DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO
Generalidades y fuentes

La existencia del derecho Internacional

Privado produce dos efectos importantes:
a) La armona de las legislaciones y
b) La seguridad de los derechos y, como
consecuencia de ello, la tranquilidad y la
confianza
en
el
orden
jurdico
internacional.
1

Supuestos de base del D.I.Pr.

La pluralidad de ordenamientos jurdicos.
El hecho de que las relaciones jurdicas no
se detienen en la frontera.

Sistemas jurdicos
fundamentales:
Los derivados del Derecho Romano
Derecho continental europeo
Derecho anglosajn o common law
Derecho sovitico
El musulmn (islam)
Unido estrechamente a la religin, con una
filosofa y una moral bastante prxima al
derecho natural.
3

Sistemas jurdicos
fundamentales

Sistema Hind.
El Dharma hind, como el Derecho Musulmn, representa
modelos de justicia que no se ponen en duda, y conforme
a los cuales se espera que todos los miembros de la
comunidad regulen su conducta en toda ocasin.

Sistema del extremo oriente

Entre ellos figuran:
a) El Derecho chino
b) El Derecho japons
c) El Derecho coreano
4

Objeto del D.I.Pr.

La relacin privada internacional.
Es decir, el objeto de nuestra disciplina debe
abarcar aquellas relaciones de trfico externo
que cumplan dos elementos fundamentales:
que
sean
privadas
y
que
sean
internacionales.
5

El elemento internacional
relevante

Cada vez que hay elemento extranjero en una relacin

jurdica existe un caso de D.I.Pr.
Presencia del elemento extranjero:

a)
b)
c)

En cuanto al elemento personal: si uno de los otorgantes del acto

es nacional de un Estado extranjero o tiene su domicilio o
residencia habitual en un estado extranjero.
En cuanto al elemento real: si el bien de que se trata est situado
en el extranjero.
En cuanto al elemento relativo al acto: si el acto o hecho se
celebra, ocurre o produce sus efectos en el extranjero.
Pero este elemento de extranjera debe ser RELEVANTE A LA
RELACIN JURDICA, QUE RECLAME UNA REGLAMENTACIN
QUE CORRESPONDA A SU CARCTER INTERNACIONAL.
6

mbito de aplicacin del

D.I.Pr.
Concepcin estricta:
Conflictos de leyes (doctrina alemana).

Concepcin intermedia.
Conflictos de leyes y
Conflictos de jurisdiccin y reconocimiento y ejecucin de
sentencias y laudos arbitrales extranjeros (doctrina anglosajona).

Concepcin amplia:
Condicin jurdica de los extranjeros (Francia, Italia, Espaa y
Amrica del Sur).
Nacionalidad (Francia).
7

Materias ms propias del

D.I.Pr.
Determinar el tribunal competente (forum).
Determinar el derecho aplicable (ius).
En resumen el D.I.Pr. Pretende responder las
siguientes preguntas: a) Dnde accionar?; b) Qu
ley aplicar?; Cmo ejecutar un acto o decisin
extranjera?;c) Cul es la nacionalidad de las
personas naturales y jurdicas?; y d) Cules son los
derechos y obligaciones de los extranjeros en el pas?
8

Definicin de D.I.Pr.
Derecho Internacional Privado es la rama del
derecho que tiene por objeto resolver acerca de
las normas que se aplican y los tribunales que
conocern
los asuntos con elementos
internacionales relevantes; regular los efectos de
las sentencias
extranjeras y determinar la
nacionalidad de las personas naturales y
jurdicas y la condicin jurdica de los extranjeros.
9

Fundamento

La soberana territorial.
La cortesa internacional.
La reciprocidad.
La nacionalidad.
El respeto a la soberana extranjera.
La comunidad de derecho entre los estados.
La comunidad jurdica universal.
Hoy, sin embargo, el trfico externo debe atender a
los resultados de la cooperacin institucionalizada.
10

Sociedad Internacional y
D.I.Pr.
El D.I.Pr. Est caracterizado en el
presente por la cooperacin internacional
institucionalizada, institucionalizacin que
ha desequilibrado en buena medida el
inveterado protagonismo del Estado y que
se ha traducido en una mayor
interdependencia entre intereses del
Estado e intereses de la comunidad
internacional.
11

Caractersticas del D.I.Pr.

Derecho positivo legislado.
Derecho adjetivo.
Se refiere relaciones privadas, a intereses
particulares a quienes son sus destinatarios.
Derecho territorial o nacional.

12

Naturaleza jurdica sui gneris

del D.I.Pr.
Si bien en l prevalece el carcter de privado, tiene a
la vez carcter pblico en muchas de sus instituciones
y, si bien predomina tambin en l el aspecto
internacional no hay duda de que forma parte del
Derecho Positivo Interno, constituyendo en realidad
una rama del Derecho Nacional de cada Estado.
Es decir, doblemente mixto: interno y externo y a la
vez privado y pblico.
13

Relaciones con otras ramas del

Derecho:

Derecho Civil Internacional

Derecho Comercial Internacional
Derecho Penal internacional
Derecho Procesal internacional
Derecho Internacional Pblico
Derecho Internacional Privado Fiscal
Derecho Internacional Privado del trabajo
Derecho Constitucional
14

JURISPRUDENCIA
RELACIONADA
Fuente del Derecho Internacional Privado:
Jurisprudencia Nacional: Son los Tribunales
de cada pas los que en definitiva aplican e
interpretan las normas y principios de
D.I.Pr. considerando la realidad actual.
15

Jurisprudencia
Internacional:
Las
cortes
internacionales de justicia resuelven principalmente
problemas de Derecho Internacional Pblico.
Casos excepcionales: Han servido en la
incorporacin de ciertas instituciones dentro de esta
disciplina jurdica.
16

1) EL CARCTER
INTERNACIONAL DEL D.I.PR.
Corte Permanente de Justicia Internacional:
Sentencia N 14 de 12 Julio del ao 1929.
No es Internacional:
- Normas de D.I.Pr. No emanan de una
autoridad supranacional.
- No tienen validez universal.
17

- Las normas de conflicto son promulgadas por

legisladores estatales por lo cual tienen
eficacia restringida.
Las reglas que emanan de estas normas
forman parte del Derecho Interno.

18

2) ELEMENTO EXTRANJERO
RELEVANTE
Debe ser considerado as por el tribunal.
El carcter relevante o accidental determina si
en cada caso se aplican:
- Normas de D.I.Pr.
- Normas de Derecho Interno.
19

Casos Tribunal Supremo Espaol:

- Caso Larios del ao 1926: Aplicacin Derecho
Interno
por
elemento
Extranjero
no
acreditable.
- Caso Campomar del ao 1968: Aplicacin
sistema de D.I.Pr. Por elemento extranjero
relevante.
20

3) OBJETO DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO.
Tradicionalmente:
Determinacin
del
Derecho aplicable a un conflicto privado con
elementos extranjeros.
En la prctica: Mtodo de solucin judicial
previo a la determinacin de la ley aplicable.
21

Problema de pluralidad de jurisdicciones y de

legislaciones: Ser el tribunal competente el
que determine el sistema a aplicar.
Caso Desembarco en Barcelona:
- Primera instancia: Tribunal de Barcelona se
declara incompetente abstenindose de
conocer el fondo del asunto.
22

- Tribunal Supremo de Espaa de 2 de marzo

del ao 1966: Determina la competencia de
los tribunales espaoles, sin perjuicio de la
aplicacin de la ley extranjera.

23

Cmo se solucionan las

cuestiones del D.I.Pr.?
Como todo los asuntos jurdicos, se resuelven
fundamentalmente por medio de normas o
reglas.

24

Estructura de la norma de
conflicto:
Es distinta a la estructura clsica de la norma
jurdica, es decir no resuelven directamente la
cuestin debatida, como sucede con la casi
totalidad de las normas jurdicas, sino que se
limita a indicar cul es la legislacin aplicable, es
decir, no son dispositivas, sino meramente
atributivas, en el sentido que se limitan a
atribuir
competencia
a
una
legislacin
determinada.
25

Los factores de conexin

Tienen por objeto vincular la norma de conflicto
con el derecho aplicable, esto es la lex fori con
la lex causae. Es el elemento de la regla de
conflicto que permite localizar en un
determinado ordenamiento la relacin jurdica de
derecho privado con elementos internacionales.
26

Caractersticas de la norma de
conflicto:
Es abstracta; se elige sin consideracin al derecho
material que en definitiva ser aplicable.
Es neutra; se decide sin consideracin al resultado
final que tendr el litigio para el demandante y
demandado.
Es bilateral; da lo mismo, desde la perspectiva del
mtodo conflictual aplicar la ley propia o la ley de un
pas extranjero, el mtodo no privilegia la aplicacin de
la ley propia.
27

Circunstancias o factores de
conexin:

Nacionalidad
Domicilio
La situacin
La voluntad

28

Nacionalidad

Concepto.
Importancia
Principios de derecho Internacional
Constitucin Poltica: artculos 10, 11 y 12.
Conflictos en materia de nacionalidad: Cdigo
de Bustamante artculos 9 a 21.

29

Domicilio
Concepto
Clasificacin: poltico y civil artculos 60, 61,
62 del C. Civil.
Importancia
Cdigo Civil: presunciones positivas y
negativas artculos 63 a 69.
Conflicto en materia de domicilio: artculos
22 a 26 del Cdigo de Bustamante.
30

FUENTES DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO
Caractersticas:

Explican la procedencia de las normas

que
rigen los conflictos de D.I.Pr.

Ausencia de un cuerpo legal orgnico y

sistematizado: Conjunto de normas
diseminadas en distintos cuerpos legales las
que en su conjunto
configuran el sistema
de Derecho Internacional Privado.
31

CLASIFICACIN
Fuentes Internas:
La Ley.
La Costumbre.
La Jurisprudencia.
La Doctrina.
Fuentes internacionales:
Los Principios Generales de Derecho.
Los Tratados Internacionales.
La convencin Particular.
32

1) LA LEY NACIONAL
POSITIVA.
Caractersticas:
-

Escasa e insuficiente.
General.
Dispersa.
Antigua.
Territorialidad: Artculos 14 del Cdigo Civil, 5
del Cdigo Penal y 5 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
33

Clasificacin:
Estatuto Personal: Normas que rigen a las personas.
Estatuto Real: Normas que rigen los bienes.
Estatuto Contractual: Normas que rigen los contratos.
Materias especficas:
- Sucesin por causa de muerte.
- Normas de Jurisdiccin.
- Estatuto jurdico de los extranjeros.
- Actuaciones Judiciales en el extranjero.
- Exhortos Internacionales.
- Extradicin.
- Cumplimiento de Sentencias Extranjeras.

34

ESTATUTO PERSONAL:

Artculo 14 Cdigo Civil: Principio de

territorialidad.

Artculo15 Cdigo Civil: Extraterritorialidad Activa.

Artculo 80 a 84 Ley N 19.947 de Matrimonio Civil:
Requisitos, limitantes y efectos de los matrimonios
celebrados en el extranjero y su disolucin.

35

ESTATUTO REAL:
Artculo 16 Cdigo Civil:
- Inciso 1 : Principio Lex Situs.
- Inciso 2: Extraterritorialidad pasiva.
- Inciso 3: Efecto de los contratos.
Artculo 135 inciso 2 Cdigo Civil: Rgimen de bienes
aplicable a matrimonios celebrados en el extranjero.
Artculo 955 Cdigo Civil: El domicilio como factor de
conexin en materia sucesoria.
36

ESTATUTO CONTRACTUAL:
Artculo 17 Cdigo Civil: Principio Lex Locus Regis
Actum: Extraterritorialidad pasiva en materia de
contratos.
Artculo 18 Cdigo Civil: Limitacin probatoria.
Artculos 1027 y 1028 del Cdigo Civil: Testamentos
otorgados en el extranjero.

37

SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE:

Artculo 15 inciso 2 Cdigo Civil: Extraterritorialidad
activa.
Artculo 955 Cdigo Civil: Domicilio como factor de
conexin.
Artculos 977 y 978 Cdigo Civil: Sucesin intestada de
un extranjero con herederos chilenos.
Artculo 148 Cdigo
Competencia judicial.

Orgnico

de

Tribunales:
38

JURISDICCIN:
Principio de territorialidad:
Artculo 76 Constitucin Poltica de 1980.
Artculo 1 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Artculo 5 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Artculo 5 Cdigo Penal.
Artculo 6 del Cdigo
cometidos fuera de Chile.
39

Penal:

Excepcin

delitos

ESTATUTO JURDICO DE LOS

EXTRANJEROS:
Principio de Igualdad:
Artculos 19 22 Constitucin Poltica 1980:
Expresiones: La Constitucin asegura a todas las
personas, El que, Todo individuo, Todo habitante.
Artculos 14, 57 y 997 Cdigo Civil.
Artculo 5 Cdigo Penal.
40

ACTUACIONES JUDICIALES EN EL
EXTRANJERO:
Artculo 329 Cdigo de Procedimiento Civil: Rendicin
de prueba en el extranjero.
Artculo 345 Cdigo de Procedimiento
Legalizacin de Instrumentos Pblicos.
Artculo 397 Cdigo
confesin en juicio.

41

de

Procedimiento

Civil:

Civil: La

EXHORTOS INTERNACIONALES:
Artculo 76 Cdigo de Procedimiento Civil: Por conducto
de la Corte Suprema de Justicia.

EXTRADICIN:
Artculos 431 a 454 Cdigo Procesal Penal.

42

EXEQUTUR:
Artculos 242 a 251 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Artculo 242 Cdigo de Procedimiento Civil: Tratados
Internacionales.
Artculo 243 y 244 Cdigo de Procedimiento Civil:
Principio de Reciprocidad.
Artculo 245 Cdigo de Procedimiento Civil: Requisitos
en ausencia de tratados y de casos de reciprocidad.

43

2) TRATADOS
INTERNACIONALES

Concepto
Etapas de celebracin
Naturaleza Jurdica
Incorporacin al orden jurdico interno
Regla general
Excepciones
Contra excepciones
Modificaciones reforma 2005
44

Fuentes Internacionales
Los tratados internacionales otorgan soluciones
uniformes a las inevitables divergencias de las
legislaciones internas.
De esta manera, se persiguen la certeza y la
estabilidad de las relaciones internacionales de
derecho privado entre los particulares de los
Estados partes de esos tratados.
Muchos de los tratados contemplan reglas
materiales o sustanciales, como las que se refieren
al Arbitraje Comercial Internacional y las
Convenciones sobre el Reconocimiento de
Sentencias arbitrales Extranjeras.
45

Tratados Internacionales de DIPr.

(labor de unificacin).
En Europa, Conferencias de la Haya 1893:
Convenciones de la Haya:
Estatuto de la Conferencia de la Haya de DIPr. de
1955.(Chile es Parte desde 25/04/86).
Convenio de 1980 sobre los aspectos civiles de la
sustraccin de Menores (Chile es Parte desde
01/05/94.
Convenio relativo a la proteccin del nio y la
cooperacin en materia de adopcin internacional
(Chile es Parte desde el 01/11/99).
46

 Uncitral: Comisin de las Naciones Unidas para el

Derecho Comercial Internacional. (Un sector
doctrinario aboga por la completa eliminacin de los
conflictos de leyes en ese mbito y propugnan un jus
mercatorum y renacimiento de la lex mercatoria).
Ejemplo: Convencin de Viena de 1980 sobre los contratos
de Compraventa Internacional de Mercaderas ( Chile es
Parte 01/03/91) y Convencin de Hamburgo sobre
Transporte de Mercancas por Mar, incorporada en nuestro
Cdigo de Comercio , Libro Tercero.

47

 UNIDROIT : Instituto Internacional para la Unificacin del

Derecho Privado, cuyo propsito es estudiar los medios de
armonizacin y coordinacin del DIPr. y a cuyo marco se
han desarrollado principios, convenciones y leyes modelos.
Ejemplo: Principios sobre los Contratos Comerciales
Internacionales de 1994, que establecen reglas generales
aplicables a los contratos mercantiles internacionales.
Estos se pueden aplicar cuando las partes hayan acordado
que el contrato se rija por los principios generales del
derecho, la lex mercatoria o expresiones semejantes.
48

Amrica Latina:
Tratado de Lima 1878 -1. Iniciativa para la
unificacin del DIPr.
Tratados de Montevideo- 1889/90
y
1939/1940.
Cdigo de Bustamante- 1928
CIDIP,
Conferencia
Especializada
Interamericana sobre Derecho Internacional
Privado.

49

Cdigo de Derecho Internacional

Privado:
Historia
Geografa del cdigo
Aplicacin
Como tratado Pases Partes
Como Principios de Derecho Internacional
Silencio
Reserva general
50

Cdigo de Derecho Internacional

Privado
Se suscribi en La habana en la Sexta Conferencia
Internacional Americana, el 20 de febrero de 1928.
Tiene un Ttulo Preliminar (Reglas Generales) y IV
Libros:

I Derecho Civil Internacional Art. 9-231

II Derecho Mercantil Internacional Art. 232-295
III Derecho Penal Internacional Art. 296-313
IV Derecho Procesal Internacional Art.314-437
51

Reserva de Chile al Cdigo de

Bustamante
Chile formul una reserva al momento de firmar y al
momento de ratificarla de que ante el Derecho
chileno y con relacin a los conflictos que se
produzcan entre la legislacin chilena y alguna
extranjera, los preceptos de la legislacin actual o
futura de Chile, prevalecern sobre dicho Cdigo, en
caso de desacuerdo entre unos y otros. ( Se aplica
con Brasil, Costa Rica, Cuba, Ecuador, El Salvador,
Hait, Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panam,
Per , Depblica Dominicana y Venezuela).
52

Convenciones Interamericanas De
Derecho Internacional Privado:
1975-1994.
INSTRUMENTOS:
CIDIP
I
Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en
materia de letras de cambio, pagares y facturas.
(Vigencia: 16 de enero de 1976)
Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en
materia de cheques. (Vigencia: 16 de enero de 1976)
Convencin interamericana sobre arbitraje comercial
internacional. (Vigencia: 16 de junio de 1976)
Convencin interamericana sobre exhortos o cartas
rogatorias. (Vigencia: 16 de enero de 1976)
53

 Convencin interamericana sobre recepcin de pruebas en

el extranjero. (Vigencia: 16 de enero de 1976)
Convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes
para ser utilizados en el extranjero. (Vigencia: 16 de enero
de 1976)

CIDIP II
Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en
materia de cheques. (Vigencia: 14 de junio de 1980)
Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en
materia de sociedades mercantiles. (Vigencia: 14 de junio
de 1980)
54

 Convencin interamericana sobre domicilio de las

personas
fsicas
en
el derecho
internacional
privado. (Vigencia: 14 de junio de 1980)
Convencin interamericana sobre cumplimiento de
medidas cautelares. (Vigencia:14 de junio de 1980)
Convencin interamericana sobre normas generales de
derecho internacional privado. (Vigencia:10 de junio de
1981)
Convencin interamericana sobre eficacia extraterritorial
de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros.
(Vigencia:14 de junio de 1980)
Convencin interamericana sobre prueba e informacin
acerca del derecho extranjero. (Vigencia:14 de junio de
1980)
55

 Protocolo adicional a la convencin interamericana sobre

exhortos o cartas rogatorias. (Vigencia: 14 de junio de
1980)

CIDIP III
Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en
materia de adopcin de menores. (Vigencia: 26 de mayo
de 1988)
Convencin interamericana sobre competencia en la
esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las
sentencias extranjeras. (Vigencia: 24 de diciembre de
2004)
Convencin interamericana sobre personalidad y
capacidad de personas jurdicas en el derecho
internacional privado. (Vigencia: 9 de agosto de 1992)
56

 Protocolo adicional a la convencin interamericana sobre

recepcin de pruebas en el extranjero. (Vigencia: 28 de
noviembre de 1992)

CIDIP IV
Convencin interamericana sobre contrato de transporte
internacional de mercadera por carretera.
Convencin interamericana sobre restitucin internacional
de menores. (Vigencia: 4 de noviembre de1994)
Convencin
interamericana
sobre
obligaciones
alimentarias. (Vigencia: 6 de marzo de 1996)
57

CIDIP V
Convencin interamericana sobre trafico internacional
de menores. (Vigencia: 15 de agosto de 1997)
Convencin interamericana sobre derecho aplicable a
los contratos internacionales. (Vigencia: 15 de diciembre
de 1996)

OTRAS CONVENCIONES:
Convencin de Nueva York sobre cumplimiento de
sentencias arbitrales extranjeras de 1958.
Convencin de Montevideo y Nueva York sobre
obligaciones alimenticias.
58

Acuerdos en el mbito de la
CIDIP de los que Chile es parte
INSTRUMENTOS RATIFICADOS:
CIDIP
I
Convencin interamericana sobre conflictos de
leyes en materia de letras de cambio, pagares y
facturas. (Ratificacin: 8 de abril de 1976)
Convencin interamericana sobre conflictos de
leyes en materia de cheques. (Ratificacin: 8 de
abril de 1976)
59

 Convencin interamericana sobre arbitraje

comercial internacional. (Ratificacin: 8 de abril
de 1976)
Convencin interamericana sobre exhortos o
cartas rogatorias. (Ratificacin: 9 de julio de 1976)
Convencin interamericana sobre recepcin de
pruebas en el extranjero. (Ratificacin: 9 de julio
de 1976)
Convencin interamericana sobre rgimen legal
de
poderes
para
ser utilizados
en
el
extranjero. (Ratificacin: 9 de julio de 1976)
60

CIDIP II
Convencin interamericana sobre conflictos de
leyes en materia de cheques. (Ratificacin: 25 de
julio de 1996)
Convencin interamericana sobre prueba e
informacin acerca del derecho extranjero.
(Ratificacin:13 de diciembre de 1996)
Protocolo
adicional
a
la
convencin
interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias.
(Ratificacin: 20 de noviembre de 1989)
61

CIDIP III
Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en materia
de adopcin de menores. (Ratificacin: 26 de octubre de 2001)

62

JURISPRUDENCIA
RELACIONADA
APLICACIN DEL CODIGO DE BUSTAMANTE
Como ley positiva: Cuando ambos pases han
suscrito el tratado y las normas aplicables no se
encuentran en contradiccin con la ley interna
nacional.
(Sentencia Corte de Apelaciones de Santiago del
ao 1965 sobre exequtur de Panam)
63

Como Principio de Derecho Internacional:

Doctrina: Los tribunales chilenos en materia de
exequtur y extradicin pasiva resuelven con
arreglo a los tratados bilaterales o en su
ausencia conforme a los Principios de Derecho
Internacional.
La aplicacin del Cdigo de Bustamante como
principio procede en aquellos casos en que no
resulta aplicable como ley al no estar ratificado
por alguno de los estados.
64

Fundamento:
- Contiene un sistema jurdico mejor al de otras
convenciones.
- Extensin: vincula a la mayora de los pases de
Sudamrica.
Requisito para aplicar como principio
acordado en una conferencia internacional:
- Exista una practica internacional.
- Norma generalmente aceptada.
65

lo

Los principios que emanan del Cdigo de

Bustamante han sido reconocidos por todos los
pases del mundo civilizado.
Corte Suprema, ao 1974, extradicin pasiva
entre Italia y Chile: al no existir tratado bilateral
procede solicitarla conforme a los principios de
Derecho Internacional y estos se encuentran en
el Cdigo de Bustamante.
(Principio de reciprocidad)
66

 Corte Suprema, ao 1962, extradicin entre

Suiza y Chile: Del Cdigo de Bustamante
emana el Comunis Jus Extraditions, es
decir, los principios generales que dominan
ordinariamente en materia de extradicin.
Corte Suprema, ao 1964, exequtur entre Chile
y Alemania: Al no existir tratado bilateral, el fallo
se remite a los principios consagrados en la
doctrina uniformemente aceptada en materia
internacional.
67

Se aplican las normas generales que rigen las

relaciones entre pases no tratantes, y estas se
encuentran en el Cdigo de Derecho
Internacional Privado.
Concluye:
- Ausencia de tratado bilateral.
- Dificultad pero no imposibilidad de probar
reciprocidad.
- Aplicacin sistema de carcter general: Atribuir a
los fallos dictados por tribunales extranjeros la
misma fuerza que a los chilenos siempre que
concurran los requisitos mnimos del artculo 245
CPC.
68

3) LA CONVENCION
PARTICULAR
Principio de libertad contractual: Las
Partes son en general soberana para:
Determinar la ley aplicable.
Determinar el juez competente.
Limitacin:
Internacionalidad
Objetiva:
la
ley
designada tiene que tener una conexin
real, directa, o efectiva con el contrato.
69

Fundamento Legal:
Artculo 16 inciso 2 Cdigo Civil.
Artculo 113 Cdigo de Comercio.
Decreto Ley N 2.349: Establece normas
sobre contratos internacionales para el Sector
Pblico.
70

OTRAS FUENTES DE D.I.Pr.

La Costumbre Internacional.
La Jurisprudencia.
La Doctrina.
Los Principios Generales de Derecho.
71

EE.UU.
:
Segundo
Restatement
norteamericano Codificacin no oficial del
Derecho Internacional Privado de los
Estados Unidos bajo los auspicios del
American Law Institute.

72

4) La Costumbre
En el DIPr. Algunos de sus principios fundamentales
se remontan a la Edad media y se han traducido en
verdaderas mximas: v.gr., el principio Locus regit
actum, es decir la ley del lugar rige el acto; Lex
Contractus o ley de autonoma, la ley que rige el
fondo o la sustancia del acto jurdico; Lex fori , o
ley del tribunal que conoce del litigio; lex
mercatoria, Lex societatis, ley que rige la
sociedad en cuanto al fondo; Lex causae, ley
aplicable al hecho o relacin jurdica; Lex rei sitae,
ley de la situacin del bien.
73

5) La Jurisprudencia
La forma como los tribunales de justicia entienden
los preceptos legales, los tratados y las opiniones
de los autores, aplicndolos en los determinados
casos que se les presentan. Tiene importancia en
la medida de la exigidad de la fuente legislativa.
Nuestros Tribunales han expedido numerosas
fallos sobre materias del DIPr. que han incidido
generalmente en materias de exequtur y de
extradicin.
74

6) La Doctrina
Es la labor cientfica de los juristas o doctrina,
o sea el conjunto de ideas opiniones
manifestadas en sus libros y tratados de
estudio. Puede ser individual, colectiva,
nacional o internacional.

75

7) Los principios generales del

Derecho Internacional Privado
Son los principios de justicia y equidad natural.
Ejemplos:
La aplicacin de la ley extranjera en sustitucin de la ley
nacional.
El Derecho nacional limita la aplicacin de la ley extranjera
por razones de proteccin del orden pblico interno
La lex fori califica la relacin jurdica.
El derecho nacional reconoce y respeta los derechos
adquiridos vlidamente conforme a la ley extranjera.
Al derecho nacional le corresponde regular exclusivamente
la adquisicin y prdida de nacionalidad y domicilio.
76

CIRCUNSTANCIAS O FACTORES
DE CONEXIN:

Nacionalidad
Domicilio
La situacin
La voluntad

77

Nacionalidad

Concepto.
Importancia
Principios de Derecho Internacional
Constitucin Poltica: artculos 10, 11 y 12.
Conflictos en materia de nacionalidad: Cdigo
de Bustamante artculos 9 a 21.

78

Domicilio
Concepto
Clasificacin: poltico y civil artculos 60, 61, 62
del C. Civil.
Importancia
Cdigo Civil: presunciones positivas y negativas
artculos 63 a 69.
Conflicto en materia de domicilio: artculos 22 a
26 del Cdigo de Bustamante.
80

Reglas de Conexin
Regla de Conexin

Significado

Lex Patriae

Ley de la nacionalidad de la persona fsica por la cual

se rige su estatuto personal, su capacidad segn
determinada legislaciones.

Lex Domicilii

Ley del domicilio que rige el estatuto personal, la

capacidad de la persona fsica en legislaciones de
otros pases.

Lex loci actus

Ley de lugar de la realizacin del acto jurdico que rige

el fondo.

Locus regit actum

Ley del lugar de la celebracin del acto jurdico para

regir las formalidades.

Lex loci contractus

Ley del lugar donde el contrato fue firmado, que rige

su interpretacin y su cumplimiento.

Lex loci solucionis

Ley del lugar donde las obligaciones deben cumplirse.

Lex Voluntatis

Ley del pas escogida por los contratantes.

81

Reglas de Conexin
Regla de Conexin
Lex Loci delicti

Significado
Ley del lugar donde el acto ilcito fue cometido, que rige
la obligacin de indemnizar.
Ley del lugar en donde se manifestaran las
consecuencias del acto ilcito, que rige la obligacin
aludida en el tem anterior.

Lex Damni

Lex rei Sitae o Lex El bien se rige por la ley del lugar donde esta situado.
situs
Mobilia
personam

sequuntur El bien mueble se rige, segn algunas legislaciones por

la ley del lugar en donde el propietario esta domiciliado.

Lex Loci celebrationis

El matrimonio se rige en cuanto a las formalidades por

la ley del lugar de su celebracin.

The proper law of the Indica el sistema jurdico con el cual el contrato tiene la
constract
relacin ms significativa.
Lex monetae

Ley del lugar en cuya moneda la deuda u otra

obligacin legal se expresa.

82

Reglas de Conexin
Regla de Conexin

Significado

Lex Loci executionis

Ley de la jurisdiccin donde se solicita la ejecucin

forzada de una obligacin.

Lex fori

Ley del foro donde se traba la demanda judicial, ley del

tribunal que conoce del asunto.

Ley ms favorable

Criterio de la ley ms beneficiosa.

Derecho Procesal Internacional

Forum rei sitae

Competencia del tribunal donde esta situada la cosa.

Forum
obligationis

Competencia del tribunal del lugar en que debe

cumplirse la obligacin.

Forum delicti

Competencia del tribunal donde se cometi el delito.

Forum damni

Competencia del tribunal donde la victima experimento

el dao.

83

JURISPRUDENCIA
RELACIONADA
Estatuto Real: Conjunto de normas que rigen los
bienes en el sistema chileno de Derecho Internacional
Privado.
Artculo 16 Cdigo Civil: Territorialidad en materia de
bienes o Lex Situs:
Inciso 1: Regla general: Ley Chilena
Inciso 2: Excepcin: Contratos.
Inciso 3: Contra excepcin: Efectos.
84

DERECHO COMPARADO
Cada pas establece en virtud de su soberana los
factores de conexin que estima relevantes conforme a
sus propios intereses.
Ejemplo: En Italia los bienes muebles se rigen por la
ley de la nacionalidad de sus dueos y respecto de los
inmuebles rige la Lex Situs.

85

JURISPRUDENCIA RELATIVA AL CUMPLIMIENTO DE

SENTENCIAS EXTRANJERAS QUE AFECTAN BIENES
SITUADOS EN CHILE
Histricamente la Corte Suprema ha rechazado el
cumplimiento de estos fallos por aplicacin estricta del
artculo 16 del Cdigo Civil.
Corte Suprema ao 1999, neg el cumplimiento de una
sentencia emanada de un tribunal argentino que
ordenaba embargar bienes situados en Chile de un
procesado en ese pas.

86

FUNDAMENTO DEL FALLO

Articulo 16 del Cdigo Civil y 245 nmero 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil: Los bienes ubicados en el territorio
nacional quedan sujetos a la ley chilena y a la jurisdiccin de
sus tribunales.
Artculo 245 CPC: No existiendo Tratado Internacional y no
siendo posible acreditar reciprocidad, las resoluciones de
tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma fuerza que si
se hubieran dictado por un tribunal chileno con tal que renan
las siguientes circunstancias:
1 Que no contengan nada contrario a las leyes de la
Repblica.
87

VOTO DISIDENTE
Vulneracin del Derecho General de Prenda de
los Acreedores establecido en el artculo 2465
del Cdigo Civil y 437 del Cdigo de Bustamante.
Artculo 436 Cdigo de Bustamante: Ningn Estado
contratante ejecutara las sentencias dictadas en uno de
los otros en materia penal, en cuanto a las sanciones de
ese orden que impongan.
Articulo 437 Cdigo de Bustamante: Podrn sin embargo,
ejecutarse dichas sentencias en lo que toca a la
responsabilidad civil y a sus efectos sobre los bienes del
condenado, si han sido dictadas por juez o tribunal
competente.
88

Corte Suprema: Exequtur 14 de Mayo de 2007.

Caso: State Street Bank and Trust Company con
Inversiones Errzuriz

Materias:
- Incumplimiento por parte de una sociedad chilena de las
obligaciones derivadas de contratos de mutuo y garanta
celebrados con un Banco Estadounidense.
- Las partes en los respectivos contratos acordaron
someterse a la legislacin de Estados Unidos y a la
jurisdiccin de sus tribunales.
- Se solicita en Chile la ejecucin de una sentencia dictada
por la Corte del distrito Sur del Estado de Nueva York
que condena al demandado de nacionalidad chilena al
pago con indemnizacin de las obligaciones contradas
en los contratos de mutuo y de garanta, por la suma total
de US$150.000.000.
89

Aspectos analizados en el fallo relativos al

Estatuto Real :
Legislacin aplicable en materia de
conforme al artculo 16 del Cdigo Civil:

bienes

Sujecin a una legislacin extranjera:

- Distincin

entre afectacin de bienes precisos y

determinados v/s obligaciones.
- Distincin entre Garantas Reales v/s Garantas Personales.

Ejecucin de sentencias extranjeras en Chile:

- Distincin entre cumplimiento de obligaciones v/s sentencia
que afecta directamente bienes determinados.
90

EXTRACTOS DE CONSIDERANDOS
RELEVANTES
Considerando Trigsimo Quinto: La sujecin a las
leyes patrias de los bienes situados en Chile esta
relacionado con la vinculacin directa por
determinadas cargas u obligaciones, pero no por va
consecuencial o de efectos ante el incumplimiento
de las mismas, por el Derecho de Prenda General
de los Acreedores como tampoco por las garantas o
cauciones personales ya que estas no afectan la
libre circulacin de los bienes ni la generacin de la
riqueza.
91

 Considerando Trigsimo Sptimo: No esta

prohibido en materia de bienes someterse a la
legislacin de otro pas cuando no se afecta
directamente bienes precisos y determinados, en
este caso, solo se ha solicitado el cumplimiento
del fallo en la parte que dispone el pago.
Considerando Trigsimo Sexto: Las garantas
acordadas por las partes tienen carcter
personal y no real, constituyen obligaciones de
hacer y no hacer que no afectan bienes
especficos y cuyo objeto es garantizar el pago
asegurando la solvencia del deudor.
92

 Considerando Trigsimo Primero: las garantas acordadas

por las partes son personales por cuanto buscan mantener
el patrimonio del deudor. Por ejemplo; evitan el
incumplimiento de disposiciones legales o cargas que
puedan afectarlo y disponen poner en conocimiento
cualquier modificacin que pueda tener repercusiones en el
patrimonio de las sociedades deudoras o garantes, de este
modo; no impiden la libre circulacin de los bienes ni
limitan la facultad de administracin, disposicin o
adquisicin, con lo cual se concluye que los bienes del
deudor Inversiones Errzuriz no han quedado
directamente vinculados a la legislacin extranjera, por lo
que no se contrara la regla del inciso 1 del articulo 16 del
Cdigo Civil.
93

Corte Suprema Resuelve

Se acoge el exequtur autorizando se
cumpla en Chile la sentencia condenatoria
de pago de dinero, debiendo solicitarse su
cumplimiento ante el Tribunal Civil Chileno
que corresponda para efectos de ejecutar
esta sentencia sobre los bienes del deudor
situados en Chile.

94

OTROS ASPECTOS RELEVANTES

DE ESTE FALLO
Elementos de un Contrato Internacional.
Prorroga de jurisdiccin en materia contractual.
La forma de los actos y contratos otorgados en
el extranjero.

95

Condicin jurdica del

extranjero
En el Derecho chileno encontramos disposiciones aplicables a
los extranjeros en distintos Cdigos y leyes complementarias,
incluso en la Constitucin Poltica de la Repblica.
Principio rector: La asimilacin, dado que el art. 57 del
Cdigo Civil seala la Ley no reconoce diferencias entre el
chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los
derechos civiles que regla este Cdigo.
Concepto: Nuestro Cdigo Civil consigna: las personas se
dividen en chilenos y extranjeros (art. 55) y que son chilenos
los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems
son extranjeros (art.56).
96

Derechos privados
Principio moderno de asimilacin con el nacional.
Excepciones: adquisicin de bienes races y
ejercicio de ciertas profesiones liberales.
En Chile se sigue este principio que proclama la
igualdad entre nacionales y extranjeros, sin
excluir, sin embargo ciertas excepciones.
(Artculos 57, 14 y 997 del Cdigo Civil y Art. 1 del
Cdigo de Bustamante).
97

Excepciones
Testar en el extranjero en conformidad a las
leyes chilenas (art. 1028 N 1 C.C.);
Ser testigo de un testamento solemne
otorgado en Chile (art.1012 N 10 C.C.);
Ser testigos en inscripciones del
Registro
civil;
Ser dueo de un buque chileno.
etc.
98

Derechos pblicos o garantas

individuales
Son aquellos derechos inalienables inherentes a toda
persona humana, y como tales independientes de la
nacionalidad. En consecuencia, reconocen a los
extranjeros en la misma forma que a los nacionales.
Constitucin Poltica Chilena: En el Captulo III
titulado
De
los
Derechos
y
Deberes
Constitucionales, se asegura estos derechos a todas
las personas ( art.19).
Cdigo de Bustamante ( art. 2.) y Convencin
sobre la Condicin Jurdica de los Extranjeros de
1928 (art.5).
99

Excepciones
En cuanto a la libertad personal, los extranjeros deben cumplir
requisitos para ingresar y permanecer en el territorio nacional. D. L.
1094 de 1975, Ley de Extranjera, y su Reglamento D.S. Min. Interior
N 597, de 1984.
Esta legislacin regula, el ingreso al pas, sobre las diversas calidades
que pueden tener: turistas, residentes e inmigrantes, a su vez los
residentes pueden ser residente oficial, residente sujeto a contrato,
residente estudiante, residente temporario, residente asilado poltico y
refugiado y residente tripulante; del egreso y del reingreso; de las
infracciones, sanciones y recursos; de la expulsin y recurso de
reclamacin; las medidas de control y traslado, los rechazos y
revocaciones.
Para ingresar a la Administracin Pblica se requiere ser ciudadano.
Estatuto Administrativo Ley 18.834.
Artculo 19 C. del Trabajo dispone que el 85% cmo mnimo de
trabajadores que sirve a un mismo empleador debe ser chileno.
100

Derechos Cvicos
Concepto: aquellos que permiten al pueblo expresar
su voluntad en la creacin de la normas jurdicas o
en la formacin de los rganos que las dictan.
La doctrina como las diversas legislaciones estn de
acuerdo que estos derechos slo le corresponden a
los nacionales, puesto que en ellos est envuelto el
concepto de soberana.
Los tratados internacionales confirman ese principio:
C. de Bustamante ( inciso 2, art. 2). y Convencin
sobre la Condicin Jurdica del Extranjero ( art. 7).
101

 Constitucin Poltica: exige para ser ciudadano, ser

chileno, disposicin que guarda relacin con el
art.17, segn el cual la calidad de ciudadano se
pierde por la prdida de la nacionalidad chilena.
Por excepcin, los extranjeros avecindados en Chile
por ms de cinco aos pueden ejercer el derecho a
sufragio en los casos y formas que determina la ley.

102

Teora General de los Conflictos

de Leyes (imperio de las leyes en
el espacio).
Concepto: el conflicto supone siempre una
relacin jurdica cualquiera, en que exista
un elemento extrao a la soberana local,
motivo por el cual surge la posibilidad de
aplicar ms de una legislacin.
103

 Requisitos:
Una relacin jurdica cualquiera (contrato, apertura de
sucesin, testamento, matrimonio, derecho real, etc.) y
-- Uno o varios elementos extraos a la soberana local,
que hagan posible la aplicacin de leyes diferentes
(nacionalidad, domicilio, situacin de los bienes, lugar
de celebracin del contrato, etc.).
104

Actitudes tericas que pueden

adoptarse frente a un caso con
elementos internacionales
relevantes
A) Desconocer el elemento internacional del caso y
tratarlo como si fuera uno puramente interno. Si se
adopta esta actitud, se dice que el Estado adopta
una norma de polica ( normas laborales, reglas de
proteccin al consumidor, menores , educacin, etc.;
105

B) Reconocer el elemento internacional del caso y

darle una solucin de fondo, en atencin a las
caractersticas propias del trfico externo. En esta
situacin se dice que se est frente a una norma
material. (Ejemplo: artculo 1028 C. Civil, referido
a la forma de los testamentos que se otorgan en el
extranjero); y
C) Reconocer el elemento internacional del caso y
solucionarlo
indirectamente,
entregando
la
decisin de fondo al derecho que aparece ms
vinculado con la situacin. En este caso se dice
que se est en presencia de una norma de
conflicto (Ejemplo: artculo 955 del C.Civil ).
106

La calificacin
Concepto: en el Derecho Internacional Privado
calificar es determinar la naturaleza jurdica de una
cierta relacin de derecho, a fin de ubicarla en una
de las diferentes categoras internas de la lex fori.
La aplicacin de una regla de derecho internacional
supone necesariamente la determinacin previa de
la naturaleza jurdica de la relacin de derecho de
que se trata; o en otros trminos que haya sido
calificada.
107

Conflicto de calificacin
La existencia de calificaciones diversas en
las distintas legislaciones da lugar a los
llamados conflictos de calificacin, esto es,
a conflictos acerca de la naturaleza misma
de una institucin jurdica determinada.

108

Solucin al problema de las

calificaciones
A) Doctrina de la lex fori: la calificacin de las
instituciones debe hacerse de acuerdo a la ley del
tribunal que conoce del litigio, o sea, atendiendo a la
ley del foro;
B) Doctrina de la ley competente: la calificacin debe
ser hecha siguiendo los dictados de la ley considerada
como competente por las normas de conflictos
nacionales.
109

JURISPRUDENCIA
RELACIONADA
Nuestra legislacin nada dice respecto de los
conflictos de calificacin.
La jurisprudencia ha sealado que calificar las
instituciones jurdicas corresponde a la Lex
Fori: La ley del tribunal que conoce del litigio.
110

Caso Clark, Corte Suprema, ao1859:

Ingls fallecido en Valparaso habiendo otorgado
testamento en esa misma ciudad.
Legislacin de fondo aplicable a la calificacin:
Conforme a la legislacin inglesa cuando una
persona es deportada a perpetuidad por una
condena judicial se produce su muerte civil.
111

El Encargado de Negocios de Gran Bretaa solicita

se reconozca que el ltimo domicilio del causante
estaba en Inglaterra. (Lugar donde se produjo su
muerte civil) y que se declare que los bienes de la
sucesin del causante corresponden a la Corona
Britnica.
En la ley chilena no existe la institucin de la muerte
civil, conforme a nuestra legislacin el ultimo domicilio
del causante era Valparaso por lo cual la sucesin
deba abrirse en Chile y reglarse por la ley chilena.
112

Articulo 955 Cdigo Civil: la sucesin en los

bienes de una persona se abre al momento de
su muerte en su ltimo domicilio; salvo los
casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en
que se abre; salvas las excepciones legales.

Corte Suprema: Aplic el concepto de

muerte conforme a la legislacin chilena,
no aceptando la institucin inglesa de la
muerte civil.
113

Conflicto de nacionalidad:
Una mujer chilena, que por el hecho de contraer
matrimonio con un francs adquiere la nacionalidad
francesa conforme a esa legislacin, pierde su
nacionalidad chilena?
Problema: Determinar la ley de fondo aplicable al
concepto de nacionalizacin en pas extranjero.

114

Conforme a la legislacin francesa por el hecho

del
matrimonio
haba
operado
una
nacionalizacin semivoluntaria, ya que dicha
legislacin seala que la mujer sigue la
condicin de su marido.
Conforme a la ley chilena la mujer conserva su
nacionalidad ya que nuestra legislacin no
contempla la institucin de la nacionalizacin
semivoluntaria.
115

DOCTRINA:
Diego Guzmn Latorre seala que aqu no hay un
problema de calificacin sino mas bien de
interpretacin de una norma de Derecho, esto por
cuanto para que exista un problema de calificacin es
necesario:
- Que exista un conflicto de leyes.
- Que las leyes sean de Derecho Privado.

116

Todo lo relativo a la nacionalidad estara situado

en el campo del Derecho Pblico con lo cual
constituye una excepcin a la calificacin por la
Lex Fori.
Determinar si un individuo ha adquirido o
perdido la nacionalidad de un Estado debe
siempre resolverse conforme a la legislacin de
ese Estado: A cada Estado corresponde
exclusivamente la facultad de decidir quin es y
quin no es su sbdito.
117

Clasificacin de los
Conflictos
Positivos: Cuando dos o ms legislaciones en juego
utilizan distintos factores de conexin, en forma tal
que ambas se consideran competentes para conocer
del asunto.
En este caso el juez que conoce del asunto debe ante
todo seguir las indicaciones de su propia legislacin y
debe pues aplicar su propia regla de conflicto y no la
de un pas extrao. Es decir , la lex fori.
118

 Negativos: Esto es, cuando, en virtud de la

diversidad de las disposiciones de DIPr.,
ninguna de las legislaciones concurrentes se
atribuyen competencia para resolver la
cuestin en litigio, sino que cada una de ellas
da competencia a una legislacin extraa.
Esta situacin da lugar a lo que se conoce
como Reenvo.
119

Reenvo
Es un conflicto negativo entre disposiciones de DIPr.
de dos o ms legislaciones que no se reconocen
competencia as mismas para gobernar una
determinada relacin jurdica.
En otras palabras hay un envo de competencia de la
lex fori a la ley extranjera y una devolucin o renvo
que hace esta ltima a la primera e incluso a un tercer
Estado.
120

 Cuando decimos que las normas del DIPr., en principio,

designan el derecho que deber regir la relacin jurdica
con elementos extranjeros pueden ocurrir dos supuestos:
1) que la solucin indicada por del DIPr. consultadas, se
encuentre en el derecho interno;
2) que remitan al derecho extranjero. En este ltimo
supuesto, qu porcin del derecho se aplica. Se da aqu
la alternativa de aceptar o no el reenvo y la decisin que
se adopte en uno u otro sentido har variar
sustancialmente la ley aplicable.
121

Clasificacin del Reenvo

De primer grado o devolucin o retorno: cuando la
legislacin del Estado enviado reenva o retorna la
competencia a la legislacin del Estado enviante.
De segundo grado: cuando la legislacin del Estado
enviado reenva la competencia a la legislacin de un tercer
Estado.
Reenvo definido: la Legislacin C, en el caso del reenvo
de segundo grado, se atribuye competencia.
Reenvo indefinido o perpetuo: cuando varias legislaciones
se remiten la una a la otra, sin que ninguna se atribuya
competencia., generndose una cadena sin fin.
122

Solucin al problema del reenvo

Aceptacin del reenvo: Si el tribunal acepta el reenvo,
debe aplicar las disposiciones positivas contenidas en la
legislacin del estado reenviado, que puede ser la lex fori,
cuando el reenvo es de primer grado, o la legislacin de un
Tercer Estado cuando se trata de un reenvo de segundo
grado.
Rechazo del reenvo: Si el tribunal rechaza el reenvo debe
aplicar las disposiciones de derecho interno contenidas en
la legislacin enviada, prescindiendo de sus reglas de PIPr.
Al respecto hay pases que rechazan el reenvo, como
Brasil, Portugal, Grecia, etc., y otros que lo aceptan como
la ley italiana de 1995 y la de Alemania de 1988.
123

Lmites a la aplicacin del

Reenvo
A) Cuando las partes hayan designado expresamente una ley
aplicable, ya que la voluntad es que se rija por la ley nacional
elegida;
B) Cuando se trata de la regla locus regit actum. El sentido
de la regla es validar el acto, por eso se respeta la forma del
lugar en que se celebr.
C) Modernamente se ha aceptado que el reenvo procede en
ciertas materias y no en otras. Por ejemplo, se acepta que
proceda en materias de estatuto personal y no tratndose de
contratos ni de responsabilidad extracontractual.

124

Caso de aceptacin
jurisprudencial del reenvo en
Chile
Fallo Tschumi con Tschumi de la C. Suprema, 1944, que
acept el reenvo fundndose en el art. 135, inc. 2, del
Cdigo Civil, antes de la reforma de la Ley 18.802. Se
trataba de un matrimonio celebrado en Alemania entre un
suizo y una alemana y se declar que dicho matrimonio se
haba contrado para los efectos del rgimen de bienes y
de la citada disposicin de nuestro C.Civil, bajo el imperio
de las leyes suizas, aceptando en esta forma el reenvo
que hace el C. Civil alemn a favor de la ley nacional del
marido ( Rev. Der. y Jur. Ao 1945, Tomo XLII, pg 325).

125

JURISPRUDENCIA
RELACIONADA
EL REENVIO
Caso Affaire Forgo ao 1878:
Antecedentes:
Alemn de nacionalidad Bvara, a los 5 aos es llevado
por su madre a vivir a Francia viviendo durante toda su
existencia en Pau.
Fallece a sus 68 aos en esa misma ciudad dejando una
gran fortuna mobiliaria y nicamente herederos colaterales.
126

El causante no tena domicilio de derecho en

Pau ya que la ley francesa subordinaba su
adquisicin a la obtencin de un decreto de
admisin que nunca se tramito: nicamente
tena un Francia un domicilio de hecho.
Conservaba en Bavara (lugar de
nacimiento) su domicilio de derecho.
127

su

Determinar la ley de fondo aplicable

a la sucesin:
- La ley del domicilio de hecho: La ley francesa no
reconoca derechos hereditarios a los parientes
colaterales.
- La ley del domicilio de derecho: La ley de Baviera si
reconoca derechos hereditarios a los colaterales.

128

 Tribunal Francs de Primera Instancia: Aplica

la ley francesa y declara heredero al Fisco.
Accin de Peticin de Herencia por los
colaterales: Conforme a la ley francesa la
sucesin mobiliaria se rige por la ley del ltimo
domicilio de derecho del causante: La ley Bvara.
Tribunal de apelacin de Bureos: Hace
aplicable a la sucesin el Cdigo Bvaro.
Casacin: Regla de D.I.Pr. Contenida en el
Cdigo Bvaro: la sucesin mobiliaria se rige por
la ley del lugar del domicilio efectivo del difunto:
La ley francesa.
129

Tribunales Superiores Franceses:

Aplican a la sucesin la ley Bvara (Ley del
domicilio de derecho)
Reconocen la Regla de D.I.Pr. contenida en dicha
legislacin (Ley del domicilio efectivo)
Hacen aplicable a la sucesin la ley francesa.
(Heredero el Fisco)
SE RECONOCE LA TESIS DEL REENVIO
130

Conflictos de leyes en el
tiempo
Una misma relacin jurdica puede vincularse, sucesivamente,
a leyes distintas, dando origen a los llamados conflictos en el
tiempo.
As se puede modificar una ley sustantiva interna; una ley
atributiva, cambindose, por ejemplo, la nacionalidad por el
domicilio como base de la ley personal; o bien un factor de
conexin. Los cnyuges despus de casarse cambian su
nacionalidad o domicilio poltico.
En los dos primeros casos existe una identidad de soberana
que dicta tanto la ley nueva como la antigua. En tal supuesto
se aplica de manera inmediata la ley nueva, dado el principio
de irretroactividad de sus leyes.
131

Respeto Internacional a los

derechos adquiridos
En el plano internacional el problema se plantea
cuando hay un cambio en el factor de conexin
en tal forma que un derecho pase a quedar
afecto a una nueva legislacin.
La solucin tradicional se basa en el principio de
respeto internacional de los derechos adquiridos.
132

Respeto de los derechos

adquiridos
El Derecho ha nacido de acuerdo a la ley
competente, se trata ahora de determinar los
efectos que puede producir en los diversos pases.
Deber considerarse limitada la existencia de este
derecho al estado en cuyo territorio ha nacido o se
lo deber reconocer en otro cualquiera?
Este es un problema de importacin de un
derecho. En qu condiciones habr de ser
reconocido ese derecho en el extranjero?
133

Principio
El principio general es que los derechos vlidamente
adquirido de acuerdo con la ley del pas de origen,
deben producir sus efectos en todas partes.
Dentro de la concepcin del PIPr. al servicio de la
seguridad del trfico jurdico el respeto a los derechos
adquiridos aparece como una necesidad primordial.
134

Condiciones de existencia de un
derecho adquirido
Que haya nacido en virtud de la ley
internacionalmente competente, segn el sistema
de derecho internacional Privado del pas en que
se invoca; y
Que se haya cumplido con todas las condiciones
impuestas
internamente
por
esa
ley
internacionalmente competente.
135

Efectos
Un derecho adquirido en un pas debe producir en
los dems pases los mismos efectos que en el pas
de origen, pero no ms de los que tienen en s
mismo o uno diferente de aquel que ha sido
adquirido.
Si un derecho no tiene eficacia extraterritorial en
conformidad a la ley del pas en que naci, no se
podr invocar en el extranjero.
136

Excepciones
Cuando la institucin jurdica en que se basa el
derecho adquirido no exista en el pas en que este
se invoca;
Cuando sea contrario al orden pblico del pas en
que se invoca; y
Cuando el derecho ha sido adquirido en el
extranjero en fraude a la ley.
137

Legislacin chilena
Nuestra legislacin interna slo se ocupa del respeto
de los derechos adquiridos bajo el imperio de otra
ley en materia de conflictos de leyes en el tiempo.
La ley sobre el efecto retroactivo de las leyes de
1861se funda precisamente en la distincin que
hace entre los derechos adquiridos y las meras
expectativas. Pero no contiene una disposicin que
consagre el principio en forma general tratndose de
los conflictos de leyes en el espacio.
138

Preceptos de DIPr. Contenidos

en el Cdigo Civil.
Varios preceptos del Cdigo Civil envuelven implcitamente
el referido principio y se inspiran en l.
Tal ocurre, por ejemplo: en materia de contratos (art.16 inc.
2), de instrumentos pblicos (art. 17) y de testamentos
(art.1027 otorgados en el extranjero. Tambin el art. 80 de
la nueva Ley de Matrimonio Civil, referente a los efectos
que producen los matrimonios celebrados en el extranjero,
y el art. 245 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
reconoce fuerza y valor en Chile a las resoluciones
pronunciadas por tribunales extranjeros.
139

Cdigo de Bustamante
Consagra expresamente el principio del reconocimiento
internacional de los derechos adquiridos, como asimismo
su limitacin general, o sea el orden pblico internacional.
En efecto, el artculo 8 dice :Los derechos adquiridos al
amparo de las reglas de este Cdigo tienen plena
eficacia extraterritorial en los Estados contratantes, salvo
que se opusiere a alguno de sus efectos o consecuencias
una regla de orden pblico internacional.
140