Negociacin

Incompatible
en la jurisprudencia
Dr. Sergio Jimnez N.
Fiscal Anticorrupcin de Lima.
Fiscala Nacional Anticorrupcin
1

Premisa Conceptual.
INFRACCION
DEL
DEBER
2

CLASIFICACION DE LOS DELITOS

Dominio del Hecho

El injusto penal radica en el dominio de un
riesgo prohibido.

Infraccin del Deber

El injusto penal radica en el dominio de un riesgo
prohibido
6

Caso N 1

A facilita a B un cuchillo para

que mate a su esposo.

A responde por Autora o

Complicidad?

Caso N 2
El Comit Especial, observa que el Operador
Logstico (encargado del proceso) modifica las
bases de un procesos con la finalidad de
beneficiar a un proveedor. Ante este hecho se
mantienen inmutables y otorgan buena pro a
dicho proveedor?

El Comit Especial responde por Autora o

Complicidad?
8

Los Delitos de
Corrupcin de
Funcionarios
EN SUS PROBLEMAS
9

COHECHO

10

Yo te doy tu licencia hoy mismo, as

te falten requisitos, pero me das
s/200.

Viernes 12 de
Abril a las
08.00 am

Aqu est tu licencia

Listo, est completo.,
ya
ves?,
todos
ganamos.

Toma, aqu estn los

s/200.

Viernes 13 de Abril
a las 09.00 pm
11

 A quin detienen ?

12

 Por qu delito ?

13

Cohecho Pasivo Propio

QUE MODALIDAD?

Solicitar?
Aceptar?
Recibir?
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ARTICULO 259 de Cdigo Procesal Penal

La Polica Nacional del Per detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda
en flagrante delito. Existe flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realizacin del hecho punible.
2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente
despus de la perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado o por otra
persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual, dispositivos
o equipos con cuya tecnologa se haya registrado su imagen, y es encontrado
dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.

4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de

la perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes de aquel o
que hubieren sido empleados para cometerlo o con seales en s mismo o en
su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el hecho
delictuoso
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COLUSION

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En el ao 2010, el Comit Especial de la

Municipalidad Distrital de Lagartocoha,
concierta
con
el
proveedor
Bob
Constructor SAC a fin de otorgarle la
buena Pro en el Proceso de Seleccin
convocado por la entidad.

Que delito se configura?

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Tipo Penal de Colusin

Art. 384 del Cdigo Penal
(Aplicable a la fecha de los hechos).

El Funcionario o servidor pblico que, en los contratos,

suministros, licitaciones, concurso de precios, subastas o

cualquier otra operacin semejantes en la que

interviene en razn de su cargo o comisin especial
defrauda al Estado o entidad u organismo del Estado,
segn ley, concertndose con los interesados en los
convenios, ajustes, liquidaciones o suministros, ser
reprimido con pena privadita de la libertad no menor de
tres ni mayor de quince aos.
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Negociacin Incompatibles o
Aprovechamiento indebido de cargo
Artculo 399 del Cdigo Penal.
El Funcionario o servidor pblico que indebidamente
en forma directa o indirecta o por acto simulado se
interesa, en provecho propio o de tercero, por
cualquier contrato u operacin en que interviene por
razn de su cargo ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos
e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del
artculo 36 del Cdigo penal.

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Tipicidad Objetiva
Bien Jurdico.

El correcto funcionamiento del aparato Estatal.

La imagen de la Administracin frente a la ciudadana
La Imparcialidad en la comportamiento del
funcionario o servidor pblico.

La Transparencia del actuar del funcionario pblico en

la realizacin de los actos propios del cargo que se
relacionan con los contratos y operaciones, en los que
participa en nombre del Estado.
20

Tipicidad Objetiva
Cundo una persona se interesa
indebidamente?

Anteponer o hacer concurrir una pretensin

(propia o de tercero) junto a la estatal.
Intervenir como funcionario y como particular.
Buscar provecho, utilidad o ganancia o dar
parte a uno en un negocio.

21

Tipicidad Objetiva
Cmo se presenta el inters indebido
de forma directa?

Cundo el funcionario de manera

personal manifiesta sus pretensiones
que promueve a travs de actos
externos y objetivos.

22

Tipicidad Objetiva
Cmo se presenta el inters indebido de forma indirecta?

Se produce cuando se utiliza a otras personas para la

promocin o favorecimiento particulares. No interesa si
son funcionarios pblicos o particulares

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Tipicidad Objetiva
Cmo se presenta el inters indebido por
acto simulado?
El acto simulado es aquel se caracteriza por
una voluntad discrepante de la voluntad real,
expresada objetivamente y que tiene como fin
producir la sola apariencia de un negocio
jurdico o ocultar mediante un acto el hecho
que verdaderamente existe o se quiere.

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Tipicidad Objetiva
Qu es un Contrato u Operacin en la lgica del tipo
penal?
Contrato entendemos debe expresarse en su
contenido tcnico, ya sea de acuerdo a las reglas del
Cdigo Civil o a la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado. (Licitaciones, ADS, ADP,
Menor Cuanta)
Operacin, por su parte, importa toda una gama de
posibilidades de actuacin del Estado que no invade el
contenido de lo que es un contrato.
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Caso N 01

Al Jefe de contabilidad de una entidad le encargan la Gerencia de

Administracin por 3 das, en ese tiempo convoca una proceso de
seleccin para la contratacin de un trabajador CAS.
De regreso en su puesto, form parte del Comit Especial que se
encarg del proceso de Seleccin.
Al concurso se present su yerno, el mismo que firm una DJ,
donde indicaba que no estaba imposibilitado de contratar con el
Estado, por razones de parentesco (sanguneos o de afinidad).
El Comit Especial se reuni y calific al nico postor (el yerno)
hacindolo ganador del concurso.
El Jefe de Contabilidad, comete delito, qu delito?
26

Jurisprudencia
Suprema
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RN. 3866-2007-PUNO
en Vista de que el solo hecho de formar parte del
Comit Especial Permanente y a la vez responsables de
las reas de Abastecimiento, Patrimonio Fiscal y de
Planificacin, Presupuesto y Desarrollo Institucional, no
resulta suficiente para atribuirles responsabilidad por el
delito de Negociacin Incompatible, pues no se cuenta
elementos de la prueba que acrediten que tales
procesados se hayan interesado en forma directa
poniendo de manifiesto sus pretensiones particulares o
en forma indirecta o acto simulado, tampoco se ha
establecido con suficiencia que el proveedor haya estado
ligado a los procesados..
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R.N. N 4766-2001 PUNO.

Que a la fecha de tales contrataciones, la conducta

incriminada al acusado no constituy el delito establecido en el
numeral trescientos noventisiete del Cdigo Penal, toda vez que
la condicin requerida para el tipo, en cuanto a que la accin
del agente sea "indebida"; no se di por que dicho accionar no
estuvo prohibido expresamente por ninguna norma legal
Cuarto.- Que si bien la Ley nmero veintisis mil setecientos
setentiuno "Ley contra el Nepotismo", estableci la prohibicin
de nombramientos y contrataciones de personal en el sector
pblico por razn de parentesco, sta fue publicada recin el
quince de abril de mil novecientos noventisiete, es decir con
posterioridad a las contrataciones efectuadas por el acusado, y
que datan del tres de enero de mil novecientos noventisis y
del quince de abril de mil novecientos noventisiete
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