HERMENUTICA

JURDICA

HERMENUTICA
CONSTITUCIONAL:
MTODOS E
PRINCPIOS

O que hermenutica?

o exame do saber sobre os pressupostos, a metodologia e a

interpretao do direito. Esta ligada mitologia greco-latina. O
Deus Hermes era um mensageiro dos deuses, era a divindade
incumbida de levar a mensagem dos homens aos deuses e a
mensagem dos deuses aos homens. A interpretao em geral, e a
interpretao jurdica, uma atividade de mediao comunicativa,
que muito importante o estudo que vamos desenvolver.

Em qualquer campo da hermenutica, esse exame ser uma forma

de comunicao mediativa. O intrprete do direito mediar a
relao que existe entre o sistema jurdico e a sociedade. A lei no
fala, o intrprete que faz a lei falar, sendo portando uma espcie
de mdium.

Hermenutica constitucional
O saber que se prope a estudar os princpios, os fatos, e
compreender os institutos da Constituio para coloc-la
diante da sociedade.
O poder constituinte o responsvel pela criao da Constituio. O
poder constituinte pode ser visualizado como um emissor de uma
mensagem, ou conjunto de mensagens (Constituio)
normativas, que organizam o Estado e definem os direitos
fundamentais.
Do outro lado desta relao comunicativa est a
sociedade/comunidade jurdica que seria a receptora desse
conjunto de mensagens normativas, estabelecendo aqui a
RELAO COMUNICATIVA.
A interpretao constitucional, feita pelos intrpretes da
Constituio, vem mediar a relao comunicativa entre os dois
plos (relao circular/circularidade hermenutica). Isso faz com
a Constituio se concretize no mbito da sociedade.

A hermenutica constitucional
(cont.)
A hermenutica constitucional guiada por mtodos
[dentro da teoria do conhecimento o mtodo a forma
de ser alcanar o conhecimento].
Polmica: a hermenutica constitucional deve se valer de
mtodos prprios (constitucionais) para essa anlise ou
se utilizar dos mesmos da hermenutica jurdica
clssica?
Alguns juristas consideram que a interpretao da
Constituio requer a utilizao de mtodos especficos,
podendo utilizar os mtodos clssicos desde que se
observem aqueles.

MTODOS DA
INTERPRETAO
CONSTITUCIONAL

Mtodos clssicos
Legados por Savigny (que foi um grande
jurista alemo do sculo XIX).
Sistematizado conforme os mtodos infra
descritos, os quais no so excludentes;
para que uma interpretao seja bem feita,
necessrio que esses mtodos sejam
sincretizados para se poder delimitar o
sentido e o alcance das normas
constitucionais:

Mtodo Gramatical
Consiste na busca do sentido literal ou
textual da norma constitucional.
Esse mtodo hoje na hermenutica jurdica
e constitucional deve ser apenas o ponto
de partida no momento da interpretao
de uma norma, porque muitas vezes
interpretando ao p da letra, podemos
chegar a solues hermenuticas injustas
(dura lex, sed lex).

Mtodo Sistemtico
Busca correlacionar todos os dispositivos normativos de uma
Constituio, pois s conseguiremos elucidar a interpretao a
partir do conhecimento do todo, no podemos interpretar a
Constituio em partes e sim como um todo.
Hans KELSEN tem a viso do sistema jurdico que seria naturalmente
uma pirmide normativa, na qual temos no topo a Constituio,
abaixo vm a legislao, logo abaixo os atos administrativos, e
posteriormente os contratos e decises. Todos esses componentes
da pirmide tem que ser interpretados juntamente com a
Constituio, todas as normas jurdicas devem ser lidas e relidas
atravs da Constituio, sendo denominado de FILTRAGEM
HERMENUTICA para o neoconstitucionalismo.

Mtodo Histrico
Consiste na busca dos antecedentes remotos e imediatos que interferiram no processo
de interpretao constitucional.

Para entendermos o sentido atual precisamos entender o passado desses institutos.

Ex: se eu desejasse interpretar a CF/88 utilizando o mtodo histrico e buscando
um antecedente histrico, eu poderia buscar na Constituio de 1824, 1946, 1967
etc., pois estudando essa evoluo, chegaramos ao entendimento de como
chegamos Constituio atual. Poderamos tambm estudar os trabalhos da
constituinte de 1987. A CF/88 muitas vezes procura atrelar valores antagnicos, pois
em 1987 o mundo ainda era bipolar (dicotomia socialismo versus capitalismo). Essa
dicotomia se concretizou no texto da Carta Magna de 1988. Outro exemplo da
interpretao histrica a existncia de tantas normas de aplicabilidade limitada,
cuja produo de seus amplos efeitos demanda a produo ou criao ulterior de
legislao infraconstitucional. Esse mtodo nos permite entender porque a CF/88
prolixa, pois a constituinte de 1987 foi realizada durante um processo de
redemocratizao de mais de 30 anos de ditadura e havia na sociedade um grande
anseio de positivar direitos na Constituio como forma de proteg-los, chegando a
prever algumas coisas que no necessitavam estar ali, como exemplo, o artigo que
fala do Colgio Pedro II que pertence ordem federal.

Mtodo Sociolgico
Busca adaptar a Constituio realidade social.
Desenvolveu-se no final do sculo XIX com o surgimento da
sociologia. No campo da interpretao constitucional o mtodo
sociolgico busca a efetividade, a eficcia social para que no se
abra um abismo entre a norma e conjunto dos fatos sociais. O
conceito de KELSEN passa a ser revisto, pois as mudanas na
sociedade passam a ser observadas. Um exemplo disso a norma
que fala que o salrio mnimo deve prover as necessidades
bsicas; essa norma poderia ser considerada inconstitucional no
mbito da interpretao sociolgica, pois no disse quanto o valor
desse salrio, e evidentemente que hoje temos normas regulando o
valor do salrio, o qual no consegue cumprir esse preceito de
atender a TODAS as necessidades bsicas.

Mtodo Teleolgico ou finalista

Busca realizar a finalidade das normas constitucionais,
muitas vezes superando a realidade descrita na norma.
A interpretao teleolgica se desenvolve sobretudo sobre
os princpios constitucionais. Ex.: no sentido da
expresso casa para a inviolabilidade do domiclio,
pode ser estendida a qualquer domiclio, inclusive
profissional (ex.: escritrio de advocacia).

Mtodos da nova hermenutica

constitucional
No excluem os anteriores, passando a
conceber a Constituio como um conjunto
de normas que precisam evoluir juntamente
com a sociedade.

Mtodo tpico-problemtico
Criado pelo jurista alemo Theodor Viehweg na segunda
metade do sculo XX, a tpica um estilo de
pensamento voltado para a busca priorizada do
exame do caso concreto, para a partir da, escolher
uma das opes interpretativas, e posteriormente
buscar fundamentar a sua deciso. Viso totalmente
contrria ao positivismo, pois segundo este mtodo a
concluso seria lgico-dedutiva, sendo que primeiro
devemos observamos o caso concreto e depois buscar
a norma que se adequasse a ele.

Mtodo hermenuticoconcretizador
Criado por Konrad HESSE, autor da obra A FORA NORMATIVA DA
CONSTITUIO, para quem o papel do intrprete da Constituio
seria um papel construtivo, ativo no desenvolvimento do processo
hermenutico. Diz ele, que alm de elementos objetivos que devem
ser extrados da realidade social, tambm elementos subjetivos
devem ser agregados ao sentido mais justo do sentido aplicado
Constituio, posio de protagonista dentro do processo
hermenutico, concretizando o melhor sentido da norma
constitucional. Para HESSE a norma um produto da interpretao
constitucional. Esse processo hermenutico seria conduzido pelo
que ele denomina de pr-compreenso conjunto de valores,
vises de mundo, crenas que o intrprete incorpora na sua prpria
conscincia dentro de seu espao interpretador, mergulhado numa
cultura, num conjunto de valores num dado contexto histricocultural. Exemplo: o tema sobre O DIREITO MORTE DGNA.

Mtodo cientfico-espiritual
Referido na obra de Rudolph SMEND e sistematizado por J.J. Gomes
CANOTILHO, busca potencializar a concretizao de solues
hermenuticas conciliatrias, sugere, incentiva a busca de solues que
possam promover a coeso poltico-social. No podemos interpretar a
CF/88 de forma que venha a desagregar politicamente e socialmente a
nao. Veja-se, por ex., o uso de medidas provisrias do art. 62 do CF pelo
Presidente da Repblica, que usado de forma abusiva em casos que no
h relevncia e nem urgncia. O interprete da Constituio, at mesmo o
STF, deve buscar controlar essas medidas, que no s estariam
ofendendo os requisitos do art. 62, como tambm declarando a
inconstitucionalidade dessas normas. Assim estar impedindo que o Poder
Executivo invada a esfera do Poder Legislativo. Mas s vezes esses
mtodos podem ser utilizados para promover solues conciliatrias na
sociedade, para impedir convulses entre grupos de nossa sociedade
(ex.: a delimitao contnua das reservas indgenas, com a permisso para
as foras armadas adentrarem a reserva para fins de segurana nacional).

O neoconstitucionalismo e a valorizao dos

novos paradigmas de interpretao das
constituies

O ativismo judicial
O NEOCONSTITUCIONALISMO permite que
enxerguemos a Constituio como um conjunto de
normas atreladas aos fatos e valores sociais. O
intrprete da Constituio bastante valorizado no
mbito do neoconstitucionalismo. Nesse ponto, surge o
tema polmico do ATIVISMO JUDICAL.
Os crticos desse ativismo dizem que o poder judicial no
poderia dar uma interpretao mais aberta por ferir
princpios, sobretudo o da separao dos poderes.

O ativismo judicial (cont.)

Essa crtica, contudo, no est de acordo com o
neoconstitucionalismo. No se argumenta contra o ativismo judicial
porque ele um modo de exteriorizao pela via hermenutica da
valorizao dos princpios constitucionais. A segurana jurdica no
pode ser considerada um dogma absoluto a luz da interpretao
mais extensiva da Constituio. O argumento que quer fulminar a
possibilidade do ativismo judicial, alm da separao do poder e da
proteo aos direitos fundamentais, seria o de que o poder judicial
no poderia suspender os efeitos de uma lei ou impugnar a
produo dos efeitos de um ato administrativo, pois ele no eleito
pelo povo. Esses mesmos autores dizem ser esta uma viso
equivocada, entendendo que o poder judicirio legitimado para
interpret-la de forma mais digna e justa, previso feita na prpria
Constituio. Quem estabeleceu isso foi o poder constituinte que
emana do povo, ou seja, o povo legitimou o poder judicirio a ser o
guardio da Constituio.

O ativismo judicial (cont.)

Tambm no se argumente que os processos judiciais so processos
pouco transparentes ou fechados. Eles so abertos, contendo o
direito subjetivo de ao, onde as decises so controladas, pois
as pessoas podem recorrer a uma instncia superior buscando
uma mudana da deciso. Busca-se um DESENVOLVIMENTO
ABERTO DA ORDEM JURDICA (possibilidade de uma
interpretao constitucional que pode a todo o momento, adaptarse aos novos fatos e valores sociais e consequentemente atualizar
o sistema jurdico s exigncias da sociedade).

No podemos mais aceitar uma interpretao retrospectiva e sim uma

interpretao PROSPECTIVA que valoriza a vontade da
Constituio, um significado sempre atual, sempre arejado do
sistema constitucional isso o que a doutrina denomina de
MUTAO CONSTITUCIONAL um mecanismo de reforma
informal da Carta Magna, que nada mais do que o processo
hermenutico de adaptao da CF conforme a realidade social de
cada poca sem modificar o seu texto, mas no isso o que
acontece, temos diversas Emendas constitucionais e alteraes
que corroem a sua fora normativa. Essa proposta muito usada
nos EUA, e que comeou a ser usada pelo Supremo Tribunal
Federal. Exemplo disso a nova releitura do princpio da igualdade
que passou a ser entendido como tratar desigualmente os
desiguais. Esse ano o STF ter que se posicionar sobre as cotas
para minorias raciais caso de mutao constitucional. Essa
MUTAO CONSTITUCIONAL deve ser incentivada cada vez
mais dentro da Constituio.

A VALORIZAO DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS outro

ponto que deve ter uma maior relevncia dentro do
neoconstitucionalismo, onde a teoria da norma constitucional
comeou a ser vislumbrada em dois aspectos: normas/regras
constitucionais (normas que descrevem situaes especficas e
determinadas, impondo as situaes e penas, no reclamam um
processo hermenutico mais completo subsuno aplicadas de
forma automtica, ex: art. 18, 1, CF, art. 82, CF); e
normas/princpios constitucionais so normas dotadas de grande
abstrao que corporificam os mais autos valores de um sistema
jurdico, normas de grande densidade axiolgica e que demandam
uma atividade de interpretao por parte do intrprete que deve
apresentar uma atividade construtiva (princpio da dignidade da
pessoa humana, princpio da cidadania etc.).

A aplicao dos princpios no to fcil. Desenvolvendo essa

aplicao, observa-se que os princpios podem entrar em conflito.
Surge a tcnica hermenutica da PONDERAO DE BENS E
INTERESSES se a interpretao e aplicao das regras
constitucionais revelam-se mais fceis, o mesmo no se manifesta
com relao aos princpios, pois estes no so apenas regras
constitucionais, mas tambm normas que esto entrando em
choque permanente com outros princpios. Constituies como a
nossa, faz incidir princpios de diferentes condies axiolgicas. Em
se tratando de conflito entre princpios constitucionais no podemos
utilizar o critrio hierrquico (todos esto na Constituio), nem o
critrio da generalidade (todos so gerais), nem o critrio da
cronologia (todos foram produzidos no momento da publicao da
Constituio). Temos que examinar qual ou quais os princpios que
tm MAIOR ou MENOR dimenso de PESO, e estabelecer luz do
caso concreto qual deve prevalecer em detrimento de outros.

Teoria da argumentao
jurdica
O intrprete deve argumentar judicialmente,
doutrinariamente, costumeiramente, porque
escolheu determinada interpretao em
detrimento da outra, o dever de
fundamentao das decises judiciais, art. 93,
IX, CF/88.

PRINCPIOS DA
INTERPRETAO
CONSTITUCIONAL

Princpio da SUPREMACIA
constitucional
Consiste em considerar a Constituio como o conjunto de normas
fundamentais de um dado sistema jurdico. a lex fundamentalis.
Supremacia da CF tambm em sentido axiolgico.

Princpio da PRESUNO de
constitucionalidade
Presuno de legitimidade dos atos do poder pblico, tendo o
intrprete que partir da premissa de que os atos do poder pblico
so compatveis com a CF. Evidentemente essa presuno no
absoluta, relativa iuris tantum;

Interpretao conforme a
Constituio
Por fora do princpio da supremacia constitucional, o intrprete
dever sempre que possvel priorizar o significado que melhor se
compatibilize com a norma constitucional, claro atendendo a
limites, no podendo prevalecer atos normativos que so
patentemente inconstitucionais. Permite declarar a
inconstitucionalidade de uma lei adaptando-a Constituio sem
retira-la do ordenamento jurdico.

Princpio da UNIDADE da
Constituio
Tambm chamado de PRINCPIO DA CONCORDNCIA integrar o sentido
de todas as normas constitucionais.

Princpio da MXIMA
EFETIVIDADE
Priorizar a produo dos efeitos da Constituio diante da realidade
social, ex: art. 37, CF direito de greve dos funcionrios pblicos.
Recentemente o STF decidiu sobre a matria, reconhecendo que o
direito no pode ser sonegado diante da omisso legislativa,
prevendo a aplicao do direito de greve dos funcionrios
utilizando as regras do direito de greve no mbito privado.

Princpio da RAZOABILIDADE
Tambm chamado de postulado da razoabilidade, informa a busca de
interpretaes mais justas porque adequadas, necessrias e
proporcionais, para servir na soluo do conflito entre princpios,
ajudando o intrprete na ponderao de bens e interesses. Esse
princpio se divide em 03 dimenses: a) Adequao (utilidade a
adequao entre meios e fins); b) Necessidade (vedao do
excesso dever de buscar restringir o mnimo possvel os direitos
fundamentais); c) Proporcionalidade significa correlao entre
custo e benefcio.

Democratizao da
interpretao constitucional

A sociedade aberta dos intrpretes da

constituio
Defendida por um autor alemo de grande influncia, chamado
PETER HBERLE. A idia dele que devemos urgentemente
recusar a idia de que a interpretao deve ser monopolizada
exclusivamente pelos juristas. Para que a Constituio se
concretize e necessrio que todos os cidados se envolvam num
processo de interpretao e aplicao da mesma. O titular o poder
constituinte a sociedade, por isso ela deve se envolver no
processo hermenutico de materializao da Constituio. Essa
idia abre espao para que os cidados participem cada vez mais
nessa interpretao. O art. 103 da CF/88 um exemplo importante
disso. Todo cidado deveria ter a CF/88 na cabeceira da cama. O
STF vem promovendo grandes avanos em favor da abertura
dessa interpretao (ex.: amicus curiae; debates pblicos no que
se refere ao exame da inconstitucionalidade da lei da utilizao das
clulas tronco, etc.).