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CURSO DE PS-GRADUAO LATO SENSU EM

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO

Direito Fundamental Intimidade e


Privacidade no Ambiente de Trabalho. Revista
ntima. Fiscalizao por Meios Eletrnicos.
Limites ao Poder de Direo do Empregador
Apresentao de

Gabriel Lopes Coutinho Filho


Disponvel em www.lopescoutinho.com

Outono/2011 18/06

Sumrio
Pressuposto filosfico
Dignidade humana
Direito Fundamental Intimidade e
Privacidade no Ambiente de Trabalho.
Limites ao Poder de Direo do
Empregador
Revista ntima.
Fiscalizao por Meios Eletrnicos.

PRESSUPOSTO FILOSFICO
Dignidade humana como princpio
perptuo, inderrogvel e orientador de uma
ordem jurdica justa.

DIGNIDADE HUMANA
Um princpio fundante para a sociedade
ao qual deve ser dado concretude.
-Deve ser extrado da legalidade
para atingir o sistema

DIGNIDADE HUMANA
Declarao Universal dos Direitos Humanos
de 1948
Art. 12: Ningum ser sujeito a interferncias
na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar
ou na sua correspondncia, nem a ataques
sua honra e reputao. Toda pessoa tem
direito proteo da lei contra tais
interferncias ou ataques.

SEGURANA JURDICA
Valor em um estado democrtico de direito.
Estabilidade, previsibilidade, confiana.

SEGURANA JURDICA
Valor em um estado democrtico de direito.
Sistema fechado (feio positivista)
Encontra-se priso na lei
(condio limitadora da ao jurdica)
Sistema aberto (feio principiolgica)
Encontra-se liberdade no princpio
(condio libertadora da ao jurdica)
.
7

SEGURANA JURDICA
Quem tem maior grau de satisfao cidad?
1. Aquele que tem negado seu direito pelo
justo previsto em princpio, mas limitado pela
falta de norma ou por norma que no atende o
princpio (o princpio no passa de questo
programtica)

SEGURANA JURDICA
Quem tem maior grau de satisfao cidad?
1. Aquele que tem negado seu direito pelo
justo previsto em princpio, mas limitado pela
falta de norma ou por norma que no atende o
princpio (o princpio no passa de questo
programtica)
2. Aquele que tem atendido seu direito pelo
justo previsto em princpio, mas, embora no
apoiado em norma positiva encontra comando
que o concretiza.
9

SEGURANA JURDICA
Quem tem maior grau de conforto para
demandar ou para decidir a questo?
1. Quem tem uma norma
(que pode no conter valor) ou

10

SEGURANA JURDICA
Quem tem maior grau de conforto para
demandar ou para decidir a questo?
1. Quem tem uma norma
(que pode no conter valor) ou
2. quem tem um princpio
(que sempre tem um valor)?

11

SEGURANA JURDICA

Para reflexo:
Pedido de adicional de insalubridade com
base no salrio pago e no no salrio mnimo
(sem discutir a constitucionalidade do SM
como referncia).

12

SEGURANA JURDICA

Para reflexo:
Desde quando existe uma dor moral?

13

SEGURANA JURDICA

Para reflexo:
Desde quando existe uma dor moral?
Do ponto de vista jurdico, antes da
CRBF/1988, a doutrina entendia que no se
considerava como objeto de direito a
reparao por dano moral, fundado na lgica
formal de que a dor no tem preo.
Pela frmula assenta-se uma negao do
valor moral no concreto, ainda que se
considere sua existncia.
14

Rizato Nunes
O princpio da intimidade, da vida privada, da
honra, da imagem da pessola humana etc,
deve ser entendido pelo da dignidade.
...a luz fundamental, a estrela mxima do
universo principiolgico, a dignidade da
pessoa humana.

O principio constitucional da dignidade humana. So Paulo:


Saraiva, 2002.
15

VALOR MORAL
Valores consagrados como integrantes da
personalidade no seu sentido psicosocial,
alcanado o homem em sua integralidade, isto
, abrangendo a multiplicidade de relaes
que o constituem.

Nicola Abbagnano. Dicionrio de Filosofia. So Paulo:


Martins Fontes, 2003.
16

DIGNIDADE HUMANA
fundamento da Repblica Federativa do
Brasil.
Condicionantes de fundamentos:
-proteo aos valores sociais do trabalho e da
livre iniciativa (art.1)
Condicionantes de objetivos:
-construo de uma sociedade livre, justa e
solidria (art.3,I)
-promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art.3,I e
IV)

17

PRINCIPIO DA DIGNIDADE HUMANA

Contm dois comandos:


-Opo privilegiada
- a escolha a ser privilegiada
-Compatibilidade
-rejeita qualquer outra escolha
incompatvel.

18

VALOR DA DIGNIDADE HUMANA


irredutvel e confrontante com o valor
econmico.
(no pode ser reduzido a mero preo de
natureza econmica)

19

DIGNIDADE HUMANA
Immanuel Kant
2 Frmula do Imperativo Categrico
(Frmula da humanidade)
"Age por forma a que uses a humanidade,
quer na tua pessoa como de qualquer outra,
sempre ao mesmo tempo como fim, nunca
meramente como meio".

20

DIGNIDADE HUMANA
Nicola Abbagnano
O que tem preo pode ser substitudo por
outra coisa equivalente, o que superior a
qualquer preo, e por isso no permite
nenhuma equivalncia, tem Dignidade

21

DIGNIDADE HUMANA
Giselda Hironaka
[Em sede de dignidade humana]
Aqui, mais que nunca, o positivismo nosso
maior inimigo.

Responsabilidade Pressuposta. Belo Horizonte: Del Rey,


2005
22

DIREITO FUNDAMENTAL
INTIMIDADE E PRIVACIDADE NO
AMBIENTE DE TRABALHO.

23

DIREITO INTIMIDADE E VIDA PRIVADA


No se tratam da mesma coisa.
Direito intimidade o resguardo de fatos
da vida pessoal do indivduo.
Tais fatos podem ser desconhecidos pela
prpria famlia.
Ex.: resguardar preferncias sexuais, hbitos,
vcios, tipos de investimentos

24

DIREITO INTIMIDADE E VIDA PRIVADA


No se tratam da mesma coisa.
Direito vida privada o resguardo das
relaes e fatos envolvendo o individuo com
seus familiares e com terceiros.
Ex.: resguardar o mbito do lar e do convvio
com familiares.

25

INTIMIDADE E VIDA PRIVADA


Sandra Lia Simon
Vida privada seria tudo aquilo que o indivduo
quer ocultar do conhecimento pblico e
intimidade seria tudo aquilo que ele quer
deixar apenas no seu prprio mbito pessoal,
oculto, tambm de pessoas de seu convcio
mais prximo.

26

Case
Acrdo Frances de 1992
Caso de uma secretria que laborava para
Renault e comprou um carro da Peugeot,
sendo imediatamente dispensada.
em sua vida privada, o empregado
livre para adquirir os bens que quiser, porm
ele no deve gerar nenhuma perturbao
objetiva empresa onde trabalha.

Revista de Direito do Trabalho, de Outubro-Dezembro de


2001, em artigo de Ricardo de Paula Alves
27

Case
A Corte Francesa decidiu a favor da
empregada, entendendo que no havia motivo
justo para a dispensa.

28

Case
Jurisprudncia francesa:
(mesma poca, 1992)
o empregador no pode, em princpio,
interferir na escolha dos produtos e compras
efetuadas pelo empregado em sua vida
pessoal, mesmo que os produtos em questo
sejam adquiridos de empresas concorrentes.

Revista de Direito do Trabalho, de Outubro-Dezembro de


2001, em artigo de Ricardo de Paula Alves
29

QUESTO
possvel uma obrigao contratual
trabalhista acessria de no aquisio de
produtos da concorrncia?

30

QUESTO
possvel uma obrigao contratual
trabalhista acessria de no aquisio de
produtos da concorrncia?

Caso
2004. Cantor Zeca Pagodinho e cervejas
Schincariol e Brahma.
Questo de mbito civil

31

QUESTO
possvel uma obrigao contratual
trabalhista acessria de no aquisio de
produtos da concorrncia?

Caso
2004. Cantor Zeca Pagodinho e cervejas
Schincariol e Brahma.
Questo de mbito civil
Proposta de resposta em mbito
trabalhista:
Empregada garota-propaganda da empresa.
32

QUESTO
Questionrio apresentado ao candidato a
emprego no momento da contratao.
Perguntas do empregador sobre:
- estado de sade no se tratando de doena
infecto-contagiosa.
- orientao sexual
- orientao poltico-ideolgica sem se tratar
de atividade de convico da empregadora.

33

QUESTO
Testes genticos para contratao nos
Estados Unidos.
Jornal O Globo, 30.10.02, Volnei Garrafa,
presidente da Sociedade Brasileira
de Biotica.

34

DIREITO DE IMAGEM

A imagem um atributo relevante da


pessoa humana.
Possui desdobramentos importantes.

35

DIREITO DE IMAGEM

Imagem-retrato
Imagem veiculada por campanha publicitria
que mostra individuo na dinmica da empresa
em atividade.
Uso da imagem precisa ser consentida.

36

DIREITO DE IMAGEM

Imagem-atributo
Divulgao de conceito, geralmente negativo,
sobre determinado grupo de pessoas.
Ex.: lista-negra de empregados.
Tratamento indecoroso no chamamento
de empregado
Se alm do nome a empregadora divulga
imagem, viola-se a imagem-retrato.
37

PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR


Conceito
O poder diretivo do empregador sua
faculdade de dirigir pessoalmente a prestao
de servios dos seus empregados.
Faculdade: Opo de atuar ou no.

38

PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR


Fundamentao legal
Art. 2, caput, da CLT, parte final
o empregador dirige pessoalmente a
prestao de servios do seus empregados.
Constituio Federal.
Princpio a livre iniciativa (art.1, IV)
Princpio da propriedade privada (art. 5, XXII)

39

PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR


Conceito de dirigir.
Determinar o modo como a atividade do
empregado deve ser realizado, exercidos,
orientados ou conduzido.

40

SUBORDINAO DO EMPREGADO E
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR
Teorias

41

SUBORDINAO DO EMPREGADO E
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR
Teoria da propriedade privada.
O empregador manda porque o dono do
empreendimento.
Defendido por quem exerce o poder
econmico (que detm o meio de produo)

42

SUBORDINAO DO EMPREGADO E
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR
Teoria institucionalista
Concebe a empresa como uma instituio, o
que autoriza o empregador a
proceder como se estivesse governando

Defendido por quem justifica o poder


(necessidade de governo)

43

SUBORDINAO DO EMPREGADO E
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR
Teoria contratualista
O poder de direo fundamenta-se no
contrato de trabalho, ajuste de vontades no
qual o empregado espontaneamente
se pe em posio de subordinao,
aceitando a direo da sua atividade pelo
empregador

44

SUBORDINAO DO EMPREGADO E
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR
Teoria contratualista
Se o empregado no obedecer ao comando
de seu empregador, este poder rescindir o
contrato por justa causa.Art. 482, alnea h,
CLT.
Defendido por quem entende que o poder tem
uma origem no acordo.
45

SUBORDINAO DO EMPREGADO E
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR
Outras dependncias:
-Dependncia econmica uma face de um
complexo de subordinao mas no o
determinante.
-Dependncia tcnica outro aspecto no
determinante, especialmente nas profisses
regulamentadas ou especializadas.

46

QUESTO
A subordinao do empregado ao comando
do empregador irrestrita?
H limites ao poder diretivo?

47

MANIFESTAO DO PODER DIRETIVO


Tambm decorre do princpio de assuno
dos riscos do empreendimento que recai
sobre ele.

Trs dimenses:

48

MANIFESTAO DO PODER DIRETIVO


Srgio Pinto Martins
a) o poder de organizao, que decorre do
direito de propriedade e que possibilita
ao empregador toda a organizao de seu
empreendimento como, por exemplo, a
atividade que desenvolver,
a constituio jurdica da empresa e o nmero
de funcionrios a serem contratados;

49

MANIFESTAO DO PODER DIRETIVO


Srgio Pinto Martins
b) o poder de controle, donde nasce a
possibilidade de fiscalizao das atividades
desenvolvidas por seus empregados
permitindo, por exemplo, o monitoramento da
atividade por ele desenvolvida;

50

MANIFESTAO DO PODER DIRETIVO


Srgio Pinto Martins
c) o poder disciplinar, que permite a
aplicao de penalidades disciplinares aos
funcionrios, desde que nos limites da lei.

51

PODER DIRETIVO
O poder diretivo instrumento indispensvel
para que o empregador possa desenvolver
suas atividades.
Ex.: contratar, demitir, estipular regulamentos
internos, cobrar rendimento de seus
funcionrios, aplicar advertncias
e suspenses, demitir com ou sem justa
causa de acordo com a legislao, fiscalizar o
exerccio do trabalho, tudo para que possa
preservar o ambiente de trabalho e maximizar
os resultados.
52

LIMITAES AO PODER DIRETIVO


O Poder de Organizao do empregador no
absoluto, pois a lei, as convenes
coletivas, as sentenas normativas poder
limit-lo.
Art. 468 da CLT e ius variandi do empregador
O poder de direo permita fazer,
unilateralmente, em casos especiais,
modificaes no contrato de trabalho.

53

LIMITAES AO PODER DIRETIVO

Art. 468 da CLT


Nos contratos de trabalho s lcita a
alterao por mtuo consentimento, e ainda
assim, desde que no resulte prejuzos diretos
ou indiretos ao empregado, sob pena de
nulidade da clusula infringente desta
garantia.

54

IUS VARIANDI SE OPE AO


IUS RESISTENTIAE
Caso o empregado se julgue lesado, poder
opor-se s modificaes que lhe causem
prejuzos ou sejam ilegais.
Pode pleitear a resciso indireta do contrato
de trabalho. Art. 483 da CLT.

55

LIMITE DO IUS VARIANDI


1. Funo ocupada pelo empregado
-Retorno de empregado ao cargo original
aps perda de cargo de confiana
pargrafo nico do art. 468
-Empregado que tem deficincia fsica ou
mental atestada pelo INSS pode ser
readaptado em nova funo ( 4, do art. 461
da CLT).

56

LIMITE DO IUS VARIANDI


2. Local e horrio da prestao de servios.
-Alterao do endereo da empresa
-Trabalho diurno mais benfico de noturno.
(Smula n. 265 do TST)
-Prorrogao da jornada de trabalho para
recuperao de paralisaes, conforme 3,
do art. 61 da CLT.

57

Amauri Mascaro Nascimento,


a alterao de funo, no prevista em lei,
tolerada quando a empresa extingue cargos,
no dispensa seus ocupantes e os aproveita
em outras funes, desde que estas no
importem alterao substancial das
qualificaes, de permitir validade do ato,
fundamentado no princpio do jus variandi.
Caso contrrio, deve ser assegurado ao
empregado o direito de resciso indireta do
contrato de trabalho: art. 483, d, da CLT.
58

LIMITE DO IUS VARIANDI


3. Casos de transferncia
-extino do estabelecimento (pargrafo
segundo do art. 469 da CLT)
-cargo de confiana ( 1 do art. 469 da CLT).
-empregado garantido pela estabilidade que
deixar de exercer cargo de confiana
assegurada, salvo no caso de falta grave, a
reverso ao cargo efetivo que haja
anteriormente ocupado ( 1 do art. 499 da
CLT).
59

LIMITE DO IUS VARIANDI:


4. Salrio
-Reduo salarial, possvel mediante acordo
ou conveno coletiva, conforme
disposto no art. 7, inciso VI da CF;
-Reduo de jornada com a conseqente
reduo de salrio, da mesma forma, de
acordo com o disposto no art. 7, inciso XIII da
CF.

60

DIREITOS DE PERSONALIDADE
Personalidade o conjunto de elementos, que
se mostram prprios ou inerentes pessoa,
formando ou constituindo um indivduo que,
em tudo, morfolgica, fisiolgica e
psicologicamente se diferenciade qualquer
outro.

61

Amauri Mascaro Nascimento


Direitos de Personalidade: So prerrogativas
de toda pessoa humana pela sua prpria
condio, referentes aos seus atributos
essenciais em suas emanaes e
prolongamentos, so direitos absolutos,
implicam num dever geral de absteno para
a sua defesa e salvaguarda, so
indisponveis, instransmissveis,
irrenunciveis e de difcil estimao
pecuniria.
62

Slvio Romero Beltro


Direitos de Personalidade so como
categoria especial de direitos
subjetivos que, fundados na dignidade da
pessoa humana, garantem o gozo e o respeito
ao seu prprio ser, em todas as suas
manifestaes espirituais ou fsicas
Para sabermos se estamos diante de direitos
de personalidade, necessrio verificar se
houve violao do fundamento tico da
dignidade da pessoa humana.
63

DIREITOS DE PERSONALIDADE
So direitos de personalidade:
o direito vida, ao nome, integridade fsica,
o direito intimidade, honra, vida privada,
imagem, dentre outros.

64

DIREITOS DE PERSONALIDADE
Concluso:
Os direitos de personalidade so inatos e
inerentes pessoa humana e a ela ligados de
maneira perptua e permanente. Nascem com
a pessoa humana e a acompanham durante
toda a sua existncia, tendo como finalidade
primordial a proteo aos atributos e
dignidade da pessoa humana - em todos os
aspectos (fsico, moral e intelectual).

65

DIREITOS DE PERSONALIDADE
Concluso:
A insero do empregado no ambiente de
trabalho no lhe retira os direitos da
personalidade, que so inerendes dignidade
humana.

66

Ari Possidonio Beltran


O poder diretivo do empregador deve buscar
um novo significado no sculo XXI.
No pode assimilar-se ao sentido
predominante na Idade Mdia: o empregado
no servo e o empregador no senhor.
Deve-se partir do pressuposto da liberdade
individual e da dignidade da pessoa humana
do trabalhador.

67

LIMITAES AO PODER DIRETIVO


O Art.2,CLT deve passar por uma nova leitura
constitucional
O empregador deve exercer os seus poderes
de empresrio, com boa f objetiva, de forma
tica e solidria, com respeito aos seus
empregado como pessoa dotada de dignidade
humana.

68

RELAO DE EMPREGO
LOCUS PROPCIO AO CONFLITO ENTRE O
PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR E O
DIREITO DE PERSONALIDADE DO
EMPREGADO
Assdio moral
Revista ntima
Controle e presso
etc

69

REVISTA NTIMA.
Conflito oriundo do poder de direo do
empregado versus intimidade e privacidade
do empregado.

70

QUESTES
1. O empregador pode ao fiscalizar seus
empregados proceder revistas ntimas nos
seus empregados?

71

QUESTES
1. O empregador pode ao fiscalizar seus
empregados proceder revistas ntimas nos
seus empregados?
2. H diferena entre revista ntima e revista
pessoal?

72

QUESTES
1. O empregador pode ao fiscalizar seus
empregados proceder revistas ntimas nos
seus empregados?
2. H diferena entre revista ntima e revista
pessoal?
3. Revista ntima refere-se apenas ao corpo
do trabalhador ou tambm a seus pertences?

73

QUESTES
1. O empregador pode ao fiscalizar seus
empregados proceder revistas ntimas nos
seus empregados?
2. H diferena entre revista ntima e revista
pessoal?
3. Revista ntima refere-se apenas ao corpo
do trabalhador ou tambm a seus pertences?
4. Uma trabalhadora deve exibir ao
empregador seus contraceptivos ou
preservativos que carrega em sua bolsa?
74

QUESTES
1. O empregador pode ao fiscalizar seus
empregados proceder revistas ntimas nos
seus empregados?
2. H diferena entre revista ntima e revista
pessoal?
3. Revista ntima refere-se apenas ao corpo
do trabalhador ou tambm a seus pertences?
4. Uma trabalhadora deve exibir ao
empregador seus contraceptivos ou
preservativos que carrega em sua bolsa?
5.H outros tipos de revista?
75

CLT
Art.373- Ressalvadas as disposies legais
destinadas a corrigir as distores que afetam
o acesso da mulher ao mercado de trabalho e
certas especificidades estabelecidas nos
acordos trabalhistas, vedado
...
VI - proceder o empregador ou preposto a
revistas ntimas nas empregadas ou
funcionrias.(Includo pela Lei n 9.799, de
26.5.1999)
76

QUESTO
EXISTE DIFERENA ENTRE REVISTA
PESSOAL E REVISTA NTIMA DO
EMPREGADO?
Doutrina
Revista Pessoal visa proteger os bens
patrimoniais dos empregadores.
Revista Intima vedado em nosso
ordenamento jurdico, caracteriza abuso e
violao a intimao.

77

QUESTO
REVISTA INTIMA
Restrio de gnero?

78

REVISTA INTIMA
JURISPRUDNCIAS

79

REVISTA PESSOAL. CARACTERIZAO.


A Corte Regional reformou a sentena, em
que se indeferiu o pedido de reparao por
danos morais, para acrescer condenao a
reparao no valor de R$ 15.000,00 (quinze
mil reais). A Reclamada insurge-se contra
essa condenao, sob o argumento de que no havia revistas ntimas, mas apenas em
bolsas e sacolas, e, ainda, que as mesmas
eram apenas visuais- (fl. 310).
...
80

REVISTA PESSOAL. CARACTERIZAO.


...
Pela situao ftica delineada na deciso
recorrida, no h como se concluir pela
ocorrncia de abuso do poder de direo por
parte da Reclamada, bem como pela
submisso do Reclamante a constrangimento,
quando da realizao da revista pessoal, de
forma a exp-lo a situao constrangedora,
atingindo sua intimidade e honra. Para se
entender configurado o abuso de direito,
necessrio a constatao de excesso por parte
do empregador.

81

REVISTA PESSOAL. CARACTERIZAO.


...
Tal fato no ficou evidenciado no caso
concreto. No h ilicitude no procedimento de
realizar revistas moderadas, principalmente se
todos os demais empregados eram
submetidos ao mesmo procedimento.
Precedentes. Recurso de revista a que se d
provimento.(TST; 4Turma; RR 161160057.2005.5.09.0015; Rel. Min. Fernando Ono; j.
em 15/12/2010)
82

DANO MORAL. REVISTA VISUAL.


AUSNCIA. O exerccio do poder diretivo no
constituir abuso de direito quando no
evidenciados excessos praticados pelo
empregador ou seus prepostos. A tipificao
do dano, em tal caso, exigir a adoo, por
parte da empresa, de procedimentos que
levem o trabalhador a sofrimentos superiores
aos que a situao posta em exame, sob
condies razoveis, provocaria. A moderada
revista, se no acompanhada de atitudes que
exponham a intimidade do empregado ou que
...

83

...
venham a ofender publicamente o seu direito
privacidade, no induz caracterizao de
dano moral. Recurso de revista conhecido e
provido- (RR-839000-71.2008.5.09.0016, Rel.
Min. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira,
p. em 11/06/2010)

84

RECURSO DE REVISTA. DANOS MORAIS.


REVISTA DE BOLSAS, SACOLAS E
MOCHILAS DOS EMPREGADOS. CONTATO
APENAS VISUAL. PODER DIRETIVO DO
EMPREGADOR. DEFESA DO PATRIMNIO
. Emerge do quadro ftico delineado pelo v.
acrdo recorrido que as revistas eram
realizadas com moderao e razoabilidade. E
que, em momento algum, houve
constrangimento e humilhao em tal prtica.
...
85

...
Sendo assim, no caracterizam abuso de
direito ou ato ilcito, constituindo, de fato,
exerccio regular do direito do empregador,
inerente ao seu poder diretivo e de
fiscalizao. Nessa esteira, a revista em
bolsas, sacolas ou mochilas dos empregados,
sem que se proceda revista ntima e sem
contato corporal, mas apenas visual e em
carter geral relativamente aos empregados
de mesmo nvel hierrquico, no caracteriza
excesso por parte do empregador, inabilitando
...

86

...
o autor percepo da indenizao por danos
morais. Recurso de revista conhecido e
provido- (RR-841840-91.2007.5.09.0015, Rel.
Min. Horcio Raymundo de Senna Pires, p.
em 11/06/2010)

87

RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE.


DANO MORAL. REVISTA NTIMA.
APALPAO CORPORAL.
1. -Os direitos integrantes do rol dos direitos
humanos fundamentais incidem nas relaes
entre particulares, em especial naquelas em
que uma das partes tenha posio de
superioridade em relao outra, como na
relao de emprego. Nesse caso, esses
direitos podem, inclusive, funcionar como
medida para limitar a influncia da economia,
que provocou o afastamento da atuao/
88

estatal, de forma que prevaleam os direitos


do cidado-trabalhador.A tpica relao de
sujeio no pacto laboral caracteriza-se pela
subordinao jurdica do trabalhador e pelo
poder de direo do empregador. O poder de
direo do empregador encontra seu
fundamento no direito de propriedade,
conforme o art. 5, inciso XXII, da Constituio
Federal, que tambm lhe impe como
limitao expressa o atendimento da funo
social (arts. 5, inciso XXII, e 173, III). Por
conseqncia, o direito implica tambm/
89

encargo, j que, por ser princpio da ordem


econmica, a propriedade insere-se no
contexto de uma sociedade, envolvendo
diversos outros interesses alm daqueles
exclusivos do proprietrio. Esse poder sofre,
ainda, limitaes quanto ao exerccio do
direito, tais como o respeito aos direitos da
personalidade dos trabalhadores.
Estabelecido o confronto entre o direito de
propriedade do empregador e o direito
intimidade e vida privada do empregado,
necessrio buscar regras de compatibilizao/
90

que visem mxima observncia e mnima


restrio desses direitos. Nesses casos, o
juzo de ponderao deve ser efetuado
levando-se em considerao os princpios da
unidade e da concordncia prtica da
constituio,bem como o da
proporcionalidade. No Brasil, apenas
considerando-se a proteo constitucional e
as regras para efetivao do juzo de
ponderao, todos os conflitos que envolvam
o direito intimidade e vida privada do
empregado e o direito de propriedade do /
91

empregador podem ser solucionados.


Desnecessria, portanto, a edio de
legislao infraconstitucional. As revistas
pessoais no encontram fundamento no poder
de direo do empregador, por privilegiarem
um nico direito, o de propriedade, em
detrimento de diversos valores
constitucionais, tais como a dignidade da
pessoa humana do trabalhador, seus direitos
da personalidade, o princpio da presuno de
inocncia, as garantias dos acusados, o
monoplio estatal da segurana- /
92

2. O procedimento de revista ntima,


envolvendo a seleo, por meio eletrnico, ao
final de cada jornada, de forma aleatria, de
empregados para, juntamente com a vistoria
de suas bolsas e mochilas, terem seus corpos
apalpados por seguranas, viola o princpio da
dignidade da pessoa humana - consagrado no
inciso III do art. 1 da Carta Magna-, na
medida em que impe ao empregado rotina
vexatria e atormentadora, e evidencia
verdadeiro abuso de direito, a que se refere o
art. 187 do Cdigo Civil, considerada a/
93

hipossuficincia econmica e social do


trabalhador. 3. -O poder fiscalizatrio do
empregador de proceder a revistas encontra
limitao na garantia de preservao da honra
e intimidade da pessoa fsica do trabalhador,
conforme preceitua o artigo 5, inciso X, da
Constituio da Repblica (RR-1482/2003016-03-00, 8 Turma, Rel. Min. Maria Cristina
Peduzzi, DJ - 22/08/2008). 4. Tem-se
verdadeira violao de deveres decorrentes
da boa-f objetiva, sobretudo no que toca ao
dever de proteo integridade fsica e/
94

psquica do empregado. 5. A caracterizao do


abuso do poder diretivo, da violao de direitos
decorrentes da personalidade do empregado,
da quebra dos deveres de lealdade e
segurana por parte do empregador, da
violao do princpio da funo social da
empresa enseja, nos termos dos arts. 186 e
927 do Cdigo Civil, a condenao ao
pagamento de compensao por dano moral.
Recurso de revista conhecido e provido.(RR 1196700-76.2005.5.09.0002 Julgamento:
03/02/2010, Relatora Ministra: Rosa Maria
Weber, 3 Turma, p. em 19/02/2010)
95

CORREIO ELETRNICO
Oportunidade relevante para conflito.

96

CORREIO ELETRNICO
H procedimentos organizacionais que so
adotados pelo empregador como forma de
proteger o seu patrimnio e de fiscalizar a
prestao de servios dos empregados.
Exemplo: Verificao do e-mail.

97

CORREIO ELETRNICO
Espcies
Corporativo ou particular.

98

CORREIO ELETRNICO
Espcies
Corporativo ou particular.
Corporativo: Para uso relacionado a
assuntos profissionais, salvo consentimento
expresso do empregador para uso particular.

Trata-se de ferramenta de trabalho.

99

CORREIO ELETRNICO
No h legislao
As empresas podem regulamentar o uso
do correio eletrnico corporativo.
Regulamentar implica tornar pblica uma
forma de regra de uso/conduta interna, desde
que no ilegal.
O Regulamento integra o contrato de trabalho.
100

MONITORAO DO E-MAIL
CORPORATIVO e PESSOAL

101

Llia Guimares Carvalho Ribeiro


A introduo de certos meios tecnolgicos no
mbito laboral, v. g. internet, correio eletrnico,
videocmaras, telefonia fixa e mvel, webcams,
fax, dentre outros, fez crescer a potestade
fiscalizadora e controladora do empregador,
repercutindo na vida privada do trabalhador, a
ponto de causar-lhe srios danos psicolgicos,
bem como alguns transtornos fisiolgicos, por
sentir-se continuamente monitorado na
prestao laboral.
RIBEIRO, Llia Guimares Carvalho. A monitorao audiovisual e eletrnica no ambiente de
trabalho e seu valor probante. So Paulo: LTr, 2008
102

MONITORAO DO E-MAIL
Atualmente:
-H muitos instrumentos de controle da
internet e e-mails.
-H presso por resultados/eficincia.
-H uma dinmica de controle total nas
empresas.
-A tecnologia e a dinmica das atividades
confundem os limites entre o trabalho na
empresa e o trabalho fora da empresa
(residncia).
103

MONITORAO DO E-MAIL
H controvrsia entre os direitos fundamentais
intimidade e privacidade do empregado
com os direitos de propriedade e de livre
iniciativa do empregador.
Uma possvel soluo
Princpio da ponderao.

104

JUZO DE PONDERAO.
Tcnica fundamentada em trs princpios:
1.Unidade da Constituio: interpretao
sistemtica das normas e dos princpios;
2.Concordncia prtica: harmonizao que
permita o melhor equilbrio possvel entre os
princpios colidentes na busca da mxima
concretizao dos direitos envolvidos;
3.Proporcionalidade: prevalncia de um
direito sobre o outro, por balanceamento e
limitaes quando absolutamente necessrio
para a resoluo do conflito
105

MONITORAO DO E-MAIL
PESSOAL
Mesmo usando a mquina da empresa
no possvel a verificao ou fiscalizao
pelo empregador do contedo contido nas
mensagens enviadas e recebidas de e-mail
pessoal ou particular do empregado durante o
seu horrio de trabalho, muito menos dos
endereos que foram utilizados para o envio e
o recebimento dessas mensagens eletrnicas
de carter pessoal.
106

MONITORAO DO E-MAIL
PESSOAL
Nessa hiptese:
1. O empregador estar violando os direitos
fundamentais privacidade e intimidade do
empregado.
2. O trabalhador tem direito resciso indireta
do contrato de trabalho e indenizao por
dano moral e/ou material.

107

MONITORAO DO E-MAIL
PESSOAL
O empregador poder regulamentar limites de
uso do computador da empresa, ao restringir,
ou at proibir, a utilizao do e-mail pessoal
quando em horrio de trabalho.

A empresa poder limitar o acesso internet e


ao e-mail particular para fins pessoais durante
a realizao do trabalho.
108

MONITORAO DO E-MAIL
PESSOAL
O empregador dever ter bom senso nessa
regulamentao.
O e-mail torna-se cada vez mais um
instrumento cotidiano e inescapvel.

109

MONITORAO DO E-MAIL
PESSOAL
Previso Constitucional
Constituo Federal, art. 5, inciso XII,
garante a inviolabilidade do sigilo de
correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, como forma de preservar a
intimidade e a privacidade, salvo, em ultimo
caso, por ordem judicial, nas hipteses e na
forma em que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual
penal.

110

MONITORAO DO E-MAIL
JURISPRUDNCIA

111

AGRAVO DE INSTRUMENTO. JUSTA


CAUSA. O Tribunal de Origem entendeu que
o uso de email particular para envio de
mensagens pessoais no caracteriza justa
causa. Entender diversamente encontra bice
na Smula 126/TST. Sustenta a Recorrente
que todo empregado contratado orientado a
no utilizar sites de entretenimento na internet
ou enviar mensagens eletrnicas (emails)
particulares, afirmando que o prprio
Recorrido reconheceu em seu depoimento
que foi dispensado por justa causa porque/
112

ofendeu o supervisor atravs de email que


passou para seus amigos, devendo ser
validade a dispensa por justa causa, julgandose improcedente o pedido de diferenas de
verbas rescisrias e indenizao relativa ao
suposto perodo de estabilidade. No lhe
assiste razo. Essencial destacar, para o
deslinde da controvrsia, que a rede mundial
de computadores (internet) e as
correspondncias eletrnicas (emails)
incorporam-se ao cotidiano das pessoas,
como uma forma rpida de comunicao e /
113

acesso informao, motivo pelo qual, no


mbito das relaes empregatcias, deve
haver uma ponderao e interesses entre o
sigilo das comunicaes e dados do
empregado com o direito de propriedade e
livre iniciativa da empresa. Ambos com
amparo em normas fundamentais da
Constituio Federal (arts. 1, IV, e 5, XII e
XXII, CF). Em importante julgamento proferido
recentemente pelo C. Tribunal Superior do
Trabalho (RR n. 613/00.7), o ilustre Ministro
Joo OresteDalazen esclareceu /
114

brilhantemente em seu voto que os direitos do


empregado privacidade e ao sigilo de
correspondncia concernem comunicao
estritamente pessoal, ainda que virtual,
ressaltando que apenas o email pessoal ou
particular do empregado desfruta da proteo
constitucional, o que no ocorre com o email
corporativo, por se tratar de endereo
eletrnico que lhe disponibilizado pela
empresa, visando a transmisso de
mensagens de cunho estritamente
profissional, ostentando natureza jurdica/
115

equivalente de uma ferramenta de trabalho


proporcionada pelo empregador ao
empregado para a consecuo do servio. A
disparidade de tratamento jurdico, conforme
as lies do prprio Ministro Joo Oreste
Dalazen, decorre do fato de ser o email
corporativo destinado somente para assuntos
e matrias afetas ao servio, envolvendo o
exerccio do direito de propriedade do
empregador sobre o computador capaz de
acessar a rede mundial de computadores
(internet) e sobre o prprio/
116

provedor, levando-se em conta tambm a


responsabilidade do empregador, perante
terceiros, pelos atos de seus empregados em
servio (art. 932, III, CC), bem como que est
em xeque o direito imagem do empregador,
igualmente merecedor de tutela constitucional.
Evidente que o empregado, ao receber uma
caixa de email de seu empregador para uso
corporativo, mediante cincia prvia de que
nele somente podem transitar mensagens
profissionais, no tem razovel expectativa de
privacidade quanto a esta, podendo o /
117

empregador monitorar e rastrear a atividade


do empregado no ambiente de trabalho, o que
no se justifica em se tratando de email
particular, pois nesta hiptese o direito
intimidade protege a vida privada do
empregado, salvaguardando um espao
ntimo no passvel de intromisses ilcitas
externas (art. 5, X, CF), incluside por parte de
seu empregador. Compulsando o caderno
processual, verifica-se que a dispensa por
justa causa aplicada ao Reclamante, de
acordo com a informao trazida com a 1. /
118

Reclamada (CBCC Participaes S/A),


decorreu do envio de mensagens eletrnicas
no relacionadas ao seu trabalho para
pessoas da sua relao de emprego, restando
esclarecido em audincia de instruo que em
uma ocasio houve ofensa a honra e boa
fama de superior hierrquico, enquadrando-se
na hiptese prevista no art. 482, K, da CLT.
Entretanto, ainda que o empregador possa
tipificar a justa causa para fins de resoluo
do contrato de trabalho, no se afasta a
posterior averiguao pelo Poder Judicirio /
119

(art. 5, XXXV, CF), levando-se em conta o


princpio da razoabilidade e a gravidade do
ato praticado pelo empregado, o que no
restou comprovado no caso subjudice, uma
vez que a suposta ofensa perpetrada pelo
empregado teria ocorrido atravs de email
particular (conta no Yahoo, fls. 723/724), no
passvel de acesso por parte do empregador
(art. 5, LVI, CF), inexistindo qualquer elemento
nos autos que demonstre a prvia cincia do
Reclamante quanto suposta proibio de /
120

utilizao de correio eletrnico para tratar de


assuntos pessoais. Processo: AIRR
3058/2005 013-09-40.0. Data de
Julgamento: 06/05/2009, Relatora Ministra:
Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, 8 Turma,
Data de Divulgao: DEJT 22/05/2009.

121

MONITORAO DO E-MAIL
CORPORATIVO
PRESSUPOSTOS PARA
REGULAMENTAO

-Cincia pelo empregado da forma de


utilizao (poltica de uso)
-Cincia da utilizao de mecanismos de
fiscalizao eletrnica e/ou pessoal de
contedo.
-Cincia das repercusses disciplinares no
caso de transgresso do regulamento.
122

MONITORAO DO E-MAIL
CORPORATIVO
PRESSUPOSTOS PARA
REGULAMENTAO

Todos os elementos devem ser expressos,


documentados.

123

CURSO DE PS-GRADUAO LATO SENSU EM


DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO

Direito Fundamental Intimidade e


Privacidade no Ambiente de Trabalho. Revista
ntima. Fiscalizao por Meios Eletrnicos.
Limites ao Poder de Direo do Empregador
Apresentao de

Gabriel Lopes Coutinho Filho


Disponvel em www.lopescoutinho.com

Outono/2011 18/06