-estrutura e mo de obra. Jurisprudncia: propsito negocial e substncia econmica; Caso Grendene no pode restar evidente operao tenha exclusiva finalidade de economia tributria (Ac. n 103-07.260). Caso Estaleiro Kiwi Boats - racionalizao das operaes e economia tributria (Ac. n 103-23.357, de 23/01/2008

Exemplos Reduo de capital

PF 1

PF 2

Reduo de capital com entrega de bens

Companhia A

Objetivo: alienao de ativos da pessoa jurdica com menor carga tributria;

Aplicao: reduo de capital com devoluo dos bens aos scios;

Ganho de capital na PF(15%) x Ganho de capital na PJ (34%); A reduo de capital a valor contbil no gera tributao na PF (artigo 22 da Lei n 9.249/95) No configura DDL (excluso expressa na legislao). Implementao: barreiras societrias; Jurisprudncia: h precedente favorvel ao contribuinte no Conselho de Contribuintes. Acrdo 105-16-708 de 17/10/2007

Exemplos Incorporao com gio

Comprador Incorporao Holding Empresa alvo

Objetivo: aproveitamento do gio em operaes de fuso e aquisio (em suas diversas formas); Aplicao: amortizao tributria; Implementao: condicionada incorporao da empresa investida. gio = diferena entre o valor de aquisio da empresa e o valor do PL; Apenas o gio fundamentado em perspectiva de rentabilidade futura pode ser amortizado, a razo de 1/60 por cada ms do perodo de apurao (artigo 386, III, do RIR/99); Efeitos da introduo da Lei n 11.638/07: 1. No h mais amortizao contbil do gio (teste de impairment). 2. RTT: no h efeitos fiscais amortiza normalmente.

Exemplos Incorporao com gio Pelo tica do vendedor

Ganho de Capital = Preo Custo de Aquisio Tributao = Ganho de Capital x alquota

Pessoas Jurdicas Custo de aquisio = Valor Contbil Existem dois mtodos para a avaliao de investimento de natureza permanente: Mtodo de custo -o registro contbil do investimento mantido pelo seu valor histrico;
Mtodo de equivalncia patrimonial - a sociedade investidora ajusta periodicamente o valor de seu investimento com base no seu percentual de participao no patrimnio lquido da investida. 11.638/07 teste recuperabilidade

Exemplos Incorporao com gio

Investimentos sujeitos equivalncia patrimonial:

Investimentos Relevantes o valor contbil do investimento deve ser, isoladamente, superior a 10% do patrimnio lquido da sociedade investidora; ou 15%, se for em conjunto com os demais investimentos.

Em
Controladas-controladora titular de direitos que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais.

Ou
Coligadas-investimento maior ou igual a 10% do capital social da investida+ influnciana administrao da sociedade da investida. Esse requisito dispensado se o investimento for maior ou igual a 20% do capital social da investida.

Exemplos Incorporao com gio

Pelo tica do comprador

O custo de aquisio de participao societria sujeita avaliao com base no valor de patrimnio lquido deve se desdobrado em duas contas distintas: i. valor do patrimnio lquido da empresa investida na poca de aquisio, e ii. gio ou desgio na aquisio, correspondente diferena entre o valor pago e o valor determinado segundo o item anterior.

O valor registrado como gio ou desgio deve ser justificado com base em um dos seguintes fundamentos econmicos (art. 385 2do RIR):
a)valor de mercado dos bens do ativo da empresa investida, quando o valor desses bens for superior ao montante registrado na contabilidade (mais-valia de ativos); b)perspectiva de rentabilidade futurada empresa investida, com base em previso de resultados de exerccios futuros; c)outras razes econmicas, incluindo fundo de comrcio e bens intangveis da empresa investida.

Exemplos Incorporao com gio

Vendedor
Reduo do Imposto reduo de alquota e/ou base de clculo Postergao do pagamento de imposto

Comprador
Registro do gio Aproveitamento do gio

Aula 05 Posio do CARF e STJ

Substncia do negcio jurdico

Plano da existncia
Elementos gerais: i) circunstncias negociais; ii) forma; iii) objeto; iv) tempo; v) lugar; vi) agentes. Elementos categoriais: prprios a cada tipo de negcio, e que no resultam da vontade das partes, mas da ordem jurdica. Elementos particulares: aqueles que se encontram num negcio especfico, mas que no tem o condo de tipific-lo.

Substncia do negcio jurdico Plano da validade Requisitos de validade: a) agente capaz b) objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel c) forma prescrita ou no defesa em lei d) causa objetiva = Objeto (dever-ser) X Causa (ser). Determinante para a incidncia tributria.

Substncia do negcio jurdico

Plano da eficcia
- Finalidade do negcio: a pretenso das partes ao realizar um determinado negcio que surta os efeitos pretendidos.

Substncia do negcio jurdico

Anlise substancial do negcio jurdico para fins de incidncia tributria:
- Importncia da causa objetiva do negcio jurdico. - Irrelevncia do motivo de economizar tributos.

O negcio no o que o agente quer, mas sim o que a sociedade v como declarao de vontade do agente. Deixa-se pois de examinar o negcio sob a tica estreita do seu autor e, alargando-se extraordinariamente o campo de viso, passa-se a fazer o exame sob o prisma social e mais propriamente jurdico.
(Antonio Junqueira de Azevedo)

Consideraes necessrias:

a) Verificao da anlise substancial do negcio jurdico em julgados do CARF Conselho Administrativo de Recursos Federais.

b) Constatao que tambm nesta anlise existir um campo de subjetivismo para a caracterizao ou descaracterizao da conformidade do negcio jurdico, todavia, isto no prprio da interpretao e aplicao do Direito.

Posio do CARF
NOVA VISO ANTIGA VISO

Adoo do princpio da tipicidade e da estrita legalidade teoria de Alberto Xavier e Antonio Roberto Sampaio Dria; O cumprimento dos requisitos legais e formais previstos para o negcio jurdico era suficiente para caracterizar a licitude da operao, ainda que posta a efeito de forma indireta Negcio jurdico era sinnimo de planejamento tributrio.

SUBSUNO LEI

LICITUDE DO ATO

Busca pelo propsito negocial: sob a tica tributria, a validade do negcio jurdico vincula-se licitude do negcio geral, e no cada etapa individualmente considerada; A economia de tributo justifica em planejamento, contanto que respeitada a finalidade dos institutos do direito privado; A subsuno do fato norma: a verificao do cumprimento dos requisitos formais e materiais para a caracterizao do negcio declarado; e Negcio jurdico indireto continua sendo sinnimo de planejamento tributrio, desde que as partes se submetam aos efeitos de cada um dos negcios praticados = substncia econmica do negcio.

Posio do CARF

Conselho de Contribuintes, antiga denominao do atual CARF, at 2003

adoo do princpio da tipicidade e da estrita legalidade teoria de Alberto Xavier e de Antonio Roberto Sampaio Dria; o cumprimento, pelo contribuinte, dos requisitos legais previstos pela norma para determinado negcio jurdico era suficiente para caracterizar uma operao como lcita, ainda que posta a efeito de forma indireta; negcio jurdico indireto era sinnimo de planejamento tributrio;

Jurisprudncia at 2003
Caso 1 INCORPORAO ATPICA NEGCIO JURDICO INDIRETO SIMULAO RELATIVA. A incorporao de empresa superavitria por outra deficitria, embora atpica, no vedada por lei, representando um negcio jurdico indireto, na medida em que, subjacente a uma realidade jurdica, h uma realidade econmica no vedada (...). (Ac n. 103-21.047, 16/10/2002)

Posio do CARF
Caso 2 IRPF GANHO DE CAPITAL SIMULAO. Para que se possa caracterizar a simulao, em atos jurdicos, indispensvel que os atos praticados no pudessem ser realizados, fosse por vedao legal ou por qualquer outra razo. Se no existia impedimento para a realizao de aumento de capital, a efetivao de incorporao e de cises, tal como realizadas e cada um dos atos praticados no de natureza diversa daquele que de fato aparenta, no h como qualificar-se a operao como simulada. Os objetivos visados com a prtica dos atos no interferem na qualificao dos atos praticados, portanto, se os atos praticados eram lcitos, as eventuais conseqncias contrrias ao fisco devem ser qualificadas como eliso fiscal e no evaso ilcita. (Ac. n 106-09.343, 18/09/1997) Caso 3 IRPJ CSLL SIMULAO OPERAO DE SWAP. Para que se possa caracterizar a simulao relativa indispensvel que o ato praticado, que se pretende dissimular sob o manto do ato ostensivamente praticado, no pudesse ser realizado por vedao legal ou qualquer outra razo. Se as partes queriam e realizaram negcio sob a estrutura de swap para atingir indiretamente economia de tributos no restou caracterizada a declarao enganosa de vontade, essencial na simulao. (Ac. n 101-93.616; 20/09/2001)

Posio do CARF

Conselho de Contribuintes, antiga denominao do atual CARF, a partir 2004

o Conselho de Contribuintes vem buscando a essncia dos negcios jurdicos; busca pelo propsito negocial: sob o ponto de vista tributrio, a validade do negcio jurdico est associada licitude do negcio no geral, e no licitude de cada etapa individualmente considerada; a economia de tributo justifica um planejamento, contanto que respeitada a finalidade dos institutos do direito privado; subsuno do fato norma: verificao do cumprimento dos requisitos formais e materiais para a caracterizao do negcio declarado; o negcio jurdico indireto continua sendo sinnimo de planejamento tributrio, desde que as partes se submetam aos efeitos de cada um dos negcios praticados.

Julgados do CARF
Julgamentos relevantes envolvendo o planejamento tributrio
Operao gio e Casa e Separa
Caso 1 Acrdo n. 101-94.771 (11/11/2004) DESCONSIDERAO DE ATO JURDICO. Devidamente demonstrado nos autos que os atos negociais praticados deram-se em direo contrria norma legal, com intuito doloso de excluir ou modificar as caractersticas essenciais do fato gerador da obrigao tributria (art. 149 do CTN), cabvel a desconstituio do suposto negcio jurdico realizado e a exigncia do tributo incidente sobre a real operao SIMULAO/DISSIMULAO. Configura-se como simulao o comportamento do contribuinte em que se detecta uma inadequao ou inequivalncia entre a forma jurdica sob a qual o negcio se apresenta e a substancia ou natureza do fato gerador efetivamente realizado, ou seja, d-se pela discrepncia entre a vontade querida pelo agente e o ato por ele praticado para exteriorizao dessa vontade, ao passo que a dissimulao contm em seu bojo um disfarce, no qual se encontra escondida uma operao em que o fato revelado no guarda correspondncia com a efetiva realidade, ou melhor, dissimular encobrir o que .
Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF
Aspectos relevantes do julgamento

Fator tempo: operao realizada em questo de horas;

Simulao; Falta de propsito negocial;

Distoro da finalidade dos institutos de direito privado para elidir o fato gerador, e
Manuteno da multa qualificada de 150%.

Julgados do CARF

Julgamentos relevantes envolvendo o planejamento tributrio

Caso 2 Acrdo n. 101-96.087 (29/03/2007)

"OPERAO

GIO - SIMULAO RELATIVA - As operaes estruturadas, realizadas em prazo nfimo, de aporte de capital com gio, capitalizao e alienao, constituem-se em simulao relativa, cujo ato verdadeiro dissimulado foi a alienao das aes. Seu nico propsito foi evitar a incidncia de ganho de capital."

Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF Aspectos relevantes do julgamento Fator tempo: operao realizada em questo de horas; Simulao; Falta de propsito negocial; Distoro da finalidade dos institutos de direito privado para elidir o fato gerador; e Prova de casamento parcial, da o provimento parcial do recurso

Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF
Julgamentos relevantes envolvendo o planejamento tributrio
Caso 3 Acrdo n. 101-95.537 (24/05/2006) "OPERAO GIO - SUBSCRIO DE PARTICIPAO COM GIO E SUBSEQENTE CISO VERDADEIRA ALlENAO DE PARTICIPAO Se os atos formalmente praticados, analisados pelo seu todo, demonstram no terem as partes outro objetivo que no se livrar de uma tributao especfica, e seus substratos esto alheios s finalidades dos institutos utilizados ou no correspondem a uma verdadeira vivncia dos riscos envolvidos no negcio escolhido, tais atos no so oponveis ao fisco, devendo merecer o tratamento tributrio que o verdadeiro ato dissimulado produz. Subscrio de participao com gio, seguida de imediata ciso e entrega dos valores monetrios referentes ao gio, traduz verdadeira alienao de participao societria. PENALIDADE QUALIFICADA - INOCORRNCIA DE VERDADEIRO INTUITO DE FRAUDE ERRO DE PROIBIO - ARTIGO 112 DO CTN - SIMULAO RELATIVA - FRAUDE LEI Independentemente da patologia presente no negcio jurdico analisado em um planejamento tributrio, se simulao relativa ou fraude lei, a existncia de conflitantes e respeitveis correntes doutrinrias. bem como de precedentes jurisprudncias contrrios nova interpretao dos fatos pelo seu verdadeiro contedo e no pelo aspecto meramente formal implica em escusvel desconhecimento da ilicitude do conjunto de atos praticados ocorrendo na espcie o erro de proibio. Pelo mesmo motivo, bem como por ter o contribuinte registrado todos os atos formais em sua escriturao, cumprindo todas as obrigaes acessrias cabveis, inclusive a entrega de declaraes quando 'da ciso, e assim permitindo ao fisco plena possibilidade de fiscalizao e qualificao dos fatos, aplicveis as determinaes do artigo 112 do CTN. Fraude lei no se confunde com fraude criminal. "

Julgados do CARF
Aspectos relevantes do julgamento Conceito de erro de proibio : excluso do dolo

Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF
Julgamentos relevantes envolvendo o planejamento tributrio
Operao gio com empresa veculo Acrdo n. 103-94.771 (05/12/2007)

"AMORTIZAO DE GIO. INCORPORAO DE PESSOA JURDICA CONTROLADORA POR SUA CONTROLADA. ANO CALENDRIO 2002. permitida a amortizao de gio nas situaes em que uma pessoa jurdica absorve patrimnio de outra, em conseqncia de incorporao, na qual detenha participao societria adquirida com gio, apurado segundo o disposto no artigo 385 do RIR/99, inclusive no caso de incorporao da controladora por sua controlada. Tratando-se de fundamento econmico lastreado em previso de resultados nos exerccios futuros, a amortizao se d nos balanos correspondentes apurao do lucro real, levantados posteriormente incorporao, razo de 1/60 (um sessenta avos), no mximo, para cada ms do perodo de apurao. , INCORPORAO DE EMPRESA. AMORTIZAO DE GIO. NECESSIDADE DE PROPSITO NEGOCIAL. UTILIZAO DE "EMPRESA VECULO". No produz o efeito tributrio almejado pelo sujeito passivo a incorporao de pessoa jurdica, em cujo patrimnio constava registro de gio com fundamento em expectativa de rentabilidade futura, sem qualquer finalidade negocial ou societria, especialmente quando a incorporada teve o seu capital integralizado com o investimento originrio de aquisio de participao societria da incorporadora (gio) e, ato contnuo, o evento da incorporao ocorreu no dia seguinte. Nestes casos, resta caracterizada a utilizao da incorporada como mera "empresa veculo" para transferncia do gio incorporadora"

Julgados do CARF Aspectos relevantes do julgamento

Ausncia de

propsito negocial; Utilizao da empresa veculo; e Fator tempo.

Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF
Julgamentos relevantes envolvendo o planejamento tributrio
Debntures participativas
Acrdo n. 105-17.219 (05/12/2007) "No concebvel, econmica e contabilmente, o reconhecimento de acrscimo de riqueza em decorrncia de uma transao dos acionistas com eles prprios. Ainda que do ponto de vista formal, os atos societrios tenham atendido legislao aplicvel (no se questiona esse aspecto),do ponto de vista econmico o registro do gio, em transaes como essas, somente seria concebvel se realizada entre partes independentes. (...) "( ...) No h nos autos qualquer demonstrativo ou ao menos alegao de que tenha havido gio na aquisio. (..) no se fala em pagamento de gio nem existe laudo que embasaria tal figura jurdica." "Admitir-se a deduo deste suposto gio seria admitir que qualquer empresa que tivesse adquirido aes de outra em perodo anterior Lei 9.532, poderia, a qualquer tempo, reavaliar a empresa investida, constituir nova empresa e, ato contnuo, incorpor-Ia, aproveitando o gio dela mesmo. "Verificando a situao ftica da recorrente antes e depois da incorporao, verificamos que continua submetida ao mesmo controle acionrio, tendo apenas feito uma reavaliao com base em rentabilidade futura dela mesmo e, se aceita a operao, usufruindo de um benefcio fiscal previsto apenas quando se, efetivamente, houvesse pagamento de gio em operao de aquisio ou equivalente. "

Julgados do CARF
Aspectos relevantes do julgamento

Ausncia de prova: pagamento do gio e laudo de avaliao;

Operao realizada entre partes.

Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF

Debntures participativas
Acrdo n. 103-21.543 (27/03/2004) "DESPESAS DE DEBNTURES. DEDUTIBILlDADE. A deduo das despesas decorrentes das obrigaes relativas a debntures est condicionada, entre outras, efetiva captao de novos recursos financeiros inerentes emisso desses ttulos."

Aspectos relevantes do julgamento No houve ingresso de recursos novos na empresa, do que se concluiu pela desnecessidade da emisso das debntures e, por conseguinte, das respectivas despesas.

Julgados do CARF
Incorporao s Avessas
Caso 1 Acrdo n. 107-07.596 (30/03/2004) Mantido pela CSRF Ac. N. 01-05.413 (30/03/2006)

"INCORPORAO S AVESSAS - GLOSA DE PREJUZOS - IMPROCEDNCIA. A denominada "incorporao.s avessas", no proibida pelo ordenamento, realizada entre empresas operativas e que sempre estiveram sob controle comum, no pode ser tipificada como operao simulada ou abusiva, mormente quando, a par da inegvel inteno de no perda de prejuzos fiscais acumulados, teve por escopo a busca de melhor eficncia das operaes entre ambas praticadas."

Aspectos relevantes do julgamento Legalidade da operao;

Dotada de propsito negocial: reorganizao estrutural; e Submisso aos efeitos do negcio.

Julgados do CARF

Caso 2 Acrdo CRSF/01-02.107 (02/12/1996)

"IRPJ - "INCORPORAO S AVESSAS" - MATRIA DE PROVA - COMPENSAO DE PREJUZOS FISCAIS. A definio legl do fato gerador interpretada abstraindo-se da validade jurdica dos atos efetivamente praticados. Se a documentao acostada aos autos comprova de forma inequvoca que a declarao de vontade expressa nos atos de incorporao' era nganosa para produzir efeito diverso do ostensivamente indicado, a autoridade fiscal no est jungida aos efeitos jurdicos que os atos produziriam, mas verdadeira repercusso econmica dos fatos subjacentes ."

Aspectos relevantes do julgamento

incorporadora de direito foi a incorporadora de

fato Manuteno do objeto, razo social, scios, local de atividade da incorporadora;e Realizao de vrias operaes da espcie com artificialismo

Julgados do CARF

Acrdo do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (25/05/05) APELAO CVEL N. 2002.04.01.014021-6/RS RELATORA: Des. Federal MARIA LCIA LUZ LEIRIA APELANTE: REXNORD CORRENTES LTDA

"AO FISCAL. INCORPORAO DE EMPRESAS. APROVEITAMENTO DE PREjuzos FISCAIS. ELlSO FISCAL. LANAMENTO. LEGALIDADE. Constitui dever imanente da administrao pblica no s fiscalizar como tambm zelar pelo interesse pblico, coibindo prticas lesivas ao errio. Dessa forma, no se afigura ilegal o lanamento levado a efeito aps a constatao de que as operaes de incorporao de empresas realizadas pela parte autora tinham ntido objetivo de evaso fiscal."

Obs. No STJ, a empresa desistiu do processo para incluso do crdito tributrio no PAEX (Resp 826469)

Julgados do CARF
Lucro Real x Lucro Presumido
Caso 1 Acrdo n. 103-23.357 (23/01/2008)

"SIMULAO - INEXISTNCIA - No simulao a instalao de duas empresas na mesma rea geogrfica com o desmembramento das atividades antes exercidas por uma delas objetivando racionalizar as operaes e diminuir a carga tributria."

Aspectos relevantes do julgamento

utilizao de formas lcitas;

Ausncia de ilicitude na escolha de um caminho menos oneroso; Ausncia de simulao; e Ilegitimidade da reunio de receitas das duas empresas para serem tributadas em conjunto

Julgados do CARF

Caso 2 Acrdo n. 101-95.208 (19/10/2005)

"IRPJ - CSL - CONSTITUiO DE EMPRESA COM ARTIFICIALlSMO DESCONSIDERAO DOS SERVIOS PRETENSAMENTE PRESTADOS MULTA QUALIFICADA - NECESSIDADE DA RECONSTITUIO DE EFEITOS VERDADEIROS Comprovada a impossibilidade ftica da prestao de servios por empresa pertencente aos mesmos scios, dada a inexistente estrutura operacional, resta caracterizado o artificialismo das operaes, cujo objetivo foi reduzir a carga tributria da recorrente mediante a tributao de relevante parcela de seu resultado pelo lucro presumido na pretensa prestadora de servios. Assim sendo, devem ser desconsideradas as' despesas correspondentes. Todavia, se ao engendrar as operaes artificiais, a empresa que pretensamente prestou os servios sofreu tributao, ainda que de tributos diversos, h de se recompor a verdade material, compensando-se todos os tributos j recolhidos."

Julgados do CARF

Aspectos relevantes do julgamento

mesma sede, mesmos scios, mesmo objeto social; Falta de substrato econmico: estrutura reduzida da contratado: um nico funcionrio; Preo do servio contratado: em mdia 80% do resultado das operaes; Falta de propsito negocial: nica finalidade era a diminuio da carga tributria; Artificialismo da operao: no basta ser formalmente verdadeiro, levando tais operaes ao conhecimento do Fisco Multa qualificada de 150%

Obs. No mesmo sentido, so os acrdos n. 104-21.610, de 25/05/2006 e n. 104-21.675, de 22/06/2006

Julgados do CARF

Caso 3 Acrdo n. 103-11.389 (15/07/1991)

"No cabe a desconsiderao da personalidade jurdica quando a sociedade est regularmente constituda, com patrimnio prprio, distinto daquele dos seus scios e efetivamente em atividade no universo jurdico-econmico. Sendo pessoas jurdicas distintas, prevalece a opo pela apurao do IR com base no lucro presumdo, nos limites econdies da legislao de regncia.

Aspectos relevantes do julgamento

desconsiderao da personalidade jurdica:

hiptese extrema; e Constituio regular da sociedade

Julgados do CARF

Caso 4 Acrdo n. 103-15.107 (04/07/1994)

"Lucro Presumido - Simulao - Para que, no caso em apreo, ficasse perfeitamente caracterizada a simulao apontada, no deveria a acusao restringir-se tese de que a nova empresa, constituda em local vizinho original e com igual composio societria, visava burlar limite de receita bruta: cumpriria aprofundar o exame contbil-fiscal em ambas as empresas, a fim de certificar-se se, de fato, existia uma nica prestadora de servios."

Aspectos relevantes do julgamento

caracterizao da simulao depende das

provas produzidas

Julgados do CARF

Caso 5 Apelao Cvel n. 115.478- RS

"Constitudas foram, no mesmo dia, de uma s vez, pelas mesmas pessoas fsicas, todas scias da autora, 8 (oito) sociedades com o objetivo de explorar comercialmente, no atacado e no varejo, calados e outros produtos manufaturados em plstico, no mercado interno e no internacional. Tais sociedades, em decorrncia de suas caractersticas e pequeno porte, estavam enquadradas no regime tributrio de apurao e resultados 'com base no lucro presumido, quando sua fornecedora nica, a autora, pagava o tributo de conformidade com o lucro real."

Aspectos relevantes do julgamento

Distoro da finalidade dos institutos do direito privado para elidir o fato gerador

Julgados do CARF
Ponderaes sobre o planejamento tributrio:

Contraposio entre a "vontade documentada" e a "vontade efetivamente

vivida";

No basta ser legal - tem que ser eficaz perante o Fisco; A liberdade do contribuinte deve estar fundamentada - business purpose; Plausibilidade da operao como um todo e, no de atos isolados; e Interpretao da lei para qualificar o ato do contribuinte.

Obrigado!

Marcos Paulo Caseiro mcaseiro@simoescaseiro.com.br

www.simoesecaseiro.com.br Tel.: (11) 3101-9525