DELITOS DE ABUSO DE AUTORIDAD

Jorge Rosas Yataco

jorgerosasyataco2005@hotmail.com
#255065-995623685

 PRELIMINAR
El Libro II del Cdigo Penal, en su Ttulo XVIII

ha establecido cuatro captulos, el primero

referido a los delitos cometidos por particulares,
el segundo a los delitos cometidos por
funcionarios pblicos, el tercero a los delitos
contra la administracin de justicia y el cuarto y
ltimo captulo concerniente a disposiciones
comunes.
En cuanto al Captulo II, esto es, sobre los
delitos cometidos por funcionarios pblicos,
contiene cuatro secciones: el primero sobre los
delitos de Abuso de Autoridad, el segundo a los

La primera seccin sobre los delitos de Abuso de

Autoridad se encuentra los siguientes tipos penales:
1. Delito de Abuso de Autoridad (Art. 376)
2. Delito de Abuso de Autoridad condicionando ilegalmente
la entrega de bienes y servicios (Art. 376-A)
3. Delito de Omisin, Rehusamiento o Demora de actos
funcionales (Art. 377)
4. Delito de Denegacin o Retardo de apoyo policial (Art.
378)
5. Delito de Requerimiento Indebido de la fuerza pblica
(Art. 379)
6. Delito de Abandono de Cargo (Art. 380)
7. Delito de Nombramiento y Aceptacin de Cargo (Art.
381)

 Edward Garca Navarro, seala que el abuso

de autoridad cumple un papel base para

cualquier delito funcionarial, por lo que sus
elementos estructurales de imputacin
pueden ser percibidos meridianamente es
otras estructuras injustas (como por ejemplo,
la colusin, el peculado y la corrupcin de
funcionarios), pues en su esencia puede muy
bien asimilarse las caractersticas de un acto
arbitrario. Este mismo autor prefiere que se
denomine la de abuso de funciones o delito
de abuso funcionarial.

El delito de abuso de autoridad, Grijley, Lima 2007, pg. 07 y ss.

 PODER Y AUTORIDAD
A decir de Fidel Rojas Vargas, los trminos poder y autoridad son utilizados

frecuentemente como sinnimos, sin embargo tiene marcadas diferencias.

As poder, es la posibilidad directa o indirecta de determinar la conducta
de los dems sin consideracin a su voluntad o, dicho de otro modo, la
posibilidad de sustituir la voluntad ajena por la propia en la determinacin de
la conducta de otro o de otros, mediante la aplicacin potencial o actual de
cualquier medio coactivo o de un recurso psquico inhibitorio de la
resistencia.
Este poder asume diversas modalidades, dos de ellas ms conocidas: a) la
influencia es la posibilidad de orientar la conducta ajena en una direccin
determinada, sea utilizando una ascendiente de origen afectivo, social o de
otra especie del influyente sobre el influenciado; b) la autoridad en cambio,
es una modalidad institucionalizada de poder cuya fuente de origen deriva
de la soberana popular y del estado como expresin jurdico-poltica de
aquella.
De ah que se pueda concluir que:
-No todo poder significa autoridad.
-Todo el que tiene autoridad necesariamente debe tener poder.
-La autoridad es una especie de poder.
-El poder es un macro-concepto conglobante, donde la autoridad es una de
sus manifestaciones.
-El poder admite diversas fuentes de origen, la autoridad una sola.
Delitos contra la Administracin Pblica, Editorial Grijley, Lima 2007, pg. 201

 Ahora bien, el trmino autoridad puede ser entendido en

sus dos acepciones bsicas: como facultad adquirida

(concepcin subjetiva) y como concepto institucionalizado
en un ente pblico o persona fsica legitimada (concepcin
orgnica-objetiva). La autoridad, entonces como forma de
poder, deriva del pueblo o del Estado, mientras que el
poder en general tiene mltiples fuentes de origen: la
economa, la ciencia, la tecnologa, el conocimiento, las
creencias, la fuerza, el temor, el avasallamiento, el sexo, la
poltica, etc.
Resumiendo,
la
autoridad
entendida
subjetivofuncionalmente como facultad, es atributo de cierta clase
sujetos que condensan con sus actividades la voluntad del
Estado, el poder pblico. Estos sujetos son los
funcionarios pblicos y ms propiamente las autoridades
en cuanto concepto orgnico.

 ABUSO

DE PODER Y ABUSO DE
AUTORIDAD
El abuso de poder alcanza dimensiones
inconmensurables
en
las
sociedades
atrasadas dominadas por tiranos y autcratas
o dictaduras y tiranas.
El abuso de autoridad es ya una forma de
extralimitacin o mal uso del poder pblico
vinculado a expresos mbitos de competencia
que nacen de la funcin o el cargo y que el
funcionario pblico quebranta mediante
acciones
u
omisiones
que
resultan
perjudiciales a la administracin pblica y a las

 NOMEN IURIS ABUSO DE AUTORIDAD

El CP peruano utiliza la denominacin de abuso de

autoridad para comprender una gama de figuras

penales desde el art. 376 al art. 381. En la medida
que los tipo penales aluden al trmino de funcionario
pblico, entonces cul es la relacin con la de
autoridad? La respuesta es que el Cdigo est
empleando el trmino autoridad en su acepcin
subjetiva funcional, es decir, como facultad de poder
pblico y no en su acepcin institucional orgnica. Ello
tiene repercusiones por cuanto no es en exclusividad
la autoridad el sujeto activo del delito sino cualquier
funcionario pblico que abuse de sus atribuciones.
El cdigo sigue utilizando el modelo francs o italiano
la frase de abuso de autoridad y no abuso de

 Artculo 376.- Abuso de autoridad

El funcionario pblico que, abusando de sus atribuciones,

comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a

alguien ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres aos.
Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza
coactiva, la pena privativa de libertad ser no menor de
dos ni mayor de cuatro aos.
PRELIMINAR
Edward Garca Navarro, lo llama Delito de Abuso
funcionarial (El delito de abuso de autoridad, Grijley, Lima
2007).

 COMENTARIO
Caractersticas principales:
Es un tipo penal genrico. Al haberse empleado la frase un

acto arbitrario cualquiera se ha querido comprender un

sinnmero de comportamientos delictivos imputables a un
funcionario pblico que comporten perjuicio de tercero y
presencia de arbitrariedad.
Se trata de una figura subsidiaria implcita, tanto porque la
regla de subsidiaridad se colige de su estructura tpica y de
su ubicacin intrasistemtica, como porque slo resultar
imputable a los actos del funcionario de no existir un tipo
penal especfico, en el Cdigo Penal o leyes penales
especiales, que d cuenta de las caractersticas de tipicidad
del supuesto de hecho. De darse tal circunstancia de
subsuncin, ser preferida por principio de especialidad
(aunque la pena sea menor), lo que implica la primaca de la
norma especial sobre la genrica.
El abuso genrico de autoridad cumple una funcin polticopenal complementaria. El legislador ha procurado proteger,
cubriendo todas las posibilidades de ocurrencia, el prestigio,
la calidad y legalidad de la administracin pblica, cerrndole

 La naturaleza abierta del tipo y la necesaria concurrencia

de un acto arbitrario doloso cualquiera, es decir, no sujeto

a forma determinada. Caracterizan y diferencia este tipo
penal de los otros seis restantes.
La existencia de dos verbos rectores que literalmente dan
la idea de una progresin invertida en el iter delictivo
(comete u ordena) le otorgan al modelo peruano de
abuso genrico de autoridad una particular y cuestionable
redaccin.
El modelo peruano de abuso de autoridad no contiene
especficas finalidades a las que debe orientarse el acto
arbitrario abusivo, como s lo poseen otras legislaciones.

 MODELOS
Modelo mixto (genrico-especfico), que se

remonta desde las doctrinas antiguas, consiste

en acoger una frmula genrica de abuso de
autoridad para luego sancionar formas
especficas y autnomas, pero siempre en
atencin al inters general de proteccin que
se buscaba ante abusos de autoridad.
Modelo especfico de prevencin, acogiendo
delitos autnomos de abuso funcionarial en
relacin al perjuicio de los particulares. Ms
que un inters general del Estado, la
pretensin tutelar con este sistema atenda los

 DEFINICIN

La figura de abuso de autoridad puede ser

definida jurdicamente como delito genrico e

innominado que castiga hechos abusivos del
funcionario pblico que no se encuentran
previstos, ni como delito autnomo ni como
circunstancia agravante de otro delito, en el
Cdigo Penal ni en otra disposicin especial de
la ley.

 BIEN JURDICO
El bien jurdico especfico del delito de abuso genrico de

autoridad tiene como objeto garantizar la regularidad del

desempeo funcional de los funcionarios pblicos, de modo que
se excluyan situaciones de abuso de poder, es decir, asegurar
el correcto ejercicio de las atribuciones de los funcionarios
pblicos, referencindolas con exclusividad en la obediencia a
la ley, el derecho y el ordenamiento jurdico. En la base
fundante de la norma penal se halla el enunciado normativo que
obliga al funcionario pblico a encauzar sus actos de funcin en
sujecin a los dispositivos legales que fijan y delimitan sus
funciones y marco de atribuciones o, cuando ellas sean
insuficientes, a criterio de finalidad pblica, de justicia y respeto
a la dignidad y derechos fundamentales.
La delimitacin concreta del bien jurdico penal en materia de
abuso de autoridad plantea en el plano administrativo como en
el jurdico penal, en tanto rdenes toman por igual a la correcta
marcha de la administracin pblica como objeto de proteccin,
en forma absoluta en el primer caso, en forma genrica en el
segundo.
Manuel Abanto Vsquez ha sealado que lo que se protege es
la correccin del funcionamiento de la administracin pblica,

 SUJETO ACTIVO

Lo es de modo exclusivo a ttulo de autor el funcionario

pblico en ejercicio de sus funciones. Aquellos que

cumplen las rdenes de ste, cuando el acto abusivo no
es realizado directamente por el funcionario,
respondern en calidad de cmplices o, segn el caso,
actuarn como instrumentos en el contexto de la autora
inmediata.
El servidor o empleado pblico no es sujeto activo en
esta figura penal. Tampoco la imputacin puede ir
dirigida solamente en atencin a la calidad de
funcionario, sino en relacin a aquel que acta en
ejercicio de las funciones que su cargo faculta (relacin
funcional). Rige el principio de que slo puede abusar
de lo que se tiene. Los hechos que se cometan fuera de
las funciones no constituyen abusos.
Los militares y policas son funcionarios para el derecho

 Fidel Rojas Vargas, asevera que llama la atencin que la

norma tome slo al funcionario como autor del delito y no

as a los servidores pblicos, quienes detentan igualmente
cuotas de poder en su relacin con los administrados. Una
democratizacin del ejercicio del poder presupone que
respondan por los excesos, cometidos con relevancia
penal, todos quienes utilizan las potestades pblicas
para causar efectos lesivos ilegales.
Edward Garca Navarro, dice que solo son sujetos activos
los funcionario pblicos, porque a ellos se les identifica el
deber de mantener la regularidad y legalidad de los actos
que ejecuten durante el ejercicio de sus funciones, sea
ordenndolos o cometindolos, constituyndose en los
directos garantes por responsabilidad estatal (delito de
infraccin de deber propio). Por lo que desecha la
posibilidad de admitir como agentes delictivos a los
servidores pblicos, menos an a los particulares
vinculados a la uncin pblica producto del abuso, ya que

 En cuanto a la imputacin por delito de abuso de autoridad,

este exige del sujeto activo la calidad de funcionario pblico, de

lo que se desprende que estamos ante un tipo penal limitativo;
existiendo por lo mismo atipicidad objetiva al no adecuarse los
policas municipales a dicha calidad pblica, de conformidad a
los artculos 344 del Decreto Supremo 590-PCM (reglamento
de la carrera administrativa) y 52 de la Ley N23856 (Ley
Orgnica de Municipalidades) que sealan que el personal de
vigilancia de las municipalidades son considerados servidores
pblicos (Exp. 2730-98, Lima).
El tipo penal de abuso de autoridad requiere que el sujeto
activo no solo sea funcionario, sino que se encuentre investido
de autoridad y ejerza funciones pblicas, elementos de tipicidad
que no se dan en la calidad de los imputados al no gozar stos
de facultades decisorias que les habra permitido dictar las
medidas arbitrarias, limitndose slo a ejecutar e implementar
un mandato dispuesto por la mxima autoridad del gobierno
local traducido en una resolucin de alcalda (Exp. 335-98-

 Manuel Abanto dice que sujeto activo puede ser cualquier

funcionario pblico, dependiendo de la conducta

realizada. Segn la teora de la unidad del ttulo de
imputacin, los particulares pueden ser partcipes, pero
nunca autores. Se trata de un delito especial propio, pues
la cualidad fundamenta el injusto penal.
Por su parte Ramiro Salinas, precisa que si el funcionario
comete un acto abusivo fuera del ejercicio de sus
funciones o atribuciones, el presente delito no se
configura. As cita un fallo de la Corte Suprema que
fundamenta del anlisis de lo actuado se tiene que el
causado, efectivo policial, el da de los hechos se
encontraba en servicio de disponible, lo que en el servicio
rural se considera como franco, conforme es de verse de
la certificacin policial obrante en autos, por lo que no
encontrndose en el ejercicio de sus funciones no pudo

 SUJETO PASIVO
La alusin expresa al trmino alguien en la frmula peruana

de abuso de autoridad permite legtimamente colegir que existe

un perjudicado (una persona fsica o jurdica, un particular o un
colectivo social) que es el que sufre el agravio directo del acto
arbitrario. (Fidel Rojas y Ramiro Salinas).
Edward Garca Navarro, considera que cabe rescatar la
condicin de agraviados en los particulares que resulten
perjudicados por el acto arbitrario contra sus derechos
individuales (por ello la mencin en perjuicio de alguien), sin
embargo no es recomendable brindarle la calidad de sujeto
pasivo directo, como algunos pretenden justificar, ya que no son
titulares del bien jurdico primario, lo contrario generara
confusiones conceptuales entre sujeto pasivo y vctima.
En este tema no es pacfica la jurisprudencia:
En el delito de abuso de autoridad el Estado es el sujeto pasivo
y no una persona particular como errneamente se ha
consignado en la resolucin materia del grado; que siendo esto
as es del caso absolver al procesado (Exp. N895-96-

 COMPORTAMIENTOS TPICOS

Calidad

de funcionario pblico. La alusin de

funcionario pblico no es formal sino funcional, es decir,
en actividad, en ejercicio de actos inherentes a su
competencia. Por lo tanto, actos del funcionario en
vacaciones, en situaciones de esparcimiento o fuera de
jurisdiccin y sin competencia, no ingresan al tipo;
tampoco son asimilables para la figura penal en estudio,
los supuestos contenidos en la concepcin anticipada y
extrema de funcionario pblico.
Abuso de atribuciones: atribuciones son las facultades
legalmente concedidas al funcionario que emanan de la
funcin o cargo desempeado, las mismas que se hallan
regladas o establecidas en las respectivas normas
legales o en el reglamento y que definen un marco o
varios de competencia.

 El abuso de atribuciones o de poder se produce, con palabras

de ANTOLISEI, cuando el funcionario pblico extralimita los

lmites de su competencia actuando fuera de los casos
establecidos por la ley o reglamento o cuando no observa las
normas o formalidades prescritas o las instrucciones que le han
sido impuestas y, finalmente, cuando hace uso de sus poderes
para un objetivo distinto de aquel para el cual le fueron
conferidos dichos poderes.
Un comportamiento abusivo puede ser muy diverso y consistir
en la dacin de resoluciones administrativas, judiciales o
polticas que perjudican injustificadamente a terceros y/o
afectan la administracin pblica. Pueden tambin consistir en
actos de decisin material o residir en rdenes verbales
ejecutadas. Contrariamente, no pueden constituir abuso de
autoridad: un acto legislativo, por injusta que sea la ley; una
sancin disciplinaria arreglada a derecho; una resolucin
judicial que condena o absuelve en debido proceso y de
conformidad a derecho. No puede decirse lo mismo de las
resoluciones judiciales que ordenan lanzamientos, embargos o
decretan medidas coercitivas-cautelatorias (personales o
reales) violando la normatividad preestablecida o incurriendo
dolosamente en excesos, contextos de accin en los cuales se

 Acto arbitrario cualquiera: es toda decisin personal que

sustituye o reemplaza lo mandado o contemplado por la

ley y reglamento; en tal sentido, es lo que carece de
legitimidad y se aparta del derecho. La conducta funcional
del funcionario no est guiada por los intereses pblicos y
la ley sino por finalidades distintas y diversas de carcter
doloso es decir, ilegtimas- en el desempeo de sus
funciones.
Todo acto arbitrario posee una naturaleza doble: a) es
subjetivo, supone La interferencia y predominio del motivo
personal; y b) es objetivo o material, ya que requiere de un
resultado objetivado que implica lesin o perjuicio,
conforme a lo dispuesto por la frmula legal peruana.
Consecuentemente no ser acto arbitrario, por ms que
ello produzca forzamientos o actitudes de fuerzas
(necesarias y prudenciales), si el comportamiento o

 Perjuicio de tercero: el perjuicio constituye el

lmite objetivo, la condicin que coloca la norma

penal para perfeccionar la tipicidad del delito,
debiendo tratarse de un perjuicio injusto,
producto de la arbitrariedad y comprendido en
el elemento cognoscitivo del sujeto activo.
Se produce el perjuicio cuando se ocasiona
dao, lesin o menoscabo a los derechos de
otra persona. Puede ser de naturaleza
econmica, administrativa, de operatividad
funcional (para los negocios, trmites, viajes,
etc.), moral (a la imagen del afectado: persona
natural o jurdica), aflictiva, poltica, civil, etc.

 MODALIDADES
Comete quien realiza por s mismo el acto arbitrario; aqu

el funcionario pblico personalmente ejecuta la

arbitrariedad.
Ordena, quien dispone que sean otras personas (otros
funcionarios, empleados o personas dependientes o
autorizadas por el funcionario) los que ejecuten el acto
arbitrario.
DOLO
El sujeto activo debe actuar dolosamente, es decir, con
voluntad y con el conocimiento de que est abusando de
las atribuciones que posee. De acuerdo a la forma como
ha sido construido tcnicamente el tipo penal, resulta
suficiente el dolo eventual.

 Artculo 376-A.- Abuso de autoridad condicionando

ilegalmente la entrega de bienes y servicios

El que, valindose de su condicin de funcionario o
servidor pblico, condiciona la distribucin de bienes o
la prestacin de servicios correspondientes a programas
pblicos de apoyo o desarrollo social, con la finalidad de
obtener ventaja poltica y/o electoral de cualquier tipo en
favor propio o de terceros, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del
artculo 36 del Cdigo Penal. (*)
(*) Artculo reubicado y reformado por el Artculo 2
de la Ley N 28355, publicada el 06-10-2004.

 COMENTARIO
El hecho punible se configura o perfecciona cuando el

agente en su condicin de funcionario o servidor pblico

con la evidente finalidad de conseguir una ventaja de
carcter poltico o electoral a favor propio o de tercero,
condiciona a los beneficiarios la distribucin de bienes o la
prestacin de servicios correspondientes a programas
pblicos de apoyo o desarrollo social, a cambio de que le
presten o le den el respaldo poltico o electoral que solicita.
Es decir, el agente, abusando del ejercicio de sus
funciones que la administracin pblica le ha confiado,
condiciona a los beneficiarios que distribuir en su
beneficio los bienes o les prestar los servicios de
programas de apoyo o desarrollo social, si como
contraprestacin le apoyan poltica o electoralmente.

 Omisin,

rehusamiento

demora

de

actos

funcionales
Artculo 377.- El funcionario pblico que, ilegalmente,
omite, rehusa o retarda algn acto de su cargo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos y con treinta a sesenta das-multa.
COMENTARIO
Omitir es dejar de hacer el acto al que est obligado por
ley. Omite, prescinde, descuida, desatiende o incumple
algn acto funcional que normalmente est en la
obligacin de hacer o cumplir.
Rehusar supone rehuir, esquivar, declinar, desestimar o
negar el cumplimiento de un acto funcional que est en el
deber de hacer.
Retardar, demorar, retrasar, diferir, aplazar, dilatar o

 Denegacin o deficiente apoyo policial

Artculo 378.- El polica que rehusa, omite o retarda, sin

causa justificada, la prestacin de un auxilio legalmente

requerido por la autoridad civil competente, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Si la prestacin de auxilio es requerida por un particular en
situacin de peligro, la pena ser no menor de dos ni
mayor de cuatro aos.
COMENTARIO
El agente siempre ser un polica. Se perfecciona a travs
de tres modalidades: rehusar, omitir, o retardar a prestar el
auxilio requerido por una autoridad civil competente. En
rehusar hay una negativa expresa. Retardar es prestar la
ayuda pero con demora, fuera del momento oportuno y
cuando ya el auxilio pierde idoneidad. El requerimiento de
la autoridad civil debe ser legal, y para que se configure el
delito el actuar del agente no debe tener una causa

 Este tipo penal contiene en su estructura el elemento

normativo ilegalmente, que adems acude a verbos

rectores omisivos. Con este trmino se ha querido
enfatizar la gravedad del comportamiento del sujeto
activo, quien orienta dolosamente su conducta en
inobservancia de lo ordenado por la ley o contra lo
reglado por la misma en el desenvolvimiento de sus
actos.
CONSUMACION
En las tres modalidades se trata de delitos de simple
actividad, es decir, que se consuman sin necesidad de
que se produzca un resultado material o un perjuicio

 Requerimiento indebido de la fuerza pblica

Artculo 379.- El funcionario pblico que requiere la

asistencia de la fuerza pblica para oponerse a la

ejecucin de disposiciones u rdenes legales de la
autoridad o contra la ejecucin de sentencia o mandato
judicial, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres aos.
COMENTARIO
Como bien jurdico se busca proteger el eficaz u
ordenado desempeo de las instituciones pblicas que
ejercen funciones definidas como fuerza pblica.
El agente siempre es un funcionario pblico y no un
servidor pblico.
El requerimiento del agente apunta a obtener el concurso
de la fuerza pblica (PNP, Aduaneros, serenazgo, rondas
campesinas,
FFAA)
para
desarrollar
actos
obstruccionistas de rechazo, oposicin o resistencia-

 Abandono de cargo
Artculo 380.- El funcionario o servidor pblico que, con dao

del servicio, abandona su cargo sin haber cesado legalmente

en el desempeo del mismo, ser reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de dos aos.
Si el agente incita al abandono colectivo del trabajo a los
funcionarios o servidores pblicos la pena ser privativa de
libertad no mayor de tres aos.
COMENTARIO
El funcionario o servidor pblico, sin haber cesado legalmente
en el desempeo del cargo que vena ejerciendo lo abandona
ocasionando con su actuar un dao al servicio pblico que la
institucin en la cual trabaja desarrolla al interior de la
administracin pblica. Abandona cuando deja de asistir, se
desaparece sin justificacin alguna, generando el rompimiento
unilateral de la labor. La ley establece cuando se puede dejar
de asistir al centro laboral. An cuando renuncie tiene que tener
la aceptacin. Este abandono repentino genera un dao a la
institucin pblica, la misma que debe ser presente, real,

 Nombramiento o aceptacin ilegal

Artculo 381.- El funcionario pblico que hace un nombramiento para

cargo pblico a persona en quien no concurren los requisitos legales,

ser reprimido con sesenta a ciento veinte das-multa.
El que acepta el cargo sin contar con los requisitos legales ser
reprimido con la misma pena.
Bien jurdico: La norma penal busca preservar la legalidad de los
nombramientos de los sujetos pblicos, protegiendo a la
administracin pblica de irregularidades en el ingreso, afirmando el
prestigio de la administracin, que debe hallarse al margen de
cuestionamientos sobre la idoneidad y calidad de sus cuadros y
componentes humanos.
COMENTARIO
El primer supuesto es que el funcionario pblico hace un
nombramiento sabiendo que el nombrado no rene los requisitos de
ley y pese a ello lo realiza. Entonces existen tres punto: el
nombramiento, el cargo y los requisitos legales.
El segundo supuesto es que el agente sabiendo que no rene los
requisitos de ley acepta el nombramiento al cargo conferido.