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APROXIMACIONES A

LA
JUSTICIA
RESTAURATIVA
“Encarando una crisis en la
política humana, necesitamos
repensar los principios básicos
de la esfera política de los
asuntos humanos.
Enfrentados a un asalto
sistémico a la dignidad
humana, necesitamos
repensar la fundación
asociativa de la persona
humana”. (Michael H. McCarthy: “El
pensamiento político de Hannah
Arent”).

Oscar Alirio Campos Ventura.


Facilitador.
CONTENIDO
PROGRÁMATICO:
• I. Aspectos Históricos del control social de la niñez y
adolescencia y la Justicia Restaurativa.
– El Abolicionismo
– El Minimalismo
– Cuestionamiento a los sistemas penitenciarios.
• II. Definición, Características, Presupuestos, Principios y
Fundamentos de la Justicia Restaurativa: razones de
aparición y su relación con el Derecho.
• III. Mecanismos de Desjudicialización.
• IV. Formas de llevar adelante programas concretos de
Justicia Restaurativa
INTRODUCCIÓN
• Orígenes del D° PN:
– a) la venganza privada. (Límites*).
– b) la venganza pública.
• Las limitaciones del interés de la víctima.
• La reparación del daño, posible respuesta penal: un
resurgimiento.
• Factores incidentes: Movimientos socio-pcos. y
científicos. (Cgia., victimología, victimodogmática,
Dchos. y participación de la víctima, etc.).
• La reparación del daño en CPP: El retroceso y
contrareforma: supresión de la rep. del daño como
forma de extinción de la acción penal.
• Ausencia de reflexión.
INTRODUCCIÓN
• Formas alternativas de solución a conflictos (FASC):
– la conciliación, la suspensión condicional. del
procedimiento a prueba, reparación del daño, etc.
• Situación jdca. actual de la reparación del daño.
• El uso de las FASC.
• Estado de cosas:
– La constante INVITACION A LA PAZ SOCIAL A LA
CIUDADANIA.
– Las VOLUNTADES PUNITIVAS de los ciudadanos.
• PARADIGMAS S/LA JUSTICIA: Justicia Retributiva, vrs.
Justicia Restaurativa.
I. Historia del control social
de la niñez y la
Adolescencia
• Doctrina de la Situación Irregular.
(Tutela)
• Correccionalismo y Readaptación.
• Doctrina de la Protección Integral.
• (Desarrollo histórico en El Salvador)
DEFENSA DE LAS
• ABOLICIONISTAS.
FASC • RESOCIALIZADORAS.
DESDE LAS TESIS • GARANTISTAS.

CRIMINOLOGICAS
:
• ABSOLUTAS O
TEORIAS DE LA DE LA
PENA: RETRIBUCION.
(O DE LA REACCION
• RELATIVAS O DE
LA PREVENCION.
PENAL*)
• MIXTAS O DE LA
UNION.
TEORIAS DE LA PENA (…de la
reacción penal)

Se dividen en:
1. Teorías Absolutas.
a. La Pena se justifica en sí misma, sin
que pueda ser asociada a fines sociales
ulteriores o utilitarios, se agota en sí
misma.
b. Para Kant, se concibe el delito como
una negación del D° y la pena como
negación a esa negación, Binding.
c. Un mal por un mal hacia el sujeto, no
hay un fin social, se agota en la mera
retribución o castigo.
d. Se denomina absoluta porque ve en
la pena no un sentido de prosecución
social útil, sino que la culpabilidad del
• Planteamientos sobre aportes de Immanuel KANT:
• “Lo que quizá haga de la ética kantiana algo verdaderamente
atendible es su “humanismo de base”, la concepción de que
las acciones han de considerar siempre al hombre como fin,
jamás como medio. Este es el sentido que tiene la segunda
máxima que propone Kant para expresar la ley básica de la
razón práctica: “Obra de tal manera que siempre tomes a la
humanidad como un fin y jamás la utilices como un medio, ya
sea en tu persona, ya sea en la persona de cualquier otro”.
• Se trata de una normativa que, reconociendo la dignidad del
hombre, viene a completar el juicio vacío formal del imperativo
categórico. Tomar a los demás como fines es obrar por el
deber”. (El Lenguaje Moral. Forma y Justificación de los Juicios
Morales).
2. Teorías Relativas, o de la Prevención.
a. Las teorías preventivas renuncian a ofrecer fundamentos
éticos a la pena, ella será entendida como un medio para
la obtención de ulteriores objetivos, como un instrumento
de motivación, un remedio para impedir el delito.
b. Para explicar su utilidad, en relación a la prevención de la
criminalidad, se busca apoyo científico.

Puede ser Prevención Especial o Prevención General.


La Prev. Especial actúa S/el sujeto de intervención, en 3
formas:
a. Corrigiendo al corregible: resocialización. +
b. Intimidando al intimidable. (Intimidación). -
c. Haciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni
intimidables. (Inocuización). -
Teoría de la Prevención General positiva:

La PG+ puede ser entendida de un modo diverso al


precedentemente expuesto. Por un lado, puede
manifestarse por la vía de la intimidación a los
posibles delincuentes (Prev. Gral. negativa), y, por
la otra, como prevalecimiento o afirmación del
derecho a los ojos de la colectividad (Prev. Gral.
Positiva).
Así se adjudica a la pena ya un fin de conservación
del orden, o de conservación del derecho, o para:
a. … fortalecer la pretensión de validez de las normas
jdcas. en la conciencia de la generalidad, o bien,
b. …reforzar las costumbres sociales y la fidelidad al
derecho, o como
c) …afirmación de la conciencia social de la norma.
 3. Teorías Mixtas o de la Unión:
 Comúnmente las teorías mixtas le asignan al D° PN la función
de protección a la sociedad, sin embargo, tal función tiene
características según la teorías. Hay 2 fundamentaciones:
 A) …La protección de la sociedad basada en la
retribución justa y que los fines de la prevención sólo
juegan un papel complementario dentro del marco de
la retribución.
 B) …El fundamento de la pena es la defensa de la
sociedad, y a la retribución corresponde únicamente la
función de límite máximo de las exigencias de la
prevención, impidiendo una pena superior a la merecida
por el hecho cometido.
 En ambos casos, la Prot. de la Soc. es …protección de Bs.
Jdcos… (sólo, siempre).
 Se sostiene que el criterio unificador (Mixtura) se
matiza, así:

 i) Prev. Gral.: a nivel legislativo. (norma).


 ii) Retribución: en el proceso y en la Sentencia
Jdcial. (grav. del hecho, culpabilidad).
 iii) Prev. Especial: de más incidencia durante
la Ejecución, en su versión moderna, pues el
Sist. Pen. debe orientarse a la Readaptación
social del condenado. (Reinserción social).
… TESIS CRIMINOLOGICAS
• ABOLICIONISTAS. Abogan por la
desaparición paulatina o radical, del
D PN y de la pena.
• Planteamiento:
• S/JR:
– Radicales. Abogan por una teoría pura de J
Restaurativa.
– Moderados. Propugnan a la justicia informal y a
“paulatinas” formas de reprobación distintas a
la pena, caracterizadas por un mayor contenido
simbólico.
… TESIS CRIMINOLOGICAS

• RESOCIALIZADORAS. Abogan por una


reacción penal que enfatice la prevención
especial *.
• Planteamiento:
• S/JR:
– Parten del abandono de la concepción
patológica del delincuente y de los modelos
clínicos.
– Si a través del acuerdo víctima-delincuente el
imputado no deberá ir a prisión, evitando las
consecuencias discriminatorias .
… TESIS CRIMINOLOGICAS

• GARANTISTAS. Buscan un D° PN
mínimo con límites al ejercicio arbitrario
del poder, especialmente el punitivo.
• Planteamiento:
• S/JR:
– Vistos los resultados en la delincuencia leve
o mediana, amplia doctrina viene aceptando
la reparación del daño en el DPN.
– No obstante condicionada a límites y
matices, pues se plantea no renunciar a una
serie de principios y garantías CN.
• TEMAS ACTUALES Y VINCULADOS A LA
EXTREMA RETRIBUCION-AGRAVACION DEL
FENOMENO DE DELINCUENCIA JUVENIL:
• Cuestionamientos a la Rehabilitación, Crisis
del paradigma resocializador y nuevas
tendencias.
• Simple merecimiento.
• Derecho Penal del Enemigo. De la
rehabilitación a la inocuización.
• Tolerancia Cero en las Políticas de Seguridad
Pública.
• El Gran encierro.
• CUESTIONAMIENTO A LA RESPUESTA PENAL:
• El punto de partida de las ideas de la JR está aún en
debate, entre la responsabilidad del infractor y la
equidad de éste y la víctima, en la justicia penal.
• Debido a ello, el DPN se inclinó por el delincuente, la
víctima no había sido considerada. (Cuando la
expropiación del conflicto ha llegado a más…¿?).
• La respuesta PN es cuestionada:
– Por ser retribución de lesión a bs. Jdcos.
– Por profundizar procesos de exclusión.
– Por promover etiquetajes negativos.
– El autor del hecho no es valorado en su potencial;
relegándose a una indiferencia y pasividad: Un objeto de
intervención, una cosa; la búsqueda de legitimar excesos
de intervención: “un animal”, “un salvaje”.
II. Definición, Características,
Presupuestos, Principios y
Fundamentos de la
JUSTICIA RESTAURATIVA
Aparición y relación con el D°

• DIMENSIONES BASICAS
PARA LA JR
• A) DEFINICION.
• B) CARACTERÍSTICAS.
• C) PRESUPUESTOS.
• D) PRINCIPIOS.
• E) FUNDAMENTOS.
• TRES DIMENSIONES
BASICAS:
• A) DEFINICION:

• 1. “…todo proceso en que la víctima, el


delincuente y, cuando proceda, cualesquiera
otras personas o miembros de la comunidad
afectados por un delito, participen
conjuntamente de forma activa en la resolución
de cuestiones derivadas del delito, por lo general
con la ayuda de un facilitador”. (ONU: Ppios.
básicos de Justicia Restaurativa).

• 2. “…un tipo de justicia que procura, por medio


de un proceso de encuentro y diálogo en el que
participan activa y voluntariamente víctima,
ofensor y comunidad, la reparación del daño a la
víctima, la restauración del lazo social y junto
con ello la rehabilitación del ofensor”. (Echeverri
Londoño, Na. Catalina: JR, contextos marginales y Representaciones Sociales:
algunas ideas sobre la implementación y aplicación de éste tipo de justicia).
• B) CARACTERISTICAS:
• 1. Permite optimizar la cohesión social.
• 2. Permite que la comunidad cambie su mirada s/ ofensor y lo conciba
como parte integrante de ella.
• 3. Permite participación activa de la víctima, el ofensor y la comunidad,
en la que pueden expresar sus emociones e ideas frente al daño
causado. (Comparten responsabilidades).
• 4. Permite pasar de una responsabilidad pasiva a una activa por
el sujeto ofensor. (mayor entendimiento).
• 5. Permite que se repare el daño, en lugar de un castigo (causar
otro).
• 6. Permite ver a intervinientes como personas y no exclusivamente
como infractor-infringido -identificación víctima-ofensor-.
• 7. Permite recobren el control perdido –s/sus vidas-, por el delito.
• 8. Permite la resignificación de la situación vivida.
• 9. Logra una disminución de la reincidencia en los actos delictivos.
• 10. Facilita el proceso de construcción de comunidades más
pacíficas.
• C) PRESUPUESTOS:
• 1. El delito es un acto que atenta contra las RRHH.
• 2. Las víctimas y la comunidad ocupan un lugar central en los
procesos de Admón. de Justicia, y en la Reinserción
Social.
• 3. Existe la necesidad de restablecer las RRHH.
• 4. Hay circunstancias que exigen rehabilitar a los
intervinientes y la comunidad, en la medida de lo posible.
• 5. El sujeto tiene una responsabilidad ante las víctimas y
ante la comunidad por su conducta.
• 6. Los participantes en el proceso de JR, colaboran
voluntariamente entre sí para su desarrollo.
• D) PRINCIPIOS:

• 1. La participación activa del ofensor, de la


víctima y de la comunidad.
• 2. La reparación material y simbólica del daño.
• 3. La responsabilidad completa y directa del
autor.
• 4. La reconciliación con la víctima y con la
comunidad.
• 5. El compromiso comunitario para enfrentar
integralmente el conflicto social y sus
consecuencias.
• E) FUNDAMENTOS:
• 1. Históricos. (Jdco-Pn) Revierte la expropiación del
conflicto por parte del E°: presupuesto y fin.
• 2. Sociológicos. Cohesión social; identidad.
• 3. Culturales. Composición, tradición; colectividad
y sentido de pertenencia.
• 4. Éticos. El ser humano tiene un fin en sí mismo;
la reparación del daño, un derecho fundamental.
• 5. Políticos. Recobrar la fundación asociativa de la
persona humana. “La vigencia y el ejercicio de los
DDHH … implica necesariamente le trabajo de forjar
una comunidad política que reconozca esos derechos y
los defienda p/ c/u de los miembros de esa
comunidad”. (Cita a Arent).
• 6. Jurídicos.
– CN. El ppio. Y fin de actividad E°, la persona humana.
– Régimen Jdco. Especial. Principio de Progresividad.
– CDN. Art. 40.1: Trato de manera consistente con el sentido de dignidad
y valor; fortalecer el respeto por los DDHH y libertades fundamentales
de terceros; promover la reintegración y que se asuma un rol
constructivo en la sociedad.
– LPJ.
– Art. 3.Ppios Rectores. Prot. Integral. Formación integral y reinserción en
fam. y sociedad.
– Art. 5 a y g. Dignidad inherente al ser humano.
– Significado de actuaciones. Razones incluso ético-sociales de las
decisiones. Función educativa del procedimiento
– Art. 6. Respeto a Derechos humanos y derechos fundamentales.
– Art. 8 y 9. Medidas socio-educativas. Educar en responsabilidad.
• * ¿Porqué surge –o resurge- la
JUSTICIA RESTAURATIVA?.

• * ¿Cuál es su relación con el


Derecho?.
I CONGRESO MUNDIAL DE JUSTICIA
RESTAURATIVA
LIMA, 2009. Conclusiones y Recomendaciones:
Declaración en que se emite concepto de Justicia
Restaurativa; rol del enfoque restaurativo en la JJ;
reglas para el uso de la JR;
recomendaciones para acciones (*5 a 9).
III. Mecanismos de
Desjudicialización:
Art. 36 LPJ

En tanto decisiones de
“mérito” del Fiscal y Juez por
los elementos recabados “No Compatible
es compatible totalmente con
JR”, podrá ser su efecto formal
con JR
en el proceso; no obsta
IV. Formas de llevar adelante
Programas concretos de Justicia
Restaurativa
IV. Formas de llevar adelante
Programas concretos de Justicia
Restaurativa
¿Fundar la Justicia
Juvenil en base a la
Justicia Restaurativa?
1. Contexto punitivo depende del contexto socio-
pco. y Eco. en general:
a. Globalización: Mas fluidez en las culturas.
b. Modernidad líquida: Nada esta fijo ni es predecible,
nada es seguro, enfrentamos incertidumbres
sociales, miedos.
c. Miedo al crímen y falta de tolerancia.
1. Efectividad dudosa de la JJ.
2. Necesidad de eficacia, ello exige intervención
interinstitucional y coordinada, sostenida
temporal y financieramente, evaluada; se
recomiendan proyectos pilotos.
BASES DE UN MODELO
SISTEMÁTICO DE JUSTICIA
RESTAURATIVA
1. Desafíos Institucionales: Sensibilización,
Responsabilidad, Innovación, Coordinación ,
discusión y seguimiento sistematizado de
entes públicos, privados y sociedad civil,
interacción comunicativa e informativa,
comunidad.
2. Visión garantista. (Conjugación de retribución-
restauración).
3. Fomento del respeto de los DD Fundamentales
/Gar. Procesales. (Mantiene derechos a
disposición).
4. Reflexión científica: Jdca. y empírica.
Determinar las causas últimas del porqué se
llegó a cometer el delito.
…BASES DE UN MODELO SISTEMATICO DE JUSTICIA
RESTAURATIVA
• CONCRECION DE MODELOS:
• Desviación de la intervención penal.
• Procedimientos desde y con la colectividad
educativa, comunitaria, etc. (Procesos
restaurativos escolares, comunitarios y
tribunales).
• Establecer por la policía no sólo hechos
sino también daños y premisas de
restauración.
• Empoderar a la comunidad: PROCESOS
COLECTIVOS en CONSTRUCCION DE LA
PAZ.
• Establecimiento de ALIANZAS: salud,
educación (escuela), municipalidad,
ADESCOS, empresarios, etc.
…BASES DE UN MODELO SISTEMATICO DE JUSTICIA
RESTAURATIVA
• EJES DE ACTUACION:
• 1. Crear y articular espacios
restaurativos:
• Comunidades.
• Escuelas.
• Tribunales.
• 2. Líneas de actuación:
• Formación y capacitación. (RAC; mediación
transformativa).
• Gestación, organización, evaluación. (Incluso
juventud: arte urb.)
• Asistencia/seguimiento. Promoción-
campañas. Concursos públicos, etc.
• Articulación de redes de apoyo.
…BASES DE UN MODELO SISTEMATICO DE JUSTICIA
RESTAURATIVA

• INSUMOS:
• Trabajo admtivo. y jdcial. en
reinserción a la fecha, experiencias
y estructuras de procesos en medio
abierto*.
• Articulación de redes preexistentes.
• Comités de prevención municipales.
• *Proyectos pilotos de mediación en
universidades y municipalidades.
• *Fiscalía: Renuncias “generalizadas”
en casos de faltas.
“La admón pbca. ha sido algo
menospreciada … pero este debate se
puede ver con optimismo… el campo
de la admón pbca. seguirá enfrentando
desafíos fundamentales y … saldrá
fortalecida de esa lucha en una era
turbulenta, … Eso significa volver
efectiva la toma democrática de
decisiones, reintegrar el
liberalismo constitucional a la
practica de la democracia,
reconstruir instituciones políticas
y asociaciones cívicas
resquebrajadas. Y, quizá lo más
difícil de todo, requiere que aquellos
miembros de nuestra sociedad que
tienen un poder inmenso se hagan
cargo de sus responsabilidades,
Gracias.