TEORIA GERAL DO DIREITO

COMERCIAL
1. Direito de Empresa - Parte Geral
Prof. Mrio Teixeira da Silva

1. Introduo.

O que ele rege?

O que direito comercial?

A doutrina tradicional considerava que era o

regime jurdico do comerciante, o regime dos
atos de comrcio e dos contratos mercantis.
Assim, se algum era considerado comerciante,
estaria sujeito ao direito comercial;

 Assim, tambm, se um ato jurdico fosse

qualificado como ato de comrcio, tal ato estaria
sujeito ao direito comercial e no ao direito civil.
A bem da verdade, no mbito do direito
comercial que se estudavam (e ainda se
estudam) os ttulos de crdito, as marcas e as
patentes, a falncia e a recuperao (judicial e
extrajudicial), o direito societrio, o direito
martimo, o direito aeronutico e, ainda,
segundo certa corrente doutrinria, o direito
do mercado de capitais e o direito bancrio.

2. Antecedentes
Foi s na Idade Mdia que as prticas mercantis
foram sistematizadas em regras objetivas,
mediante compilaes de estatutos (Gnova,
1055), (Pisa, 1161), e das smulas martimas de
arbitragens.
Sob o mercantilismo, a Frana produziu duas
ordenaes, uma sobre o comrcio terrestre e
outra sobre o comrcio martimo (1762).

 Como efeito da Revoluo Francesa

(1789), produziu-se o Cdigo Comercial
de Napoleo (1808), inspirado no
liberalismo poltico-econmico implantado
pela burguesia, que serviu de modelo das
codificaes mercantis da Modernidade,
inclusive o cdigo brasileiro (1850).

3. Fases de direito comercial

Identifica-se trs etapas na formao do direito
comercial:
3.1 direito comercial como direito corporativo: relao
jurdica mercantil definida pela qualidade do sujeito
(comerciante);
3.2 direito comercial como direito dos atos de comrcio:
relao jurdica mercantil definida pela natureza do
objeto; e
3.3 direito comercial como direito da atividade econmica
organizada: relaes jurdicas decorrentes do exerccio
da empresa.

 Observaes:
O CCom de 1850 colocou em primeiro plano o
comerciante, conceituando-o como aquele que faz da
mercancia profisso habitual, sem explicar o sentido da
expresso mercancia;
Porm, necessitando definir a competncia dos antigos
Tribunais de Comrcio, o legislador imperial editou o
Regulamento n 737 (1850), que elencou um catlogo de
condutas exemplificativas do que seriam os atos de
comrcio (art. 19), tal como a legislao francesa;
Em 1875, suprimiram-se os Tribunais de Comrcio e o
Regulamento foi revogado.

 Importante: no direito brasileiro, at o advento do

CC/2002, o direito comercial oscilou entre a concepo
subjetiva e a posio objetiva dos atos de comrcio
definidos em lei;
J no sculo XX, o elenco dos atos de comrcio foi
expandido, com a incluso de diversos institutos (v.g.
novos ttulos de crdito, microempresa, os contratos de
faturizao, franquia, arrendamento; o direito do
consumidor; o comrcio eletrnico; e novas formaes
societrias), que demonstram a inviabilidade tanto do
direito subjetivo dos comerciantes como o direito objetivo
dos atos.

 No Brasil, o CC/2002 promove uma unificao formal do

direito privado. O direito comercial no perde sua
autonomia. Apenas sua matrizes so regidas por normas
deste Cdigo. Assim, a sociedade annima continua
regulada por lei especial, o mesmo ocorrendo com os
ttulos de crdito, a maioria dos contratos interempresariais
e o processo de insolvncia do empresrio;
Realmente, as dimenses da realidade dinmica da
economia impem outra compreenso, a partir da
considerao da empresa. Intentando sintonizar o direito
comercial com o quotidiano econmico, a jurisprudncia
fez a ponte de transio entre a teoria dos atos de
comrcio e a teoria da empresa;

 Agora, focaliza-se o empresrio (ou

sociedade empresria), o profissional que
pratica em nome prprio, habitual e
organizadamente, atos ou negcios
jurdicos lcitos de contedo econmico,
com intuito de lucro.

4. Direito Comercial e Direito das Empresas

Nos tempos atuais, o exerccio das atividades
comerciais realizado atravs das empresas,
ficando essas subordinadas ao empresrio que
delas faz parte;
O empresrio pode ser uma pessoa fsica
(empresrio individual) ou uma pessoa jurdica
(sociedade empresria);

 Nessa nova concepo, relacionada com

o exerccio das atividades comerciais,
existem regras jurdicas que constituem o
fundamento do direito comercial;
Por alguns, essas regras jurdicas so
consideradas como um direito novo,
chamado Direito das Empresas;

 Na realidade, no se trata de um direito

novo, mas de novas formas empregadas
pelo direito comercial, para melhor
amparar o desenvolvimento do comrcio;
A empresa um organismo subordinado
ao empresrio. Ela seu objeto de direito
e por isso no poder ter regras prprias
a regul-la independentemente;

 O chamado Direito das Empresas o

mesmo Direito Comercial;
Ateno: se, entretanto, uma regra
jurdica se referir a uma empresa no
comercial, teremos uma regra a regular
fatos simplesmente econmicos, mas no
comerciais da o Direito Agrrio, o
Direito Industrial, o Direito Imobilirio, etc.

5. Noo de Direito Comercial

O direito comercial o complexo normativo
positivo regente das relaes jurdicas derivadas
do exerccio da atividade empresarial. No
apenas
das
relaes
jurdicas
entre
empresrios, mas tambm dos institutos
conexos atividade econmica organizada de
produo e circulao de bens (contratos, ttulos
de crdito, insolvncia, etc.);
O direito comercial tem por objeto a empresa,
como unidade servial do mercado, cuja
existncia est vinculada ao intuito de lucro.

 Parmetros fundamentais:
Supremacia
dos
princpios
e
regras
constitucionais;
A interpenetrao de normas de direito privado e
de direito pblico;
A distino entre a empresa (a prpria
atividade), o empresrio ou sociedade
empresria
(sujeito
de
direito)
e
o
estabelecimento empresarial (universalidade
instrumental do exerccio da empresa);

 A profissionalidade do exerccio da
empresa, ou seja, a sua habitualidade e
sistematizao;
A condio produtiva ou circulatria de
bens e/ou servios; e
O intuito de lucro.

6. Caractersticas do Direito Comercial

6.1 simplicidade: despreza a rigidez de normas do direito civil,
buscando a simplificao das frmulas, a fim atender
prontamente s necessidades econmicas do comrcio. Assim,
pelo conhecimento de transporte (ttulo de crdito),
representativo das mercadorias, faz-se a circulao do crdito e,
consequentemente, dos bens no conhecimento mencionados;
6.2 internacionalidade: tendncia internacionalizao,
aumentando as relaes econmicas entre os pases, havendo
necessidade da existncia de regras aplicveis a todos os
povos, sendo inmeras as regras uniformes (lei uniforme
cambial (Genebra), conveno internacional sobre o transporte
areo (Varsvia), Unio de Paris (marcas);

6.3 fragmentarismo: o direito comercial

apresenta-se subdividido em diversos ramos,
com caractersticas peculiares e, na maioria,
independentes umas das outras;
- o direito comercial no um sistema jurdico
harmnico e completo.
6.4 onerosidade: a atividade comercial baseia-se
sempre no intuito de lucro e presumida. A
oferta de brindes e amostras grtis constitui
atividade promocional para a obteno de lucro
futuro.

 6.5 informalismo: a atividade comercial

dinmica e necessita de meios geis para a
realizao das transaes comerciais.

Como exemplo, temos os ttulos de crdito,

muito mais simples que os tradicionais
instrumentos contratuais de confisso de dvida,
mtuo. A consequncia desse informalismo a
boa-f, que deve caracterizar as relaes
comerciais e facilitar os meios de prova.

7. TEORIA DA EMPRESA
Surge na Itlia, em 1942, um novo sistema de
regulamentao das atividades econmicas dos
particulares, alcanando os prestadores de
servios e as atividades ligadas terra;
O Direito Comercial, em sua terceira etapa,
deixa de cuidar de determinadas atividades (as
de mercancia atos de comrcio) e volta-se a
disciplinar uma forma especfica de produzir ou
circular bens ou servios, a empresarial;

 O direito brasileiro, desde 1960, j incorporava

nas lies de doutrina, na jurisprudncia e em
leis esparsas, como a sobre as sociedades por
aes (Lei 6.404/76) a teoria da empresa,
mesmo antes da entrada em vigor do CC/2002;
Previu-se pela citada Lei 6.404, art. 2,
qualquer empresa de fim lucrativo pode
objeto de uma sociedade por aes, desde
no seja contrria lei, ordem pblica e
bons costumes.

que
ser
que
aos

 O desafio terico passou a ser a definio

do que seja a empresa. O legislador
brasileiro
no
se
ocupou
disso,
resumindo-se a afirmar que empresrios e
sociedades empresrias so aqueles que
exercem
profissionalmente
atividade
econmica organizada para a produo
ou circulao de bens ou de servios (CC,
art. 966).

 Pela teoria da empresa, o elemento definidor do

conceito de direito comercial a organizao
dos fatores de produo;
Em regra, se a atividade econmica realizada
mediante a organizao de fatores de produo
(capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia), a
regncia ser do direito comercial;
Podemos dizer que o moderno direito comercial
o direito regulador, que abrange a parte mais
expressiva da atividade econmica;

 Seguindo esse avano doutrinrio, o CC

aboliu a diviso entre atividades civis e
atividades mercantis. Criou a figura
jurdica do empresrio. O ncleo do direito
comercial passou a ser a empresa
(atividade econmica realizada de forma organizada,
cuja tarefa combinar fatores de produo com o
fim de oferecer ao mercado bens ou servios Fbio
Nusdeo)

e o empresrio.

7.1 Empresa: objeto do direito comercial

Os bens e servios de que todos
precisamos para viver so produzidos em
organizaes econmicas especializadas
e negociados no mercado;
- Quem estrutura essas organizaes,
isto , os fatores de produo, so os
empresrios;
- Fatores de produo: capital, mo-deobra, insumo e tecnologia.

 Portanto, as organizaes so resultado da

ao dos empresrios, ou seja, nascem do
aporte de capital (prprio ou alheio), compra de
insumos (materiais), contratao de mo-deobra e desenvolvimento ou aquisio de
tecnologia que realizam (know-how);
- O Direito Comercial ou Empresarial cuida do
exerccio dessa atividade organizada de
fornecimento de bens e servios, denominada
empresa.

7.2 Conceito de empresrio

definido na lei como o profissional exercente
de atividade econmica organizada para a
produo ou circulao de bens ou de servios
(Cdigo Civil, art. 966);
- Linguagem equivocada: na linguagem
cotidiana, mesmo nos meios jurdicos, usa-se a
expresso empresa com diferentes e
imprprios significados; se algum diz a
empresa faliu, o termo no foi empregado
corretamente, pois quem vai falncia o
empresrio ou a sociedade empresria e no a
empresa (atividade);

 Assim tambm quando se diz vou empresa,

o termo est sendo empregado incorretamente.
No se pode confundir empresa com o local em
que a atividade desenvolvida.
- Aqui, o conceito correto estabelecimento.
Tambm incorreto o emprego da expresso
(empresa) como sinnimo de sociedade.

 Da definio de empresrio (CC, art. 966) destacam-se

as noes de profissionalismo, atividade econmica
organizada e produo ou circulao de bens ou
servios;
Profissionalismo: trs consideraes. A primeira requer
habitualidade. Exerccios espordicos no caracterizam
a atividade empresarial; a segunda a pessoalidade. O
empresrio deve contratar empregados, pois, so estes
que produzem ou fazem circular bens ou servios em
nome do empregador. Por isso, os empregados no so
empresrios. A terceira diz respeito ao monoplio de
informaes que o empresrio detm sobre o produto ou
servio objeto de sua empresa que ir oferecer ao
mercado.

 Atividade: em sntese, a empresa, o

empreendimento, o negcio explorado. Qual? A
de produo (fabricao, transformao) ou
circulao (comrcio) de bens ou servios;
Observem: o empresrio ou a sociedade
empresria quem vai falncia. No a
empresa. o empresrio quem importa ou
exporta as mercadorias;
Tambm no podemos confundir a empresa com
o local em que a atividade desenvolvida. O
conceito correto o de estabelecimento.

 Outro
exemplo:
no
princpio
da
preservao da empresa, o valor bsico
prestigiado o da conservao da
atividade (e no do empresrio, do
estabelecimento ou de uma sociedade).
Os interesses a proteger transcendem aos
interesses dos donos do negcio. Visa-se
proteger o emprego, os consumidores, o
Fisco, voltado arrecadao.

 Econmica: no sentido de se buscar lucro para

quem explora a atividade. Este aspecto da
essncia do direito comercial;
Organizada: no sentido de que nela se
encontram articulados pelo empresrio os
quatro fatores de produo (capital, mo-deobra, insumos e tecnologia). Dentro da teoria da
empresa, o sacoleiro ou promotor de vendas
no empresrio porque no contrata nem
organiza mo-de-obra; enfim, no se organiza.

 Produo de bens: a fabricao de produtos

ou servios. Toda atividade de indstria por
definio empresarial (desde a teoria dos Atos
de Comrcio).
Produzem servios: bancos, seguradoras,
hospitais, escola, estacionamento, provedor de
acesso internet;
Produzem bens: os donos de montadoras de
veculos, eletrodomsticos, confeco de
roupas, etc.

 Circulao de bens ou servios: ir buscar o bem

no produtor para traz-lo ao consumidor
(intermediao na cadeia de escoamento de
mercadorias) papel tpico do empresrio ou
sociedade empresria:
Circular bens: fazem-no os donos de
supermercados, lojas em geral;
Circular servios: a tarefa de intermediar a
prestao de servios, como as agncias de
turismo o fazem, montando pacote de viagens.
No ela quem transporta ou hospeda.

 Bens: so as coisas corpreas;

Servios:
no
tm
materialidade.
Constituem obrigao de fazer.
Bens virtuais (?): o comrcio eletrnico,
em todas as suas vrias manifestaes,
atividade empresarial, regida pelo CDC.

8. Atividades Econmicas Civis

Algumas atividades embora econmicas no se
incluem entre disciplinas abrangidas pelo direito
comercial. Estas atividades econmicas civis
no esto sujeitas falncia ou recuperao
judicial;
So quatro hipteses:
1. aquele que exerce atividade econmica sem
organizar empresa (sem empregados), mesmo que
o faa profissionalmente (lucro + habitualidade). Seu
regime ser o civil;

 2. profissional intelectual (liberal), ou seja, o

exercente de profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda que
contrate empregados para auxili-lo, conforme
dispe o pargrafo nico do art. 966, do CC.
Estes
profissionais
exploram
atividades
econmicas civis, como os advogados,
mdicos,
dentistas,
arquitetos
(liberais),
msicos, escritores, atores e assemelhados;

 Todavia, se o exerccio da profisso vier a

constituir elemento de empresa, esses
profissionais tornam-se empresrios, isto
, eles perdem sua individualidade na
organizao da empresa e passam a
organizar os fatores de produo, mesmo
que continuem exercendo sua profisso
de mdico, advogado, arquiteto, etc.;

 3. Empresrio rural: so rurais as

atividades econmicas de plantao de
vegetais destinadas a alimentos, fonte
energtica ou matria prima (agricultura e
reflorestamento), a criao de animais
para abate, reproduo, competio ou
lazer (pecuria, suinocultura, granja,
equinocultura) e o extrativismo vegetal
(corte de rvores), animal (caa e pesca) e
mineral (mineradoras e garimpos).

 Na economia brasileira h a agroindstria ou

agronegcio, de um lado, e a agricultura familiar, de
outro. Na primeira emprega-se tecnologia avanada; na
segunda, trabalham o dono da terra e seus familiares,
um ou outro empregado. Inegavelmente, os exercentes
da atividade que
exploram a agroindstria
so
empresrios ou sociedades empresrias;
O CC/2002 (art. 971, c.c. 968) reservou para o exercente
da agricultura familiar ou pequeno produtor rural um
tratamento especfico, a opo de registrar-se na Junta
Comercial. Caso requeira sua inscrio, ficar sujeito s
normas de Direito Comercial.

 A Lei 8.171/91, por sua vez, fixa os

fundamentos, define os objetivos e as
competncias institucionais, prev os
recursos e estabelece as aes e os
instrumentos
da
poltica
agrcola,
relativamente
s
atividades
agropecurias, agroindustriais, e de
planejamento das atividades pesqueira e
florestal.

 4. Cooperativas: desde a teoria dos Atos de Comrcio

as Cooperativas j eram consideradas sociedade civis
(ou simples, como designa agora o CC), independentemente
da atividade que exploram (CC, art. 982, pargrafo
nico);
Por expressa disposio do legislador (Lei 5.764/71 e
arts. 1093 a 1096 do CC), seu estudo cabe ao Direito
Civil, embora dediquem-se s mesmas atividades dos
empresrios e tecnicamente se enquadrem na definio
de empresrio (CC, art. 966)

9. Empresrio Individual

O empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica;

Pessoa fsica = empresrio individual
Pessoa jurdica = sociedade empresria
Nota: o registro dos atos constitutivos elemento
essencial para a criao da pessoa jurdica (CC, art. 45),
tanto pelo individual como pela sociedade empresria.

Esclarecimentos: os scios da sociedade empresria

no so empresrios. A sociedade constituda pelos
seus scios que empresria; os scios so
empreendedores ou investidores. As regras que so
aplicveis ao empresrio individual no se aplicam aos
scios da sociedade empresria.

 Objeto de sua atividade: via de regra, aos

empresrios individuais sobram pequenos
negcios, ambulantes, pequenas barracas ou
quiosques em locais pblicos, bancas de frutas
ou pastelarias em feiras semanais, confeco
de bijuterias, etc.
Vedao do exerccio da atividade:
a) normas sobre capacidade (CC, arts. 972,974
a 976);
b) proibies ao exerccio da empresa (CC, art.
973).

a) normas sobre capacidade (CC,

arts. 972,974 a 976)
O Legislador Civil criou normas protetivas
pessoa fsica do empresrio individual, expressa
em normas sobre a capacidade;
Somente aqueles que se encontrarem em pleno
gozo de sua capacidade civil podem
estabelecer-se como empresrio individual;
Logo, no podem ser empresrios individuais
os menores de 18 anos no emancipados,
brios habituais, toxicmanos, deficientes
mentais, excepcionais, os prdigos, e, nos
termos da legislao prpria, os ndios;

 Mas, o menor emancipado (situaes:

por
outorga dos pais, casamento, nomeao para emprego
pblico, estabelecimento por economia prpria,
obteno de grau em curso superior) pode ser

empresrio individual;

Ateno: emancipa-se o menor com 16

anos completos pelo exerccio da
empresa com economia prpria;

 Exceo: o incapaz autorizado pelo juiz

por Alvar Judicial. Atente: a autorizao
s poder ser concedida para o incapaz
continuar exercendo a atividade que ele
mesmo constituiu enquanto capaz, por
seus pais ou autor da herana (CC, art.
974) na sucesso. No h previso legal
para o incapaz dar incio a novo
empreendimento.

 Forma jurdica do incapaz autorizado exercer

empresa: mediante representao (se absoluta a
incapacidade) ou assistncia (se relativa); se o
representante ou assistente for ou estiver proibido
de exercer empresa, nomeia-se, com aprovao do
juiz, um ou mais gerentes (CC, art. 975);
Mesmo no havendo impedimento, a critrio do juiz
e visando o interesse do incapaz, poder haver
nomeao
de
gerente
para
atuar
no
empreendimento, sem eximir o representante ou
assistente da responsabilidade pelos atos dos
gerentes nomeados (CC, art. 975, 1 e 2);

 Possibilidade de revogao da autorizao(CC, art. 974,

1): a qualquer tempo, o juiz poder revogar a
autorizao, ouvidos os pais, tutores ou representantes
legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos
direitos adquiridos por terceiros;
Bens que o incapaz j possua (CC, art. 974, 2): no
respondem pelas obrigaes da atividade durante o
prazo da autorizao, a no ser que tenham sido nela
empregados, antes ou depois da autorizao. A relao
desses bens deve constar no Alvar Judicial.

b) proibies ao exerccio da
empresa (CC, art. 973)
Por vezes o direito impede o acesso ao exerccio
da empresa a certas pessoas;
Os
proibidos
so
capazes,
mas
circunstancialmente esto impedidos por uma
razo legal;
A Constituio Federal (art. 5, XIII) fundamenta
a validade das proibies, subordinando-as aos
requisitos previstos em lei ordinria;
O art. 973 do CC adverte que, se a pessoa
legalmente impedida de exercer atividade
prpria de empresrio o fizer, responder pelas
obrigaes contradas;

 Atualmente, diversas leis especiais listam os

legalmente impedidos de exercer a empresa em
nome prprio, individualmente, a saber:
Magistrados e membros do MP;
Corretores, leiloeiros, agentes aduaneiros;
Deputados e senadores no podero ser
proprietrios, controladores ou diretores de
empresa que goze de favor decorrente de
contrato com pessoa jurdica de direito pblico,
nem exercer nela funo remunerada;

 Estrangeiro com visto provisrio;

Chefes do Poder Executivo, em todos os nveis;
O mdico, para o exerccio simultneo de
farmcia;
O cnsul, em seu distrito, salvo se no
remunerado;os funcionrios pblicos civis;
Os militares da ativa;
No direito previdencirio h norma proibitiva do
exerccio da atividade empresarial aos
devedores do INSS (Lei 8.212/91, art. 95, 2, d).

 Falido no reabilitado: trata-se do principal caso

de proibio que interessa ao direito comercial.
O empresrio que teve sua quebra decretada
judicialmente s poder exercer novamente
atividade empresarial aps a reabilitao
tambm decretada pelo juiz, no processo de
falncia;
Requisitos para reabilitao: falncia no
fraudulenta e inocorrncia de crime falimentar.
Neste caso, basta a declarao de extino das
obrigaes para o falido reabilitar-se;

 Mas, se houve condenao por crime falimentar, alm

da declarao de extino das obrigaes, dever o
falido, aps o decurso legal, obter a sua reabilitao
penal.
Outra hiptese (direito comercial) diz respeito queles
que foram condenados pela prtica de crime cuja pena
vede o acesso atividade empresarial. Exemplos: o
que decorre do disposto no art. 35, II, da LRE. Neste
caso, a Junta Comercial no poder arquivar ato
constitutivo de empresa, individual ou societria, em que
o nome dessa pessoa figure como titular ou
administrador. Cessa a proibio com a reabilitao
penal.

 Exerccio da empresa por estrangeiros (empresrio

individual ou sociedade empresria)
De regra, os estrangeiros podem desempenhar a atividade
empresarial, desde que respeitadas as normas do Estatuto
do Estrangeiro (Lei 6.815/80);
Mas, questes de poltica econmica ou segurana nacional
impe certas restries;
Hipteses: 1) explorao de jazidas, em lavra ou no, e
demais recursos minerais e os potenciais de energia
hidrulica. Essa atividades s podero ser exploradas
mediante autorizao ou concesso da Unio, por
brasileiros ou empresas constitudas sob as leis brasileiras e
que tenham sua sede e administrao no Pas (CF, art. 176);

2) vedada, tambm, a participao direta ou indireta de

empresas ou capitais estrangeiros na assistncia
sade (CF, art. 199, 3);
3) bem como a propriedade de empresa jornalstica e de
radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de
brasileiros natos ou naturalizados h mais de 10 anos, ou
de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e
que tenham sede no Pas, sendo que pelo menos 70%
do total do capital social da sociedade dever
permanecer, direta ou indiretamente, nas mos de
brasileiros natos ou naturalizados h mais de 10 anos.

 Como diferenciar empresa nacional da estrangeira ?

nacional a sociedade organizada de conformidade
com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua
administrao, mesmo que seu capital seja pertencente a
no nacionais (CC, art. 1.126);
estrangeira aquela constituda de acordo com as leis
de seu pas de origem, tendo nele sua sede e
administrao somente poder funcionar no Brasil, seja
diretamente, seja por meio de estabelecimento
subordinado, como o caso de filial ou sucursal,
mediante autorizao do Poder Executivo (CC, art.
1.134).

 Consequncias da prtica da empresa pelo proibido de

exercer atividade empresarial
Se o exercente for servidor pblico civil da Unio e
participar da gerncia ou administrao de empresa
privada, perder o cargo (Lei 8.112/90, arts. 117 e 132).
Trata-se de pena de natureza administrativa;
O empresrio ou sociedade empresria, mesmo irregular,
estar sujeito Falncia, desde que se enquadre na
definio legal do CC, art. 966, pois o art. 1 da Lei de
Falncias e Recuperao Judicial (Lei 11.101/05) no faz
meno regularidade do empresrio;

 A Lei de Contravenes Penais (Dec.-lei

3.688/41), em seu art. 47, tipifica como ilcito
penal o fato de algum exercer profisso ou
atividade econmica ou anunciar que a exerce,
sem preencher as condies a que por lei est
subordinado o seu exerccio;
Ateno: mesmo em se tratando de atos
praticados pelo proibido de exercer empresa,
tero eles plena validade em relao a terceiros.

10. Empresrio casado

O empresrio casado no precisa de outorga
conjugal para alienar ou gravar de nus real os
imveis que integram o patrimnio da empresa
(CC, art. 978);
Eventual pacto antenupcial, deciso judicial que
decretar ou homologar a separao ou ato de
conciliao devem ser arquivados e averbados
no Registro de Empresa (Junta Comercial),
como condio de sua eventual oposio a
terceiros. No basta s a averbao no Registro
Civil;

 Sobre os regimes de casamento:

Os cnjuges podem contratar sociedade, entre si
ou com terceiros, desde que no tenham casado
no regime da comunho universal de bens, ou no
da separao obrigatria (CC, art. 977);
- No caso da comunho universal, a sociedade
seria uma espcie de fico, j que a titularidade
das quotas do capital de cada cnjuge no
estaria patrimonialmente separada, da mesma
maneira que todos os demais bens no excludos
pelo art. 1.668, a ambos pertencentes;

 No caso da separao obrigatria, a vedao ocorre

por disposio legal, nos casos em que sobre o
casamento possam ser levantadas dvidas ou
questionamentos acerca do cumprimento das
formalidades ou pela avanada idade de qualquer
dos cnjuges;
Importante: mesmo quando o regime de casamento
permitir a contratao de sociedade pelos cnjuges,
no poder haver abuso da personalidade jurdica
societria com a inteno de prejudicar credores
(examine-se, a propsito, o art. 50 do CC, que trata da
desconsiderao da personalidade jurdica ou disregard of legal
entity).

 Ateno: o empresrio casado em regime da

comunho universal de bens, quando scio de uma
sociedade da qual no participa seu cnjuge, pode
comprometer o patrimnio do casal em decorrncia da
atividade empresarial;
Regra geral, o casal usufrui os proventos advindos da
empresa (presuno relativa);
Se isto no ocorrer, o cnjuge prejudicado poder, em
eventual execuo, ressalvar sua meao, por
embargos de terceiro.

11. Prepostos do Empresrio

O empresrio, como organizador de atividade
empresarial, deve contratar mo-de-obra (um
dos fatores de produo);
Formas: empregado pelo regime da CLT;
representante,
autnomo
ou
pessoal
terceirizado, vinculados por contrato de
prestao de servios;
Para efeitos do direito das obrigaes, esses
trabalhadores, qualquer que seja a forma do
vnculo contratual, so chamados prepostos
(CC, arts. 1.169 a 1.178);

 Regra geral: os atos dos prepostos praticados

no estabelecimento empresarial e relativos
atividade econmica, obrigam o empresrio
preponente;
Vale dizer, as informaes prestadas pelo
empregado ou funcionrio terceirizado, bem
como os compromissos por eles assumidos,
atendidos os pressuposto de lugar e objeto,
criam obrigaes para o empresrio, ainda que
no autorizados por escrito (CC, art. 1.178);

 Quando os atos forem praticados fora do

estabelecimento,
somente
obrigaro
o
preponente nos limites dos poderes conferidos
por escrito (pargrafo nico do art. 1.178 do
CC);
Observem bem: se os prepostos agiram com
culpa, respondem pelos seus atos e devem
indenizar em regresso o preponente; se agiram
com dolo, respondem eles tambm perante o
terceiro, em solidariedade com o empresrio;

 Proibio do preposto concorrer com o preponente : salvo

autorizao expressa, o preposto no pode

negociar por conta prpria ou de terceiro, nem
participar, embora indiretamente, de operao do
mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob pena
de perdas e danos (art. 1.170);
O empresrio prejudicado pode reter, at o limite
dos lucros da operao econmica irregular de seu
preposto, sobre os crditos que este tem a receber;
Eventualmente, poder ocorrer o crime de
concorrncia desleal (LPI, art. 195).

 A situao do gerente e do contabilista

Gerente: o funcionrio com funes de chefia
num determinado estabelecimento. Sua funo
facultativa. Se contratado, os poderes do
gerente podem ser limitados por ato escrito do
empresrio, ato este arquivado na Junta
Comercial; caso no haja limitao expressa, o
gerente responsabiliza o preponente em todos
os seus atos e pode, inclusive, atuar em juzo
pelas obrigaes resultantes de sua funo (CC,
art. 1.176);

 Contabilista: o responsvel pela

escriturao dos livros empresariais.
Poder ser empregado ou prestador de
servios sem vnculo trabalhista. Sua
funo obrigatria (CC, art. 1.182), salvo
se nenhum houver na localidade. Apenas
os regularmente inscritos no rgo
profissional podem trabalhar como
contador ou tcnico em contabilidade.

12. Microempresa e Empresa de

Pequeno Porte (ME e EPP)
Nos termos do art. 179 da CF:
A Unio, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro
s microempresas e empresas de pequeno porte, assim
definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando
incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias,
ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei;
Com amparo nesse dispositivo, a LC 123/06 (Estatuto
Nacional da ME e EPP) disciplina tratamento
excepcional, simplificado e favorecido, aplicvel s ME e
EPP, diferenciando-as com base na receita bruta anual.
Ambas so obrigatoriamente registradas;

 a) a microempresa: a pessoa jurdica ou empresrio

individual com receita bruta igual ou inferior a R$
240.000,00;
b) a empresa de pequeno porte: aquela com receita
bruta superior da ME e igual ou inferior a
R$2.400.000,00 (Estatuto, art. 3);
Por receita bruta compreende-se o produto da venda de
bens e servios; compreende,enfim, toda a receita da
empresa, seja derivada das operaes habituais, seja
de transao eventual, como vendas de mercadorias,
vendas de mquinas ou aparelhos do ativo permanente
e ganhos de investimento de qualquer espcie;

 Os empresrios que atenderem aos limites

legais devero acrescer ao seu nome
empresarial as expresses Microempresa ou
Empresa de Pequeno Porte ou, simplesmente,
ME ou EPP;
No primeiro ano de atividade, os limites da
receita bruta sero proporcionais ao nmero de
meses em que a empresa tiver exercido
atividade, inclusive as fraes de ms; os
valores sero atualizados com base na variao
acumulada do IGP-DI, ou por ndice oficial que
venha substitu-lo;

 O Estatuto criou o SIMPLES NACIONAL, que

significa Regime Especial Unificado de
Arrecadao de Tributos e Contribuies
devidos pelas ME e EPP;
Trata-se de regime tributrio simplificado ao
qual podem aderir as ME e EPP. Os optantes do
Simples Nacional pagam diversos tributos (IR,
PIS, IPI, contribuies, e, eventualmente, ICMS
e o ISS), mediante um nico recolhimento
mensal proporcional ao seu faturamento;

 As ME e EPP que optarem pelo Simples

Nacional esto dispensadas de manter
escriturao mercantil, embora devam
emitir nota fiscal e conservar em boa
guarda os documentos relativos sua
atividade;
Os no optantes devem, alm disso,
manter a escriturao contbil especfica
do livro Caixa (Estatuto, art. 20).

 O Microempreendedor Individual (MEI):

A Lei complementar 128, que entrar em vigor em 1 de
julho, tem como previso alcanar cerca de 11 milhes
de empreendedores conhecidos como autnomos e
tambm os ambulantes (costureiras, sapateiros,
manicures, barbeiros, marceneiros, encanadores e
mecnicos e assemelhados);
So profissionais que geralmente no pagam tributos,
mas tambm no tm direitos previdencirios;
Receita bruta anual: R$36.000,00. Se optarem pelo
Simples Nacional, praticamente estaro isentos de todos
os tributos;

 O MEI somente dever pagar valor fixo mensal

de 11% do salrio mnimo de INSS para
aposentadoria pessoal, mais R$ 1,00 de ICMS
(comrcio e indstria) ou de R$5,00 de ISS
(servios);
Est limitado a um empregado, que dever ter
retido o valor de 8% sobre um salrio mnimo; o
MEI complementar com mais 3%;
A inscrio simplificada e dispensa de
contabilidade.