Mg.

Csar Alfredo Barrera Torres

Diez Picazo
precisa que los
contratos atpicos
son los que no
poseen
regulacin propia
Como poder de
creacin de los
derechos y
deberes o poder
jurdico.
Como pretensin
o derecho a
exigir el
cumplimiento del
deber ajeno.
Como el derecho
de cumplir el
propio deber.
Antecedentes: El auge de los
contratos modernos deviene de los
aos 70. Entre las causas del desarrollo
de los contratos modernos, podemos
destacar:
a)La influencia del derecho anglosajn,
con nuevas formas de contratacin
que por su sentido pragmtico y eficaz
se introducen en Europa: Leasing,
Franquicia, Factoring, etc.;

b)Los avances tecnolgicos que
imponen nuevos usos;

c) El fomento del comercio exterior y
de los intercambios entre naciones,
vindonos obligados a aceptar
frmulas desconocidas por
nosotros;

c) La paulatina disminucin del
comerciante individual y su
sustitucin por la empresa y las
sociedades mercantiles, con las
exigencias que ello
reporta: programacin a larga
distancia, contratos para
intercambio o compra de tecnologa,
utilizacin de patentes, entre otros.
ASPECTOS GENERALES



En nuestro pas los llamados contratos modernos no se encuentran regulados
por normas legales en forma expresa y reciben la denominacin de contratos atpicos.
En este orden de ideas, es menester revisar algunas nociones generales del
contrato en razn a que los llamados contratos modernos o atpicos se regulan por
las normas generales de contratacin.
La doctrina ms reciente aplica el concepto de contrato exclusivamente respecto de
todos aquellos negocios jurdicos que inciden sobre relaciones jurdicas patrimoniales.
Visto desde esta perspectiva, "el contrato es el negocio jurdico patrimonial
de carcter bilateral cuyo efecto consiste en construir, modificar o extinguir una
relacin jurdica patrimonial.
Nuestro ordenamiento jurdico adopta la definicin vertida en su Art. 1351 C.C., cuando
estipula que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar
o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
La contratacin atpica presenta ciertas particularidades que le
son propias, el origen de estas particularidades especficas son
consecuencia del dinamismo econmico - comercial y la
creatividad de las partes respecto del cumplimiento reciproco de
sus prestaciones.


Debido a ese dinamismo econmico comercial es necesario
contar con las herramientas necesarias para el anlisis,
elaboracin y aplicacin de los nuevos contratos y las
relaciones jurdicas que se generen como consecuencia del
desarrollo comercial, mercantil e industrial de las personas
naturales y jurdicas.


Influencia de dos factores
esenciales en los
Contratos Atpicos:
El principio de la
Autonoma Privada
de la Voluntad
La interrogante de
las normas jurdicas
aplicables a esta
clase de contratos.
1. El Principio de la Autonoma Privada de la
Voluntad:
Este principio constituye el fundamento de los
contratos atpicos en cualquier ordenamiento jurdico
y en nuestro ordenamiento se encuentra consagrado
a nivel Constitucional y legal.
Autonoma de la Voluntad
La voluntad es fuente
de los derechos y
obligaciones que
surgen del contrato
La autonoma significa
que la voluntad es libre
y se basta sola para esa
labor creativa
Libertad de
Contratar
Inciso 14 del Art.
2 de la
Constitucin
Poltica del Per
A contratar con
fines
lcitos, siempre
que no se
contravengan
leyes de orden
pblico.
Libertad
Contractual
Artculo 1354 C.C.
y Artculo 62 de la
Constitucin:
Orden Pblico,
Buenas Costumbres
y Normas
Imperativas
La libertad de contratar
garantiza que las partes
pueden pactar vlidamente
segn las normas vigentes
al tiempo del contrato.
Las partes pueden
determinar libremente el
contenido del contrato,
siempre que no sea
contrario a norma legal de
carcter imperativo.
DERECHOS EN LA
LIBERTAD
CONTRACTUAL
Libertad de contratar
Libertad para decidir con quien
contratar.
Libertad para determinar las
obligaciones del contrato.
Libertad para celebrar contratos
atpicos.
Libertad para usar la forma del
contrato.
2. La interrogante de las normas jurdicas aplicables
a esta clase de contratos:
Una vez celebrado el contrato atpico resultar
necesario determinar las normas que le son
aplicables.

El Problema de la Interpretacin:

- La voluntad de las partes.
- Normas Generales de Contratacin.
- Normas Generales Supletorias sobre Contratacin
- Disposiciones sobre Contratos Tpicos afines por la
finalidad y economa.
- Usos y Costumbres.

ALTERINI, LPEZ CABANA (1999) Contratos Tpicos en
Contratos Especiales en el siglo XX, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, pag. 236
.
Los Contratos Atpicos Son contratos no regulados por el Derecho,
..producto de la creacin de sus autores a fin de realizar
operaciones jurdico-econmicas que no estn previstas dentro
de los tradicionales tipos contractuales, que en su mayor parte-
hemos heredado del Derecho Romano.
(Carlos Parellada (2001): Contratos Atpicos. Buenos Aires - Fuente
www.alterini.com).

Los Contratos Atpicos: Son aquellos contratos que no encuentran
una regulacin positiva, integral y sistemtica en el ordenamiento
jurdico. (Gutirrez Camacho, Walter, 2001 Los Contratos Atpicos.
En Contratacin Contempornea Contratos Modernos Derechos del
Consumidor. Palestra, Lima y Editorial Temis, Bogot, pags. 295 a 321.)

Diez Picazo expone que los contratos atpicos son los que no poseen
una regulacin legal propia, asimismo agrega que la labor de creacin
de nuevas figuras contractuales no puede en verdad ir muy lejos en los
ordenamientos jurdicos desarrollados.



Al referirse a los contratos atpicos, con mucha frecuencia
los doctrinarios recurren a una definicin: Los contratos
atpicos o innominados son los que no tienen una
disciplina jurdica propia.

Analicemos con mayor detenimiento la equiparacin de
atpico con innominado.

Es lo mismo hablar de atpico e innominado?
No es posible equiparar los conceptos atpico con
innominado, por cuanto el primero proclama la
inexistencia de regulacin propia y la segunda la
inexistencia de una denominacin propia, aquellos que no
tienen un nombre reconocido


DIFERENCIA ENTRE CONTRATO
TPICO Y ATPICO

Los contratos tpicos son aquellos que estn
expresamente regulados en la ley, que tienen una
disciplina particular o propia en la ley; como por ejemplo
el contrato de compraventa o arrendamiento.

Los contratos atpicos son aquellos que no encuentran
su "sede" dentro de la ley, aquellos que carecen, no ya
de un nombre, sino de una estructura o regulacin legal.
Son el producto de la libertad contractual y de las
necesidades de la vida jurdica: no nacen de la fantasa
de los juristas o de la inventiva de los legisladores sino
de la necesidad prctica que plantea el trfico comercial
(Ej. Contrato de franquicia, de tarjeta de crdito, etc.).

A su vez, dentro de esta ltima categora la doctrina
distingue:
(i) Los contratos atpicos puros que son aquellos que no
encajan en ninguna de las figuras con especfica
regulacin legal y tampoco responden a una
combinacin de elementos correspondientes a figuras
contractuales tpicas (ej. contrato de franchising); y

(ii) los contratos atpicos mixtos que implican no una
pluralidad de contratos sino uno solo, con elementos
pertenecientes a otros tipos de contratos, aunque
ligados, de tal manera que constituyen un todo unitario.
Son entonces una combinacin no de contratos
completos, sino de elementos contractuales, total o
parcialmente regulados por disposiciones relativas a
diversas especies tpicas de contratos (por ej. el
contrato de estacionamiento de vehculos).


1. Se le aplica las normas generales de contratacin, segn
art.1353 CC
2. Lo pactado entre las partes permitir establecer la naturaleza
del negocio jurdico celebrado facilitando la labor de
identificacin de las normas apicables .
3. Entre las teoras aplicables tenemos:
Teora de la absorcin.- Se debe aplicar al contrato mixto
las normas correspondientes al contrato tpico del cual
provenga el elemento o prestacin prevalente en el contrato
atpico.
Teora de la Combinacin.- Consiste en identificar, por un
lado, los distintos elementos que componen la figura
contractual atpica, y por otro lado, las normas que regulan
cada uno de esos elementos en el contrato tpico del cual
provienen. As se aplicar el rgimen jurdico que
corresponda a cada parte.


Teora de la Analoga.- Se regular el contrato
atpico por las normas del contrato tpico con el
cual tengan mayor afinidad, la cuestin entonces se
centra en establecer cuando hay un grado de
similitud suficiente entre las dos figuras
contractuales para que a una de ellas se le
apliquen las normas que rigen el contrato tpico.

Costumbre y jurisprudencia.- Ante infinidad de
discusiones sobre la teora aplicable, la doctrina ha
reconocido en varias ocasiones que la costumbre y
la jurisprudencia le han otorgado carcter de
tpico social a los contratos atpicos.