INTRODUCCIN AL DERECHO

Prof. Hugo Crdenas Villarreal

Universidad Andrs Bello
2010
I. El derecho como fenmeno
social
Variedades de sistemas normativos?
Al hablar de sociedad hablamos ms que de
un conglomerado de personas
Son las normas que gobiernan la
convivencia lo que caracterizan a una
sociedad

Pero las normas son de muy distinto tipo.
Hay que buscar criterios de distincin
para saber cuando estamos ante una
norma jurdica


El derecho como sistema normativo
institucionalizado

a) El D como sist. Normativo
institucional
deja usted propina? presta ayuda a
un amigo que la necesita? toma las
cosas que no son suyas?...

Cada orden normativo se diferencia
segn como se establece la sancin

norma social el grupo
norma moral yo (es interna)
norma jurdica una institucin
Una misma conducta puede estar
regulada por distintos tipos en el
mismo sentido ?
puedo estar obligado jurdicamente sin
estarlo moralmente?

La sancin jurdica es doblemente
institucional ..
Las normas que las establecen han sido
creadas por instituciones
Su aplicacin es hecha por instituciones
El derecho regula su propia produccin
b) El derecho como instrumento
Todo sist. normativo motiva
conductas los sistemas jurdicos lo
hacen indirectamente

No matars es jurdica?
El que mate ser sancionado es jurdica?

Son tcnicas para alcanzar objetivos
que se consideran valiosos

en cuanto instrumento
es necesario?
ha existido siempre derecho?

La respuesta pasa por distinguir
aspectos descriptivos empricos
aspectos valorativos

Y ser diferente si se cree
1. que el hombre es malo por natura
2. que es bueno por naturaleza
Necesario para qu?
La supervivencia
el fin del hombre es subsistir
generalmente los hombres quieren vivir

Lo importante
el hecho estructura de nuestro pensamiento y lenguaje
Ej. peligro, seguridad, dao, beneficio, etc.

Nos ocupamos de medidas sociales para
convivencia continuada, no de reglas
para u club de suicidas (Hart, 1961)
(la idea del mnimo comn normativo de
Hart)

a) Si admitimos valor a la supervivencia
b) Y somos consecuentes
c) es posible sostener que toda sociedad
necesita ciertas normas

5 verdades de HART
Los hombres son susceptibles a los ataques
Somos aproximadamente iguales
Tenemos altruismo limitado
Tenemos recursos limitados
Comprensin y fuerza de voluntad limitada
Una conclusin
El derecho es un instrumento de
garanta contra los free riders

Contra quienes se aprovechan de los
bienes generados a partir de la
cooperacin con los dems.
DERECHO Y
PROBLEMAS DE
INTERACCIN
la funcin del derecho es repeler
conductas peligrosas?

tambin el derecho tambin se
preocupa de guiar conductas que se
dan en contextos estratgicos

Las personas no siempre perciben con
claridad la necesidad de cooperacin

Ej. El dilema del prisionero
Juan y Pedro estn siendo procesados en las
siguientes condiciones

A. Si uno de ellos confiesa la participacin
de ambos en el delito, l quedar libre y
el otro ser castigado con la pena de 10
aos
B. Si ambos confiesan, sern castigados
con la pena de 5 aos
C. Si ninguno confiesa, sern castigados a
la pena de 2 aos
Pese a actuar racionalmente Juan y Pedro
se perjudican
existe una conducta alternativa ms beneficiosa

Los casos ilustran resultados
ineficientes (para la colectividad) de
conductas racionales individuales


El caso del cumplimiento de las promesas
qu hacer ante la disyuntiva entre
cumplir o no?
no cumplo esperando que el otro las cumpla
Los dems pensarn lo mismo
Se impondra una estrategia ineficaz para el colectivo

Las normas rompen con esta situacin,
estableciendo sanciones para quienes no
cumplan sus promesas
Ahora problemas de coordinacin
Un sujeto llama por cel. a otro y se corta la comunicacin
despus de unos seg.
Ambos quieren continuar con la conversacin, pero se les
presenta la disyuntiva entre llamar o esperar que el otro
llame
qu pasa si ambos llaman? Qu pasa si ambos
esperan?

Dos soluciones:
que quien efectu la llamada
vuelva a llamar y el otro espere
Que quien recibi la llamada la regrese
El inters de las partes coincide
La falta de cooperacin se da porque
hay varias alternativas igualmente vlidas

Ante un esquema como este, puede el derecho
intervenir para conseguir resultados
sociales ms eficientes.
INSTITUCIONES Y
CONTROL SOCIAL
Una referencia a la relacin
Estado - Derecho

el Estadio y el Derecho surgen de
un contrato social entre los miembros
de la comunidad
qu sucedera si no tuvisemos Estado
ni Derecho?
a qu acuerdos llegara la
gente consciente de nuestra
limitaciones?

Puede justificarse la aparicin del Estado y la
perdida de libertad a partir de relaciones
de coordinacin?


solucin
Otra respuesta:
Sin Estado nos hallaramos
permanentemente en
guerra todos contra todos
(HOBBES)
Debe fijarse una autoridad
a travs de un contrato
social
Los pactos que no
descansan en la espada
son solo palabras
(HOBBES)
El Estado y el Derecho son
artificios para salir del
dilema del prisionero y la
coaccin es necesaria
Una respuesta:
los Estados (y sus
sistemas jurdicos)
solventan el
problema de
coordinacin que
implica la
necesidad de vivir
en sociedad

Funciones sociales del derecho

Es la pregunta por los fines que
persigue una institucin

se puede hacer en
concreto o (sociologa)
en abstracto (teora del derecho))


Dos planteamientos
1. Anlisis de tres funciones que
generalmente se asocian al derecho
1. Control social
2. Seguridad
3. Justicia

2. Anlisis de las funciones directas e
indirectas
1. Las directas pueden ser primarias y
secundarias
2. Las secundarias tienen que ver con la
institucionalizacin que diferencia al
ordenamiento de otros ordenes normativos


El planteamiento se lo debemos a
Joseph RAZ (1973)
Encaja con la definicin o forma de
identificar lo jurdico que hemos
construido
Tambin encaja con la clasificacin de
normas jurdicas ms utilizada en la
realidad
HART distingue entre reglas primarias y
secundarias.
Cuando uno se pregunta por los fines del derecho
Dos tipos de tesis

Descriptiva: todo sistema jurdico cumple las
funciones de control social, seguridad y
justicia

Valorativa: todo sistema jurdico debera
cumplir con dichas funciones

Normalmente
las funciones son tratadas como conceptos de
todo o nada
Se deben tratar de forma gradual
La funcin de control social
Dos sentidos del d
sistema que supervisa el funcionamiento
de las dems instituciones, resolviendo los
conflictos (funcin integradora)

adems puede servir como direccin y
gua de conductas (regulacin)

En que medida deben intervenir los
diferentes rdenes normativos?
Una conducta puede ser
incentivada/desinsentivada antes o despus
1. Incentivar una conducta deseable antes
de que se produzca (Normativa
promocional)

2. Desincentivar una conducta indeseable
antes de que se produzca (Medidas
preventivas)

3. Incentivar una conducta deseable
despus de que se produzca (premios)

4. Desincentivar una conducta indeseable
despus que se produzca (represin)
Seguridad jurdica
posibilidad de planificacin: saber que
consecuencias se derivan las conductas

Implica:
Que las normas sean claras

Que las normas sean conocidas
El derecho debe ser pblico (sentido dbil)
Deben evitarse las normas secretas

Que el Estado cumpla con sus propias normas
y las haga cumplir
Es gradual
Dualidad discrecional/arbitrario

Justicia
Los humanos tenemos valores morales
(valores ltimos) justifican por s solos nuestras acciones

Uno de los criterios para valorar un sistema
jurdico ser su adecuacin a la
moralidad
moral social valores morales compartidos

moral crtica valores morales esclarecidos,
resultan de un proceso de justificacin
racional
una de las funciones del derecho es
cumplir con la justicia?

Todos los sistemas jurdicos cumplen con
criterios de justicia es verdad?
Todos los sistemas jurdicos cumplen con
la moral positiva?
cumplirn todos con la moral crtica?

Si los criterios de justicia son referidos a la
moral crtica, sera adecuado interpretar
esta tesis en su versin valorativa.
Recapitulando
Tienen todos los ordenes jurdicos la
funcin de control social?
Descriptivamente s
Lo importante es la discusin valorativa
sobre el grado

Todo orden jurdico genera
seguridad jurdica?

Todo orden jurdico cumple con la
funcin de hacer justicia?

Funciones directas e indirectas
La distincin es postulada por J.RAZ (73)

Esta clasificacin es ms concreta
Permite analizar funciones de instituciones
o grupos normativos
A travs de las funciones secundarias
muestra una de las caractersticas solo
predicables de los ORDENES JURDICOS
Funciones directas
Se cumplen por la obediencia y
aplicacin del derecho
Ej. la norma que pena el homicidio
cumple su funcin si la gente no lo
comete; o si cometindolo son
sancionados

Pueden ser
Primarias: afectan a la poblacin en
general y justifican el derecho
Secundarias: son las necesarias para el
mantenimiento del derecho
Funciones directas primarias
Alentar y desalentar conductas
Es la funcin ms bsica del derecho
Es una categora residual

Facilitar acuerdos entre particulares

Proveer servicios y redistribuir bienes

Resolver conflictos
Funciones directas secundarias
El derecho regula su propia creacin y
aplicacin
Otros sistemas normativos pueden
cumplir funciones primarias

Las funciones secundarias son propias de
sistemas normativos institucionalizados
como el Derecho
Determinan los proceso de modificacin del
derecho
Regula el funcionamiento de los rganos
encargados de su aplicacin