ASPECTS JURIDIQUES DE

LA COOPERATION ENTRE
ENTREPRISES
Janvier 2007
FACULTE DES SCIENCES ECONOMIQUES
COURS COMMUN AUX MASTERS 2

CONCURRENCE,CONSOMMATION ET DROIT DE
LA PROPRIETE INDUSTRIELLE
ET
MANAGEMENT DES ENTREPRISES
INNOVANTES
PROFESSEUR CATHERINE BARREAU
UNIVERSITE DE RENNES 1
CTB/CCPI/MEI

PROLEGOMENES :
Objectif

: Savoir analyser les formes de

coopration technique et commerciale
entre entreprises pour les soumettre au
rgime juridique appropri
Pr-requis : aspects conomiques de la
coopration et principes du droit
communautaire de la concurrence
Contenu de lintervention : prsentation
du cadre juridique communautaire de la
coopration technique et commerciale.
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DEFINITION :
La coopration technologique et
commerciale entre entreprises
peut tre dfinie comme :
une relation de collaboration
entre des entreprises,
concurrentes ou non,
notamment dans le domaine
de la recherche et du
dveloppement.
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CARACTERISTIQUES :
La

coopration technologique et
commerciale peut tre contractuelle sans
aucune institutionnalisation : accords de
coopration;
La coopration technologique et
commerciale peut tre institutionnalise
sous la forme dune structure ad hoc
dnomme entreprise commune.

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PROBLEMATIQUE :
Les

accords entre entreprises sils ont pour

objet ou pour effet de fausser le jeu de la
concurrence dans le March commun et
affectent le commerce entre Etats membres,
sont interdits par larticle 81 1 du trait CE.
Larticle 81 3 prvoit toutefois que certains
accord peuvent tre exempts de cette
prohibition.
Les crations dentreprise commune de
dimension communautaire sont soumises au
contrle pralable de la Commission
europenne.
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Vocabulaire
Exemption

: technique qui permet de

soustraire la prohibition des accords
anticoncurrentiels de larticle 81 1 des
accords qui contribuent au progrs
conomique ou technique (article 81 3 CE).
Elle repose sur la mthode du bilan
conomique et concurrentiel.
Entreprise commune : entreprise cre par
deux ou plusieurs autres entreprises et qui est
place sous leur contrle joint.
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LA COOPERATION CONTRACTUELLE :
Pendant

longtemps le droit communautaire de la

concurrence a distingu les accords entre
entreprises selon leur objet : recherche,
spcialisation, dveloppement, commercialisation,
transfert de technologie.
Depuis quelques annes lapproche conomique a
conduit tablir une distinction entre les accords
horizontaux et les accords verticaux.
Des rglements dexemption appropris ont t
adopts sur le fondement de larticle 81 3.
La distinction accords verticaux/accords
horizontaux sapplique aux accords de coopration.
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La coopration contractuelle :
La

politique communautaire de concurrence

vise proposer des solutions claires,
transparentes et compltes sur la base dune
analyse plus conomique que juridique
prenant en compte les notions de pouvoir de
march et de structure de march afin de
faciliter et promouvoir les accords de
coopration entre entreprises.

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Vocabulaire
Pouvoir

de march : la puissance
conomique dune entreprise qui lui
permet de faire obstacle au maintien dune
concurrence effective sur le march en
cause en adoptant un comportement
indpendant dans une mesure apprciable
vis--vis de ses concurrents, de ses clients
et finalement des consommateurs
(Hoffmann La Roche CJCE 13 fv. 1979)

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Vocabulaire
Structure

de march : organisation de
loffre et de la demande sur un march en
fonction du degr de concentration des
entreprises. Elle peut tre atomistique ou
monopolistique. Il existe aussi des marchs
oligopolistiques. La concurrence en droit
doit tre effective et suffisante pour
satisfaire lobjectif de libre concurrence
en conomie sociale de march prn par
le Trait europen.

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La coopration structurelle :
Lorsque

la coopration devient structurelle,

elle donne lieu la cration dune
entreprise commune.
Cette entreprise commune, si elle est de
plein exercice, relve du contrle des
concentrations.
Si lentreprise commune nest pas de plein
exercice, elle relve de la prohibition des
accords entre entreprises (art. 81 I et III).
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La coopration structurelle :
Le

contrle des concentrations est effectu

par la Commission europenne lorsque
lopration de concentration est de
dimension communautaire.
Il est effectu par les autorits nationales
lorsque lopration nest pas de dimension
communautaire ou affecte la concurrence
sur un march distinct lintrieur du
territoire dun Etat membre.
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SOURCES OFFICIELLES :
Article

81 TCE
Rglement (CE) 139/2004 du 20 janvier 2004 du
Conseil concentrations
Rglement n 2790/99 du 22 dcembre 1999 sur les
restrictions verticales de concurrence
Rglements (CE) n 2658/2000 et n 2659/2000 du 29
novembre 2000 de la Commission concernant les
accords de spcialisation et les accords de recherche
et dveloppement.
Rglement (CE) n 772/2004 du 27 avril 2004 de la
Commission concernant les accords de transfert de
technologie
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SOURCES INTERPRETATIVES :
Lignes

directrices sur lapplicabilit de

larticle 81 du trait CE aux accords de
coopration horizontale (Comm. n 2001/
C 3/02 du 6 janvier 2001)
Lignes directrices sur les restrictions
verticales du 13 octobre 2000 (Comm. n
2000/ C 291/01).
Communication 98/C66/01 sur la notion
dentreprise commune
Jurisprudence de la Cour Europenne de
Justice, dcisions de la Commission,
jurisprudences nationales
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Plan de lintervention :
La

coopration entre entreprises doit donc

tre envisage successivement sous langle
du contrle des comportements (accords de
coopration) et sous langle du contrle des
structures de march (contrle de la
concentration).
Partie 1 : Coopration et contrle des
comportements
Partie 2 : Coopration et contrle des
structures.
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Partie 1 : COOPERATION ET
CONTRLE DES COMPORTEMENTS
Lapproche

conomique a conduit tablir

une distinction entre
les ACCORDS VERTICAUX
et
les ACCORDS HORIZONTAUX
Le plus souvent laccord de coopration
est un accord horizontal.
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LACCORD VERTICAL DE
COOPERATION
Le texte applicable est dsormais
le Rglement n 2790/99/CE du
22 dcembre 1999 accompagn
des Lignes directrices sur les
restrictions verticales du 13
octobre 2000 (Comm. n 2000/ C
291/01).
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Le domaine du rglement 2790/99 :

Accords verticaux rpondant 4 conditions

cumulatives :

Accords entre 2 ou plusieurs entreprises (ce qui exclut

les accords intragroupe et les accords avec les
consommateurs finaux)
Relation verticale : chacune des entreprises doit oprer,
aux fins de laccord, un niveau diffrent de la chane
de production ou de distribution
Objet de laccord : il doit concerner les conditions dans
lesquelles les parties peuvent acheter, vendre ou
revendre certains biens ou services
Effet de laccord : laccord doit tre restrictif de
concurrence

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Extension du domaine :
Les accords comportant des dispositions
accessoires de proprit intellectuelle (accords de
cession ou dutilisation des droits de proprit
intellectuelle) peuvent entrer dans le champ
dapplication du rglement condition :
que les dispositions de proprit intellectuelle
soient intgres laccord
quelles soient conclues au bnfice de lacheteur
quelles ne constituent pas lobjet principal de
laccord
quelles soient directement lies laccord et
naient pas un effet anticoncurrentiel identique aux
restrictions non exemptes
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Les conditions dexemption du

rglement 2790/99
Une condition conomique : la PDM du fournisseur et
parfois de lacheteur doit tre infrieure 30 %

Une condition juridique : labsence de restrictions

caractrises comme :
La limitation de la libert de lacheteur dans la fixation des prix
de revente
Des limitations territoriales ou de clientles sauf 4 exceptions
Des restrictions de ventes actives et passives dans le cadre dun
rseau de distribution slective
Des restrictions des livraisons croises entre distributeurs dans le
cadre dun rseau de distribution slective
Des restrictions imposes au fournisseur de composants

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La porte du rglement 2790/99

Larticle 5 du rglement liste des clauses

qui ne seront pas exemptes mais dont la
prsence ne constitue pas un obstacle
lexemption du reste de laccord:
Obligation de non-concurrence pendant
laccord ou lissue de laccord la
charge de lacheteur ou obligation
dapprovisionnement exclusif de dure
indtermine ou suprieure
5 ans.
Lobligation de non-concurrence postcontractuelle pour fabriquer, acheter,
vendre ou revendre impose lexpiration
de laccord vertical peut tre exempte si
4 conditions cumulatives sont remplies.

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La porte du rglement 2790/99

Le

retrait de lexemption automatique est

prvu par le rglement.
La Commission a galement la possibilit de
prendre un rglement de non-application
lorsque des rseaux parallles de restrictions
verticales couvrent plus de 50 % du march.
Les entreprises peuvent alors invoquer titre
individuel le bnfice des dispositions de
larticle 81 3 CE.
Le rglement laisse toute sa place au contrat
et la libert contractuelle.
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LACCORD HORIZONTAL DE
COOPERATION
Les accords de coopration
horizontale sont dfinis comme les
accords conclus entre des entreprises
se situant au(x) mme (s) niveau(x)
du march ou les pratiques
concertes entre ces entreprises.
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Les textes applicables sont :

Les

Lignes directrices sur lapplicabilit de

larticle 81 CE aux accords de coopration
horizontale (Comm. n 2001/ C 3/02 du 6 janvier
2001) et
deux rglements dexemption par catgorie n
2658/2000/CE et 2659/2000/CE du 29 novembre
2000 JOCE 5 dcembre 2000, n L 304 :
- Le 1er est relatif aux accords de spcialisation
- Le 2nd aux accords de recherche et de
dveloppement en commun.
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Les Lignes directrices sur lapplicabilit de larticle

81 CE aux accords de coopration horizontale
(Comm. n 2001/ C 3/02 du 6 janvier 2001)
Elles

se prsentent comme un instrument

synthtisant lapproche nouvelle de la concurrence
moins juridique, plus conomique, moins clate,
plus globale.
Elles donnent une importante particulire aux
accords de sous-traitance.
Les LD rglent efficacement le problme des
entreprises communes. Le sort de celles-ci est
particulirement compliqu en droit de la
concurrence du fait de la distinction entre le
contrle des comportements et le contrle des
structures
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Le domaine des LD sur les

accords horizontaux

Les accords conclus entre des entreprises se

situant un mme niveau du march, cet accord
tant appel accord de coopration horizontale
Peu importent le nombre dentreprises, leur
relation de concurrence ou dabsence de
concurrence, lobjet de laccord qui peut tre
relatif des biens ou des services. Peu importe
galement lapplicabilit de larticle 82 CE.
Les accords verticaux dans lesquels les parties
prvoient une distribution en commun auquel
cas il faut concilier les dispositions des LD sur
les accords horizontaux et les dispositions des
LD sur les accords verticaux.

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Les exclusions du domaine des LD

Les

accords verticaux rgis par le

rglement du 22 dcembre 1999.
Les accords rgis par une rglementation
sectorielle.
Les accords qui ne tombent pas sous le
coup de larticle 81 1 soit parce quils
naffectent pas le commerce entre Etats
membres, soit parce quils sont
dimportance mineure, soit parce quils ne
gnrent pas de gains defficience.
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27

Le contenu des LD sur les accords

horizontaux
Accords autoriss per se :
La coopration entre des entreprises non
concurrentes
La coopration portant sur une activit qui
ninfluence pas les paramtres de la concurrence,
La coopration entre des entreprises concurrentes
qui ne peuvent mener bien indpendamment le
projet ou lactivit viss par la coopration.
Accords interdits per se :
Les accords de fixation de prix
Les accords de limitation de la production
Les accords de rpartition de march
Les accords de rpartition de clientle
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Le contenu des LD sur les accords

horizontaux
En ce qui concerne les accords dont la nature
ne conduit pas une solution per se (points
27 30), la communication met laccent
sur le pouvoir de march des entreprises
avec pour indice essentiel la part de march,
sur la structure de march avec pour indice
essentiel le degr de concentration du
march dfini par lindice IHH (HerfindahlHirschman).
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Les diffrents accords

horizontaux couverts par les LD
accords

de recherche et dveloppement qui

ne relvent pas du rglement 2659/2000,
accords de production, non couverts par le
rglement dexemption 2658/2000,
accords dachat,
accords de commercialisation,
accords de normalisation,
accords environnementaux.
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Les accords de recherche et

dveloppement
Ces accords peuvent avoir diffrentes formes :
Coopration avec ou sans entreprise commune
Relation de coopration
Relations de sous-traitance.
La coopration peut avoir diffrents objets :
Recherche et dveloppement seulement
R&D et production
R&D et fabrication.

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31

Les accords de recherche et

dveloppement
Peuvent

bnficier des dispositions de larticle 81

3:
Les accords R & D liant des entreprises dont la part
de march est infrieure 25 % (rglement
2659/2000)
Les accords R & D liant des entreprises dont la part
de march est suprieure 25 % aprs analyse
individuelle. Lexemption alors est accorde pour la
dure de la coopration, mme au-del de la phase
R & D, en principe jusqu 7 ans aprs cette phase
mais davantage sil est prouv que cette dure est
ncessaire au rendement des investissements.
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32

Les accords de production et de

sous-traitance
Sont couverts par les LD :
Les accords de production conjointe par
lesquels les parties acceptent de fabriquer
certains produits conjointement,
Les accords de spcialisation par lesquels les
parties acceptent sur une base unilatrale (pour
une spcialisation unilatrale) ou rciproque
(pour une spcialisation rciproque) de cesser
de fabriquer un produit donn et de lacheter
lautre partie
Les accords de sous-traitance par lesquels le
donneur dordre charge le sous-traitant de
fabriquer un produit donn.
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33

Les accords de production et de

sous-traitance
Le

critre de la puissance de march est

fondamental. Le seuil critique de PDM pour
ces accords est fix 20 %. Au-del il y a lieu
de vrifier si les conditions de larticle 81 3
sont remplies par un examen individuel. Ce
sera le cas souvent lorsquil sagira dun
accord de production en commun avec une
importante concentration sur le march ;
lorsquil existera une coopration sur un
march en amont ; lorsquil sagira dun
accord de sous-traitance entre concurrents.

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34

Les accords de sous-traitance

Ils

sont soumis 3 types de rgime :

ce sont des accords verticaux (rglement n
2790/99) ;
sils sont conclus entre concurrents, ils
relvent des LD sur les accords horizontaux
(communication C 3) ;
sils contiennent des dispositions sur le
transfert de technologie, ils relvent dune
communication du 3 janvier 1979 n C 1.
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35

Les accords dachat

Ce sont les accords portant sur des achats groups de

produits, quel que soit le moyen : une socit contrle
conjointement ou une socit dans laquelle un grand
nombre dentreprises dtient une petite participation, sur
la base dun accord contractuel ou au travers dune forme
de coopration encore plus souple.
Ces accords peuvent tre verticaux ou horizontaux.
La communication C3 du 6 fvrier 2001 distingue le
march de lachat et le march de la vente. Peuvent tre
rachets :
Les accords liant des entreprises dont les PDM tant sur le
march de lachat que sur celui de la vente nexcdent
pas 15 %. La puissance dachat constitue le critre
essentiel. En de de ce seuil laccord ne devrait pas tre
interdit par larticle 81 1.

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36

Les accords de commercialisation

Ce sont des accords de coopration entre concurrents pour la
vente, la distribution ou la promotion de leurs produits.
Le rglement n 2790/99 couvre les accords de distribution
entre non-concurrents et, sous certaines conditions, les
accords de distribution entre concurrents. Dans certains
cas ce rglement sera cumulable avec les LD.
Ne tombent pas sous le coup de larticle 81 1 :

Les accords entre non-concurrents,

Les accords pour lesquels une coopration est

objectivement ncessaire pour quune partie pntre un
march.
Tombent sous le coup de larticle 81 1 :

Les accords conduisant une fixation des prix.

Peuvent tre rachets les autres accords, le seuil de PDM de
15 % tant dterminant pour lanalyse.
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37

Les accords de normalisation

Leur objectif premier est la dfinition dexigences techniques ou de
qualit auxquelles des produits, techniques ou mthodes de
production actuels ou futurs peuvent rpondre.
Il peut sagir :

de la normalisation de qualit ou taille dun produit,

des spcifications techniques ncessaires la compatibilit ou

linteroprabilit avec dautres produits

des conditions daccs un label de qualit particulier

des conditions dagrment par un organisme de contrle.

A lexception des rgles daccs une profession librale.

Le march de rfrence peut tre non seulement le march du produit
auquel la norme sapplique, mais aussi le march des activits
normatives o oprent les organes de normalisation et le march
des essais et de la certification.
Aucun seuil de part de march nest prvu pour les accords sans
solution prsume.
Peuvent tre rachets les accords relatifs des normes dfinies avec
transparence, ouvertes et facultatives.
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38

Les accords environnementaux

Ce sont ceux dont les parties se sont donn

pour objectif la protection de lenvironnement
et se sont engages parvenir une rduction
de la pollution quil sagisse dune obligation
lgale ou conventionnelle. Le moyen peut tre
celui de la dfinition de normes sur les
performances cologiques de produits ou
process, par un recyclage de matriaux, par la
rduction dmissions polluantes ou par
lamlioration de lefficacit nergtique.
Il nest pas prvu de seuil de PDM pour les
accords sans solution prsume qui sont
rachetables en fonction du bilan individuel
tabli par lautorit de concurrence.

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39

Exemptions concernant les

accords de spcialisation

Le texte de base est le rglement n

417 /85/CEE de la Commission du 19
dcembre 1984 modifi par le rglement
n 151/93/CEE du 23 dcembre 1992 de
la Commission. Ce texte est applicable
aux accords anciens mais un nouveau
rglement est entr en vigueur le 1er
janvier 2001.

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40

Le domaine du rglement
2658/2000/CE
Il couvre :
Les accords de spcialisation unilatrale
Les accords de spcialisation rciproque
Les accords de production conjointe
Les restrictions accessoires aux accords prcdents ds
lors quelles sont directement lies et ncessaires
laccord comme la cession ou lutilisation de la proprit
intellectuelle ;
Les accords comportant pour les parties des engagements
dachat et/ou de fourniture exclusive
Les accords dans lesquels la coopration porte galement
sur la distribution assure en commun ou par un tiers
non-concurrent.
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41

Les conditions de lexemption

dans le rglement 2658/2000/CE

La PDM cumule des entreprise participantes

doit rester infrieure 20 %. Cest un seuil
unique la diffrence de ce que prvoyant le
rglement 417/85/CEE. Larticle 6 du
rglement 2658/2000/CE prcise les modalits
de calcul des PDM et les effets du
dpassement.
Larticle 5 du rglement prcise la liste des
clauses noires empchant lexemption
automatique.

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42

Exemptions concernant les

accords de recherche et de
dveloppement

Les accords de R & D ont dabord t

soumis du point de vue de lexemption
automatique au rglement n
418/85/CEE du 19 dcembre 1984 qui a
expir le 31 dcembre 2000. Est entr en
vigueur le 1er janvier 2001 le rglement
n 2659/2000/CE du 29 novembre 2000.
Il expirera le 31 dcembre 2010.

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43

Le domaine du rglement n
2659/2000/CE
Accords

portant sur la recherche et le

dveloppement et lexploitation des rsultats
Accords portant sur la seule exploitation en
commun des rsultats pour autant quils rsultent
dune R & D commune aux mmes parties
Accords portant sur la seule R & D
Restrictions accessoires directement lies et
ncessaires la mise en uvre de ces accords
telles que la clause de non-concurrence dans le
domaine de laccord et les domaines lis pour le
temps de la coopration condition toutefois que
cette clause conduise pas un effet qui
sopposerait lexemption.
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44

Les conditions de lexemption dans le

rglement n 2659/2000/CE

Le seuil de PDM est fix 25 % si laccord est conclu

entre des entreprises concurrentes. Si les entreprises ne
sont pas concurrentes, aucun seuil de PDM nest fix
pour la priode de coopration et dans lhypothse dune
exploitation en commun pour cette priode et pour une
priode de 7 ans compter de la premire
commercialisation du produit dans le march commun.
Mais au-del de ce temps le seuil de 25 % devient
applicable. Larticle 5 du rglement numre les clauses
noires sopposant lexemption automatique
Sont admises (clauses grises) :
La fixation dobjectifs de production dans le cas dune
fabrication conjointe
La fixation dobjectifs et de prix de vente lorsque la
coopration conduit une distribution en commun.

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45

Les conditions de lexemption dans le

rglement n 2659/2000/CE
Les articles 3 et 5 ajoutent toutefois dautres conditions au
bnfice de lexemption :
Ncessit daccs aux rsultats sous rserve des
limitations dans le cas des instituts de recherche
Libert dexploitation dans le cas o laccord ne porte
que sur une coopration en matire de R & D
Caractre dterminant des rsultats de la recherche et du
dveloppement pour justifier une coopration en matire
dexploitation
Obligation de fourniture impose une partie dans le cas
dun accord de spcialisation la suite dune R & D
commune.
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46

Exemptions concernant les

accords de transfert de
technologie

Le texte en vigueur est un rglement n

772/2004 du 27 avril 2004 qui remplace
depuis le 1er mai 2004 le rglement
240/96 du 31 janvier 1996. ce nouveau
texte est applicable jusquau 30 avril
2014

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47

Economie gnrale du rglement

772/2004
Ce texte unifie le rgime applicable lensemble des
accords de transfert de technologie et tend son champ
dapplication aux accords comportant des droits
dauteur et des logiciels.
Il est applicable aux accords susceptibles de produire un effet
lintrieur du March commun, ce qui inclut les accords
conclus pour des pays tiers mais qui auraient un effet
lintrieur de ce march.
Le rglement prvoit la possibilit pour la Commission ou les
autorits nationales de retirer le bnfice de lexemption.
Il existe aussi la possibilit pour la Commission de prendre un
rglement de non-application du rglement dexemption
sous certaines conditions. Les entreprises disposent dun
dlai de 2 ans expirant le 31 mars 2006 pour la mise en
conformit des accords en cours.
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48

Domaine du rglement 772/2004

Accords de transfert de technologie qui sont

conclus entre deux entreprises et autorisent la
production de produits contractuels :
Licences de brevet ou de savoir-faire
Accords relatifs aux droits dauteur sur les logiciels
Accords mixtes de licence de brevet, de savoir-faire ou
de droits dauteur sur logiciels
Accords relatifs la cession de ces droits pour autant
que le cdant conserve une partie du risque
dexploitation
Accords mixtes comprenant des dispositions relatives
dautres droits de proprit intellectuelle ou relatives
la vente ou lachat de produits si ces dispositions sont
accessoires de lobjet principal et directement lies la
production des produits industriels.

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49

Conditions de lexemption dans le

rglement 772/2004
Le seuil de PDM cumules est fix 20 % pour les
accords entre concurrents et 30 % pour les accords
entre non-concurrents.

Si les entreprises sont concurrentes 4 restrictions

caractrises sont inscrites sur la liste noire :
Restriction de libert quant la dtermination des prix de
vente aux tiers quil sagisse dun prix minimal ou dun
prix maximal
Limitation de production sauf sil sagit dun accord non
rciproque et quelle est impose au preneur seulement
ou sil sagit dun accord rciproque et quelle est
impose un preneur seulement
Rpartition des marchs ou des clients

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50

Conditions de lexemption dans le

rglement 772/2004
Si les entreprises ne sont pas concurrentes entre elles, les
conditions pour bnficier de lexemption sont globalement
moins strictes.
Ne sopposent loctroi de lexemption que :
La restriction des ventes actives ou passives imposes au
distributeur preneur et relatives des utilisateurs finals dans un
rseau de distribution slective.
Les limitations de vente passive relatives une clientle ou un
territoire
Ne sopposent pas en revanche au bnfice de lexemption :
Une limite la libert de fixation des prix comme par exemple un
prix maximal autoris ou recommand sous rserve quil ne
sagisse pas dun prix impos dguis ;
Interdictions de vente active
Interdictions de vente passive dans 6 exceptions

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51

Conditions de lexemption dans le

rglement 772/2004
Larticle 5 du rglement prvoit les clauses non exemptes qui ne
sopposent pas lexemption de laccord :
Obligation pour le preneur daccorder au donneur ou un tiers
dsign une licence exclusive sur les amliorations dissociables
ou sur les nouvelles applications
Obligation pour le preneur de leur cder ces droits
Obligation pour le preneur de ne pas contester la validit des
droits de proprit intellectuelle du donneur.
Dans lhypothse o les entreprises ne sont pas concurrentes, la
limitation impose au preneur dans lexploitation de sa propre
technologie ou celle impose lune des parties en matire de
R & D nest pas exempte en elle-mme sans autre porte sur
le reste de laccord sauf si la restriction est indispensable la
protection du savoir-faire (lorsque les parties sont concurrentes
la mme clause soppose lexemption de laccord).
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52

PARTIE 2 : COOPERATION ET
CONTROLE DES STRUCTURES
La

question pose ici est celle du

rgime des entreprises communes.
Au sens du droit communautaire
une entreprise commune est une
entreprise qui est contrle
conjointement, i-e dans laquelle
chaque mre dispose dun droit de
veto sur les dcisions essentielles.
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53

Les Entreprises Communes non

structurelles
Ces

entreprises communes qui ne sont pas

de plein exercice mais simplement
coopratives ne sont plus soumises
aucun rgime particulier : elles relvent
des dispositions de larticle 81 1 ou de
larticle 81 3 CE et suivent le rgime de
nimporte quelle entente qui ne bnficie
pas dun rgime dexemption par
catgorie.

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54

Les Entreprises Communes de

plein exercice
Elles

sont rgies par larticle 3 du rglement

139/2004.
La cration dune EC accomplissant de
manire durable toutes les fonctions dune
entit conomique autonome constitue
une opration de concentration .
Une communication (98/C 66/01) prcise les
conditions de ce texte.
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55

Les EC de plein exercice

Il

doit sagir dune vritable EC, i-e quil existe un

contrle en commun de deux ou plusieurs
entreprises susceptibles dexercer une influence
dterminante sur lEC. Ce contrle conjoint est
dfini comme la possibilit pour chacune des
mres dexercer un droit de veto ;
La cration de lEC doit altrer la structure des
mres ;
LEC doit tre autonome : lEC doit oprer sur le
march en y accomplissant toutes les fonctions
normalement exerces par ses concurrents ;
LEC doit tre durable : elle doit disposer de
ressources initiales suffisantes pour fonctionner de
manire autonome. Ce fonctionnement durable est
prsum.
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56

Les E C de plein exercice

La

cration dune EC de plein exercice qui

ne conduit pas la coordination du
comportement concurrentiel dentreprises
indpendantes satisfaisant ces conditions
constitue bien une opration de
concentration.
Elle doit tre notifie selon les termes du
rglement 139/2004 mais elle sera apprcie
au regard des dispositions de larticle 81 1
et 3 CE.
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57

Rsum
Si

la coopration revt un caractre

structurel il faut rechercher si les
conditions de la qualification dentreprise
commune de plein exercice peut tre
retenue alors le rgime sera celui des
oprations de concentration.
Si lentreprise commune nest pas de plein
exercice elle relve du droit des ententes.
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58

Rsum
Si

la coopration na pas donn lieu la

cration dune entreprise commune il faut
recherche si laccord peut bnficier des
dispositions dun rglement dexemption
par catgorie en raison de son objet.
A dfaut il faut le qualifier au regard de la
distinction des AH/AV et lui appliquer les
LD (communication C3) ou le rglement
2790/99.
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BIBLIOGRAPHIE
Lamy

Droit conomique
Rp. Communautaire Dalloz, V
Restrictions horizontales de concurrence
J-Cl Europe V Entreprise commune, fasc.
1461
J-Cl Europe V Les accords de
coopration, de spcialisation et de soustraitance, fasc. 1460
CTB/CCPI/MEI

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