Separacin Convencional y

Divorcio Ulterior Notarial

JORGE LUIS GONZALES LOLI

NOTARIO DE LIMA

ASPECTOS GENERALES (1)

La dacin de la Ley de Separacin Convencional y

Divorcio Ulterior en Notaras y Municipalidades- Ley
29227, del 16 de Mayo de 2008 y su Reglamento D.S.
009-2008-JUS, del 12 de Junio del 2008 obedece a
lograr una mayor celeridad en el trmite de divorcio por
mutuo acuerdo (separacin convencional) al ser este
trmite uno de naturaleza no litigiosa, es decir donde
no existe conflicto por resolver.
Ntese que judicialmente se le considera como
sumarsimo. El concepto era que se demandaba a la
sociedad (representada por el Ministerio Pblico), dada la
promocin constitucional del matrimonio (Art. 4 de la
Constitucin).

ASPECTOS GENERALES (2)

La tramitacin de la separacin convencional y ulterior
divorcio, en sede Notarial, es considerada como un
Procedimiento No Contencioso, siguiendo la misma lnea
de
otros asuntos no contenciosos de competencia
notarial, tales como la Sucesin Intestada, Rectificacin
de Partida, Adopcin de Persona Capaz, Inventarios,
Patrimonio Familiar y Comprobacin de Testamentos
Cerrados (Ley N 26662)
. As pues, la Separacin Convencional y Divorcio
Ulterior. ha quedado incorporado como un nuevo asunto
no contencioso, en el numeral 7 del Artculo 1 de la ley
26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos).

ASPECTOS GENERALES (3)

Obviamente, se busca lograr la descongestin de
procesos tramitados ante el Poder Judicial (Existencia de
ms de 3 millones de causas pendientes de sentencia) a
efectos de lograr que el PJ slo atienda aquello
estrictamente indispensable, que no pueda ser encargado
a otra funcin.
Tipologa del Procedimiento Judicial anterior.
Naturaleza no necesariamente jurisdiccional de los
asuntos no contenciosos.
Consecuencias personales y patrimoniales de la no
formalizacin de una separacin y ulterior divorcio.
Carcter eminentemente procesal de la norma bajo
comentario, no alterando la regulacin sustantiva de
divorcio remedio de la separacin convencional, ni el
requisito de que los cnyuges tengan dos aos de
separados.

ASPECTOS GENERALES (4)

En nuestra regulacin no se optado por excluir de sus

alcances a los matrimonios que tengan hijos menores
o incapaces, lo cual es un tema de alternativa
legislativa.

Ejemplos trmite Notarial en el D Comparado:

1. Brasil: CPC Brasileo. Slo cuando no hay hijos
menores e incapaces. Por Escritura y con
necesario asesoramiento de abogado.
2. Colombia: Ley 962 del 2,005. Se puede, an con
hijos menores e incapaces. Hay notificacin y, en
su caso, dictamen del Defensor de Familia.
3. Cuba: Ley 154/1994 Se permite an existiendo
hijos menores o incapaces. EL Notario es quien
aplica el Cdigo de Familia.
4. Ecuador: Ley 406 del 2,006. Procede cuando no
hay hijos menores o bajo dependencia.

ASPECTOS GENERALES (5)

Sin embargo, en el Per, si bien podr
tramitar
separaciones
convencionales
respecto a pareja con hijos menores o
incapaces, no decidir respecto a la patria
potestad, tenencia o alimentos, pues ello,
para iniciar el procedimiento notarial, debe
haber sido previamente resuelto a travs de
sentencia judicial o acta de conciliacin. (Ley
N 26872 y su Reglamento)
De igual modo, en lo referido a bienes
comunes, si estos existen, previamente se
debe resolver lo pertinente, a travs de
escritura
de
sustitucin
de
rgimen
patrimonial.

PROCEDIMIENTO(1)
Solicitantes: (Artculo 4 de la Ley 29227)

-Cnyuges cuyo matrimonio tenga una duracin

mnima de dos 2 aos.
- Sin hijos menores de edad y/o mayores de
edad con incapacidad judicialmente declarada, y
de tenerlos, contar con la Sentencia Judicial
firme o Acta de Conciliacin, respecto de los
regmenes del ejercicio de la patria potestad,
alimentos, tenencia y de visitas de los hijos
menores de edad o mayores con incapacidad.

PROCEDIMIENTO

(3)

Solicitantes: (Artculo 4 de la Ley 29227)

- Otros de los requisitos para la legislacin peruana es,
carecer de bienes sujetos al rgimen de sociedad de
gananciales, o si los hubiera, contar con la escritura pblica
inscrita en Registros Pblicos de sustitucin o liquidacin
del rgimen patrimonial. (ACTO PREVIO).
* Cabe mencionar que en pases como Brasil, Cuba y
Colombia, la disolucin de la sociedad de gananciales
puede darse simultneamente con la disolucin del vnculo
matrimonial o hasta incluso con posterioridad a ste. Ello,
debera haber sido recogido por nuestra legislacin
nacional, en el caso del trmite de divorcio anter Notario.

PROCEDIMIENTO(4)
Competencia Notarial: (Artculo 3 de la Ley
29227)
Son competentes para conocer de estos procedimientos
los notarios de la jurisdiccin del:
a) Ultimo domicilio conyugal, o
b) Lugar de la celebracin del matrimonio.
En el caso del Notario, tener en cuenta que, conforme
al Artculo 3 de la Ley del Notariado, su competencia
es provincial, sin perjuicio de la localizacin distrital de
su despacho notarial. Consecuencias.

* Cabe destacar que el divorcio ulterior deber de

solicitarse ante el mismo notario que conoci del
procedimiento de la Separacin Convencional.

PROCEDIMIENTO

(5)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 5 de la Ley 29227)
a) Caractersticas:
* Debe realizarse por escrito.
* Debe consignarse el nombre, documento de
identidad, ltimo domicilio conyugal, y direccin
actual de cada uno de los cnyuges para
cursarles la notificacin respectiva.
* La solicitud deber estar debidamente suscrita
por los cnyuges y puestas sus impresiones
dactilares.
* La manifestacin indubitable de la decisin de
separarse.

PROCEDIMIENTO

(6)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
a) Caractersticas:
* Consignar en la solicitud la intervencin de un
testigo a ruego, de darse el caso de
analfabetismo de los cnyuges, imposibilidad
para firmar, ceguera u otra discapacidad de
stos. Sin perjuicio de ello los cnyuges debern
colocar su impresin dactilar o grafa de ser el
caso.

PROCEDIMIENTO

(7)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Copia simple y legible de los documentos de
identidad de los cnyuges.
*Copia certificada de la Partida de Matrimonio
(expedida con una antigedad no mayor a los 3
meses de presentada la solicitud)
*Declaracin Jurada con firma y huella digital de
ambos cnyuges manifestando la inexistencia de
hijos menores de edad o mayores con
incapacidad

PROCEDIMIENTO

(8)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Copia certificada de la Partida de Nacimiento
(expedida con una antigedad no mayor a los 3
meses de presentada la solicitud) de los hijos
menores de edad o mayores con incapacidad.
*Copia certificada de la sentencia judicial firme o
del Acta de Conciliacin que defina los regmenes
de ejercicio de la patria potestad, alimentos,
tenencia y visita de los hijos menores de edad o
de los mayores con incapacidad si los hubiera.

PROCEDIMIENTO

(9)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Copia certificada de la sentencia judicial firme
que declara la Interdiccin del hijo mayor con
incapacidad y que nombran a su curador.
*Testimonio de la escritura pblica debidamente
inscrita en los Registros Pblicos de la Separacin
de Patrimonios o Declaracin Jurada con firma e
impresin dactilar de los cnyuges, de carecer de
bienes sujetos al Rgimen Social de Gananciales

PROCEDIMIENTO

(10)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Testimonio de la escritura pblica debidamente
inscrita en los Registros Pblicos de la
Sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial,
si fuese el caso.
*Declaracin
Jurada
del
ltimo
domicilio
conyugal, suscrita obligatoriamente por ambos
cnyuges.

PROCEDIMIENTO

(11)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)

b) Anexos:
Cabe sealar que aunque la ley (Ley N 29227) no seala como
anexo el Testimonio del Poder inscrito en Registros Pblicos por el
que actan los apoderados en representacin de los cnyuges, en
mrito al Art.15 del Reglamento, es un requisito que debe
acompaarse, a fin de acreditar a todos los intervinientes en el
procedimiento no contencioso de Separacin Convencional y
Divorcio Ulterior.
Existen criterios, errneos en nuestro concepto, en el sentido
que, aunque exista poder, la solicitud debe ser firmada y puesta
la huella digital, directamente por el solicitante, y el poder slo
ser ejercido en los actos siguientes. Esto no tiene ningn
sustento legal.
El poder, en estos casos, necesariamente debe estar inscrito.

PROCEDIMIENTO

(12)

La Solicitud de Separacin Convencional:

c) Patrocinio Legal:
*La Solicitud de Separacin Convencional y Divorcio
Ulterior, al tramitarse como un Procedimiento No
Contencioso, regulado por la Ley N 26662 (Ley de
Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos) deber
llevar firma de abogado que autorice la solicitud. (Art. 14
de la Ley 26662), conforme al Artculo 8 del Reglamento.
*En el caso de los procedimientos tramitados ante las
Municipalidades, la intervencin del abogado slo ser
facultativa, lo cual no tiene lgica alguna.
* Entonces, en el caso de la va notarial, despus de la
firma de la solicitud, el abogado patrocinante podr
participar en la Audiencia. Adicionalmente, consideramos
que tambin debera firmar los escritos siguientes.

PROCEDIMIENTO

(13)

Plazos: (Art. 10 y 13 del D.S 009-2008)

-Presentada la solicitud el Notario tiene 5 das como
mximo para verificar el cumplimiento de los requisitos del
Art. 5 de la Ley 29227 y 5 y 6 del Reglamento. Es decir
la verificacin podra tomarle al Notario menos de los 5
das. En toda alusin de das, para los efectos del
procedimiento, se considerar das hbiles, conforme a lo
previsto en las definiciones del Reglamento.
-Culminada la verificacin notarial de la solicitud y sus
anexos, en el plazo de 15 das hbiles, el Notario fijar
fecha y hora para la Audiencia nica, la misma que
declarar la Separacin Convencional.

PROCEDIMIENTO

(15)

Audiencia: (Art. 12 del D.S 009-2008)

La Audiencia deber constar en Acta Notarial
suscrita por los intervinientes del procedimiento
(en el caso notarial: Notario y cnyuges o
apoderados). Dicha acta debe extenderse en forma
protocolar y debe contener la ratificacin o no de la
voluntad de los cnyuges de separarse.
En caso de inasistencia debidamente justificada de
uno o ambos cnyuges, el Notario deber convocar
a nueva audiencia en un plazo no mayor de 15
das. De producirse nueva inasistencia, se declarar
concluido el procedimiento, igual efecto se
producir si los cnyuges no se ratifican en su
decisin de separarse.

PROCEDIMIENTO

(14)

Plazos: (Art. 10 y 13 del D.S 009-2008)

-Extendida el Acta Notarial con la Declaracin de
Separacin Convencional, tendrn que transcurrir
2 meses para que cualquiera de los cnyuges
pueda solicitar la disolucin del matrimonio.
-Solicitado el Divorcio, el mismo Notario que
declar la Separacin Convencional, en un plazo
no mayor de 5 das, deber extender el Acta
Notarial que declare la disolucin del vnculo
matrimonial, as como elevar a escritura pblica
dicha solicitud, la misma que tendr calidad de
minuta, en su Registro Notarial de Asuntos No
Contenciosos.

FORMALIDADES DEL
INSTRUMENTO PBLICO

(1)

La declaracin notarial de Divorcio se realiza

mediante Acta o escritura pblica?
Escritura Pblica:Instrumento pblico protocolar
(que se incorpora al Protocolo Notarial).
Instrumento que el Notario est en la obligacin
de conservar y expedir los traslados que la ley
determine.

Acta Notarial: Instrumento Pblico Extraprotocolar

referido a los actos, hechos o circunstancias que el
Notario presencie o le conste, por razn de su
funcin.

FORMALIDADES DEL
INSTRUMENTO PBLICO

(2)

Segn el Artculo 13 del Reglamento, el

Notario extender, dentro de los 05 das de
emitida el acta notarial en la que conste la
disolucin del vnculo, la correspondiente
ESCRITURA PBLICA, en el Registro de Asuntos
No Contenciosos, la que contendr:
a) La solicitud (como minuta).
b) Insercin del Acta de la Separacin
Convencional.
c) Insercin del Acta de Disolucin del Vnculo
Matrimonial.

FORMALIDADES DEL
INSTRUMENTO PBLICO

(2)

Esta regulacin es repetitiva, innecesaria y

encarece el costo del trmite notarial, pues se
requieren tres instrumentos protocolares para
llegar al divorcio. Consideramos que debe
modificarse el Artculo 13, sealando que para
el Divorcio, el Notario extiende directamente la
escritura pblica, sin necesidad de acta de
disolucin.
Cabra preguntarse si la Escritura Pblica debe
ser firmada slo por l cnyuge que formula el
pedido de disolucin del vinculo. Qu ocurre si
se retracta? (Asunto No Contencioso)

MUCHAS GRACIAS