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Intrt du sujet
Ltude des procdures collectives de liquidation et de redressement offre en
droit commercial une grande importance parce quelle expose les conflits de
droits qui surgissent et deviennent aigus au moment o se dclare la
dfaillance du dbiteur.
Il en rsulte un comportement particulier des cranciers de lentreprise qui se
sont ingnis imaginer sans cesse de nouvelles techniques pour chapper
la loi de lgalit.
En ce sens, deux cranciers privilgis particulirement importants (le Trsor et
la Scurit Sociale) vont contribuer pour une bonne part au drglement au
processus de redressement.
Il est frquent que, ds les premires difficults, une entreprise cesse de payer
ses impts et ses cotisations sociales, et se procure ainsi les financements qui
lui manquent en ayant recours aux concours bancaires.
Aucun texte particulier ne donne de privilge au Trsor sur le prix de vente des
immeubles. En consquence, les crances fiscales sont des crances
chirographaires en ce qui concerne les immeubles, malgr les attaques
conjointes du Fisc et de CNSS pour faire prvaloir leurs prtentions. (cf.
lactualit juridique avril 1999 p.9)
La situation faite aux cranciers titulaires de srets classiques ou spciales,
en loccurrence les banques, sera source de conflits dintrts, car il est vident
que la suspension des poursuites individuelles, qui interdit toute action
judiciaire (article 555 du nouveau Code de Commerce), que la loi impose aux
cranciers privilgis constitue une atteinte grave la scurit du crdit
bancaire.
Fait plus grave, les entreprises dfaillantes ne sont plus seulement de petites
units exploites sous forme individuelle, mais de grandes entreprises que
leurs carences structurelles rendent fragiles.
Des secteurs entiers sont menacs de disparition car la prvention est
pratiquement inexistante, les mesures de redressement sont dclenches
presque toujours trop tard, alors que lentreprise est dj en tat de cessation
des paiements.
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2 La mise en cause de la responsabilit professionnelle des banquiers qui ont soutenu des entreprises en
difficults financires risque dtre systmatiquement invoque en cas de dpt de bilan par le syndic, soit pour
avoir octroyer des crdits inadapts ou disproportionns, soit en cas de rsiliation intempestive des crdits
dans une priode difficile, mais non compromise . Larticle 525 du Code de Commerce et la loi bancaire (art.
63) ont prvu quelques rgles protectrices en pareil cas, tout concours dure indtermine consenti par un
tablissement de crdit une entreprise ne peut plus tre rduit ou interrompu que sur notification crite et
lexpiration dun dlai de pravis fix 60 jours, sauf en cas de faute lourde ou de cessation des paiements.
La loi bancaire franaise nonce que les tablissements de crdit ne sont pas tenus de respecter le dlai de
pravis, que louverture de crdit soit dure dtermine ou indtermine, en cas de comportement
gravement rprhensible du bnficiaire du crdit ou au cas o la situation de ce dernier savrerait
irrmdiablement compromise
La notion de comportement gravement rprhensible est importante cerner, il peut sagir de prsentation
de documents comptables falsifi, de tirage deffets de complaisance
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Le prsident du tribunal
Le nouvel article 548 du C.C largit le champ dapplication de cette alerte en permettant au
Prsident du tribunal de dclencher le signal dalarme.
Lorsquil rsulte de tout acte, document ou procdure quune socit commerciale, ou une
entreprise individuelle, commerciale ou artisanale connat des difficults de nature
compromettre la continuit de lexploitation , le Prsident du tribunal convoque le chef
dentreprise pour que soient envisages les mesures propres redresser la situation.
Il dispose de pouvoirs dinvestigations assez larges, il peut obtenir communication, par les
commissaires aux comptes, le reprsentant du personnel, les administrations publiques, les
organismes de scurit sociales ou toute autre personne, des renseignements de nature
lui donner une exacte information sur la situation conomique et financire du dbiteur.
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Nomination du conciliateur
Sil apparat que les difficults de lentreprise sont susceptibles dtre aplanies grce
lintervention dun tiers mme de rduire les oppositions ventuelles des partenaires
habituels de lentreprise, le Prsident du tribunal le dsigne en qualit de mandataire
spcial. Il lui assigne une mission et un dlai pour laccomplir. ( art. 549 du C.C.)
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Conclusion de laccord
Lorsquun accord est conclu avec tous les cranciers ou avec les principaux cranciers, il
est homologu par le Prsident du tribunal et dpos au greffe. Laccord suspend,
pendant la dure de son excution, toute action en justice, toute poursuite individuelle
tant sur les meubles que sur les immeubles du dbiteur dans le but dobtenir le paiement
des crances qui en font lobjet.
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Ainsi, les actifs encore disponibles doivent tre rservs la poursuite de lactivit et au
redressement et non au paiement des cranciers antrieurs.
Toutefois, il nest pas interdit quau cours de lexcution de laccord, une garantie soit
accorde par un tiers en couverture des crances vises laccord (caution personnelle
ou relle)
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Avant 1996, le dbiteur en cessation des paiement encourait soit la liquidation judiciaire,
soit le rglement judiciaire, la prvention tait donc pratiquement inexistante.
Les objectifs prioritaires de la nouvelle loi relatifs au rglement amiable sont clairement
exposs, il sagit de sauvegarder le tissu conomique, de protger les entreprises et de
maintenir lemploi.
On assistera ds lors une rupture de lquilibre entre des intrts concurrents, la
prminence de la volont de sauvegarder loutil de production entranera imprativement
leffacement des cranciers, voir la restriction des droits des cranciers titulaires de
srets ou de privilges spciaux, qui seront placs dans la mme situation que les
cranciers chirographaires
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Considr comme faisant partie des cranciers principaux au mme titre que le fisc,
les organismes sociaux, le banquier dispensateur de crdit est appel jouer un rle
primordial quant la russite du plan de redressement, en consentant dabord des dlais
et/ou remises de dettes.
Mais si lentreprise est dclare ultrieurement en tat de redressement ou de liquidation
judiciaire, les cranciers qui, en participant au rglement amiable, auront concouru la
tentative faite pour assurer la survie de lentreprise, seront moins bien traits, en
loccurrence les banques, que les cranciers qui interviendront aprs le jugement
douverture.
En effet, l'article 575 prvoit que les crances nes rgulirement aprs le jugement
d'ouverture de la procdure de redressement judiciaire, c'est dire aprs avoir constat
l'chec du plan de rglement amiable, sont payes par priorit toutes autres crances
assorties ou non de privilges ou de srets.
Il est claire que la loi opre une rtrogradation des srets relles garantissant les crdits
bancaires consentis antrieurement l'ouverture de la procdure collective.
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Redressement judiciaire
En cas d'inexcution des engagements pris dans le cadre du plan de rglement amiable
prvu par l'article 556, le tribunal prononce la rsolution de l'accord et peut le cas
chant, demander l'ouverture de la procdure de redressement judiciaire.
De mme, cette procdure peut tre dclenche soit la demande du chef d'entreprise
ds lors que la cessation des paiements est avre aprs un dlai de quinze jours, soit
sur requte d'un crancier quelle que soit la nature de sa crance.
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Les termes passif exigible subsistent dans les deux dfinitions, alors que
lexpression actif disponible , cite dans la loi franaise, est remplace par ntre
pas en mesure de payer lchance dans le droit marocain.
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Disponibilit de lactif
L'actif disponible est constitu par les sommes dont l'entreprise peut immdiatement
disposer pour assurer le paiement immdiat, ds l'chance d'une dette quel qu'en soit le
montant
Pour justifier lgalement leur dcision d'ouvrir une procdure de redressement judiciaire
les juges du fond ont estim que :
- aprs avoir exactement retenu que, pour la dtermination de l'actif disponible du
dbiteur, ne peuvent tre pris en compte, ni le prix d'acquisition du fonds de commerce,
ni le montant des travaux raliss dans les lieux, ni la valeur du stock de marchandises,
constatent que le montant de l'actif circulant ne permet pas au dbiteur de faire face
au passif exigible.[4]
- ne tiennent pas compte d'un actif immobilier et mobilier grev d'hypothques et de
nantissements dont la ralisation ne peut se faire qu' terme. [5]
- relvent que le dbiteur, dont l'actif apparat limit la seule valeur de son fonds de
commerce, est dans l'impossibilit de rgler le passif exigible, faute d'actif disponible.
Ainsi, la disponibilit de lactif se traduit par la disponibilit de la trsorerie de
lentreprise
Cass. com., 17 Mai 1989, no 87-17.930, D. 1989, p. 177, RJ com. 1990, p. 86,
obs.. Gallet)
(Cass. com., 7 Fvr. 1989, no 87-14.167).
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(Cass. com., 6 Mars 1990, no 88-15.408)
En dfinitive, le dbiteur est en cessation des paiements "s'il est dans l'impossibilit de
faire face son passif exigible avec son actif disponible ". C'est dire que le dfaut de
paiement d'une dette quelconque, civile ou commerciale, permet le dclenchement du
redressement ou de la liquidation judiciaire, peu importe le nombre ou le montant des
dettes non payes puisqu'elles ne sont pas dfinies par le nouveau Code de Commerce.
Cette solution bien qu'exceptionnelle, est dangereuse pour la scurit des transactions
commerciales en gnral et du crdit bancaire en particulier, car elle pourrait permettre
au dbiteur d'obtenir une sorte de moratoire qui suspendrait le paiement de ses dettes
alors qu'il n'est pas encore en tat de cessation des paiements.
Il aurait t donc prfrable, puisque l'objectif principal de la rforme est le sauvetage de
l'entreprise en difficult, de permettre le dclenchement, de permettre le redressement
judiciaire ds que la continuit de l'exploitation est compromise, sans attendre la
constatation de la cessation des paiements, qui correspond souvent une situation
irrmdiable.
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Ouverture de la procdure
La dclaration de cessation des paiements est dpose au greffe du tribunal ( art. 560
C.C) accompagne d'un certain nombre de pices nonces par l'article 562 ( tats de
synthse, liste des cranciers et dbiteurs, tableau des charges).
Le tribunal statue aprs avoir entendu ou dment appel en chambre du conseil le
dbiteur, et prononce un jugement ouvrant la procdure s'il apparat que la situation de
l'entreprise n'est pas irrmdiablement compromise, il nomme le juge-commissaire et le
syndic (art. 568 ).
Le jugement est mentionn au registre du commerce et un avis est publi dans un journal
d'annonces lgales et au Bulletin Officiel invitant les cranciers dclarer leurs crances
au syndic
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Les participants
Compte tenu de la nouvelle situation juridique du dbiteur soumis une procdure de
redressement ou de liquidation judiciaire, la comptence du tribunal se trouve
sensiblement tendue.
Rle du juge-commissaire
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Les contrleurs
Le juge-commissaire dsigne un trois contrleurs parmi les cranciers qui lui en font la
demande, il veille ce qu'au moins l'un d'entre eux soit choisi parmi les cranciers
titulaires de srets (art. 645 C.C.).
Les contrleurs assistent le syndic dans ses fonctions et le juge-commissaire dans sa
mission de surveillance de l'administration de l'entreprise, et rendent compte autre
cranciers de l'accomplissement de leur mission chaque tape de la procdure.
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La rgle s'applique tous les cranciers, non seulement les cranciers chirographaires,
mais galement ceux dont les crances sont garanties par un privilge, une hypothque
ou un nantissement.
La suspension s'applique aux actions en justice et aux voies d'excution tant sur les
meubles que sur les immeubles.
La banque peut-elle agir contre les cautions solidaires ?
En d'autres termes, la suspension des poursuites diriges contre le dbiteur en tat de
redressement peut-elle empcher d'agir ventuellement contre les cautions solidaires?
En principe, la suspension des poursuites ne fait pas obstacle l'action engage contre
les codbiteurs solidaires. En effet, l'article 662 prcise que les cautions solidaires ou non
ne peuvent se prvaloir du plan de continuation propos par le syndic et accept par les
cranciers.
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Cette construction lgale, ne va pas sans risque, puisqu'elle est de nature inciter les
banquiers refuser tout soutien aux entreprises en difficult, et attendre plutt le
dclenchement de la procdure de redressement judiciaire pour bnficier du traitement
privilgi prvu par les disposions du nouveau code de commerce.
Elle constitue une atteinte terrible porte aux srets relles en gnral, et au crdit
hypothcaire en particulier.
Sur le plan financier, le nouveau texte risque donc de rduire
considrablement la porte des
garanties qui existaient dans les contrats de prts
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Le tribunal saisi est invit choisir entre la continuation et la cession, qui peut comporter
une priode de location-grance, en comparant les mrites respectifs des deux solutions.
La dure du plan est fixe par la tribunal sans pouvoir excder dix ans ( art. 596 C. C.).
La cession a pour but d'assurer le maintien d'activits susceptibles d'exploitation
autonome, de tout ou partie des emplois et d'apurer le passif, elle peur tre totale ou
partielle (art. 603 C.C.)
Le prix de cession est rparti entre les cranciers suivant leur rang ( art. 615 C.C. )
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L'apurement du passif
Lorsque les cranciers consults par le syndic ont envisag l'octroi de dlais et de
remises, le tribunal leur en donne acte. Le cas chant, le tribunal peut rduire les dlais
et remises accepts par les cranciers mais il ne peut les augmenter ( art 598 C.C.).
Le premier paiement doit intervenir dans un dlai dun an
Le montant des chances peut tre progressif
Pendant la dure du plan, les clauses de prfrence existant entre les cranciers
antrieurs au jugement de redressement judiciaire sont paralyses
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Si la primaut des salaris en cas de vente d'un bien grev d'une sret spciale ne fait
aucun doute ( super privilge des salaris prime toutes autres crances privilgies sur
les meubles et les immeubles), le Trsor et la Scurit Sociale, bnficiaires d'un privilge
gnral, ne seront pas tents de faire prvaloir leurs droits en s'opposant la distribution
du produit de la vente ?
En outre, comme on a prcdemment soulign, pour permettre l'entreprise de payer les
salaires, les fournisseurs ou prestataires de services et d'obtenir de nouveaux crdits,
ncessaires au maintien de son activit, la nouvelle loi accorde une priorit aux
cranciers postrieurs au jugement d'ouverture de la procdure par rapport aux
cranciers antrieurs, quels qu'ils soient.
Il parat vident que ces mesures ne sont pas de nature favoriser l'octroi de crdits aux
entreprises en difficult.
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En procdant une distinction entre les cranciers, un nouvel ordre qui bouleverse la
hirarchie traditionnelle sinstalle, donnant ainsi aux cranciers qui permettront la
poursuite de l'activit une priorit absolue sur les cranciers antrieurs, l'article 575 du
code de commerce est certainement l'une des dispositions les plus importantes de la
nouvelle loi.
En matire de prts, ce privilge ou droit de prfrence accord par la loi se rvlera fort
dlicat.
En effet, que se passera -t- il si, la date du jugement adoptant le plan de continuation, la
ligne de crdit n'est pas puise ?
Le banquier sera-t-il privilgi pour le solde provisoire cette date? Ou pour la totalit de
l'engagement souscrit et que l'entreprise aura utilis entre la date du jugement adoptant
le plan et celle du jugement de liquidation ?
Gnralement, on considre que, dans ce type de crdit, la crance du banquier ne nat
qu'au moment de l'utilisation.
On est donc enclin de dire, que se mettre l'abri du redressement judiciaire afin de
bnficier du super privilge accord aux crances post jugement d'ouverture, pourrait
constituer une parade.
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