Abog. JULIO CSAR PALA GARCA.

CARACTERSITICAS DE LAS M.C.

El art. 612 del CPC solamente seala tres
caractersticas de las Medidas Cautelares:
Pre juzgamiento provisorio.
Instrumental y
Variable.
Pecando de limitado porque las medidas
cautelares se caracterizan principalmente
por:

JURISDICCIONALIDAD.
Esta emerge de una resolucin dictada por el rgano

judicial siendo este un acto jurdico procesal del Juez.

El Juez expide su decisin cautelar a solicitud de
parte, (en algunos casos de oficio) que implica a
dems que el juzgador tiene la potestad o autoridad
para asegurar el mandato final, anticipando todos o
determinados efectos de la sentencia a dictarse en el
proceso.
No puede desligarse del proceso donde se tramite las
pretensiones de las partes ya que careceran de
ejecutabilidad.

JURISDICCIONALIDAD.
Se dice entonces que la medida cautelar es

jurisdiccional porque se adelanta ciertos

efectos del fallos con la que se garantiza la
aplicacin material del derecho proclamado
en l.
Es el rgano Jurisdiccional el encargado de
adelantar el pronunciamiento que esta
siendo tratado en el proceso principal como
pretensin de las partes, el cual culminar
posiblemente con una declaracin de fondo.

SUMARIEDAD.
Se distingue por ser sumaria y expeditiva en

razn de la celeridad en su tramitacin, debido

a la simpleza estructural del procedimiento y a
la
suspensin
de
los
principios
de
bilateralidad y contradiccin y porque la
secuela del proceso de cautela no es exigente o
exhaustivo como acontece en el proceso
principal, por cuanto se requiere solamente
acreditar no la certeza de la existencia del
derecho sino su razonable probabilidad.
Esto es en el caso de no ser notificado el
afectado hasta que se ejecute la medida.

PROVISORIEDAD.
El termino provisoriedad hace referencia a la

naturaleza temporal y no definitiva de

aqulla, debindose tener en cuenta que la
medida cautelar tiene un lmite en el tiempo al
estar condicionada su existencia a la no
realizacin de determinados actos procesales,
no
debiendo
de
confundirse
con
la
temporalidad, ya que sta se refiere a lo que
no dura siempre.
La Provisoriedad es el complemento de la
instrumentalizacin en cuanto a su dimensin
temporal vinculativa.

PROVISORIEDAD.
La resolucin cautelar se extingue en el

momento en que se dicta la resolucin

definitiva del proceso.
Esto significa que si el fallo no beneficia al
peticionante de la medida, sta obviamente
fenece.
Y si la resolucin final es favorable al solicitante
de la medida preventiva igualmente se extingue,
porque la tutela cautelar desaparece con la
declaracin definitiva del derecho para dar paso
a la etapa de la ejecucin de sentencia.

INTRUMENTALIDAD.
La

naturaleza instrumental de la medida

cautelar obedece a su sujecin al resultado
del proceso principal, es decir, no tienen
existencia propia, pues se encuentra ligada a
esta.
Justamente la funcin de toda medida cautelar
no es otra sino asegurar la ejecucin del fallo
correspondiente, por lo que representa un
procedimiento accesorio que sigue la suerte
del proceso principal.

VARIABILIDAD.
Como para la concesin de una medida

cautelar no es exigible sino la acreditacin

de la apariencia del derecho invocado, es
posible que en el curso del proceso
principal, en cuya estacin probatoria se
demostrar o no la certidumbre del derecho
alegado, el juez adquiera una percepcin
diferente a la que tuvo en el momento de
decretar la medida pro lo que sta puede
sufrir modificaciones.

VARIABILIDAD.
Entonces se dice que la medida cautelar

puede ser susceptible de cambios en

cualquier estado del proceso, es decir,
es
dinmica,
pudiendo
transformarse permanentemente.
En consecuencia, se puede modificar la
forma de la medida de cautelar, variar
los bienes sobre los que recae su monto,
y sustituir al rgano de auxilio.

FUNCIN
ASEGURADORA.
La medida cautelar se caracteriza

por cumplir una funcin aseguradora

al garantizar el cumplimiento o
ejecucin de la sentencia a expedirse
en el proceso principal, la cual podra
tornarse impracticable a falta de
aquella y debido, especialmente al
periculum in mora.

FUNCIN
ASEGURADORA.
Esta

nota distintiva supone la

proteccin de los intereses del
peticionante, y el cumplimiento de los
fines del proceso, porque se resguarda
con la medida cautelar la eficacia del
fallo, lo que permite que el derecho
declarado por el Juez no sea ilusorio
sino que pueda materializarse.

RESERVA.
La medida cautelar es reservada.
Esto significa que su trmite es conocido por el

peticionante de ella y no por el afectado, quien

recin se enterar de la misma una vez que se
ejecute.
La concesin de dicha prueba pertinente anexada
a ella obvindose el conocimiento de la
contraparte.
No permitindose su apersonamiento al
afectado al proceso hasta tanto no culmina
la ejecucin de la medida preventiva.

PROPORCIONALIDAD.
Toda medida cautelar se caracteriza por ser

proporcional.
Esto
significa
que
debe
guardar
correspondencia con el petitorio de la
demanda interpuesta.
En efecto, no puede exceder del monto adeudado
o tener naturaleza distinta a la pretensin
principal.
Lo contrario implicara causar perjuicio al
obligado, constituyendo claramente una situacin
de abuso de derecho.

REQUISITOS DE LAS MEDIDAS

CAUTELARES.
FUMUS BONI IURIS: VEROSIMILITUD DEL
DERECHO.
Un derecho es verosmil cuando reviste apariencia
de verdadero.
La certeza el mismo se configurar cuando se
adquiere conviccin de su existencia.
Para decidir la litis el Juez debe estar convencido de
la certeza del derecho en que sustenta la
pretensin, la cual se lograr si estn acreditados
suficientemente los hechos en que la ltima
reposa.

FUMUS BONI IURIS:

VEROSIMILITUD DEL DERECHO.
Es por ello que la actividad probatoria de las partes

tendr por finalidad formarle tal conviccin al Juez.

Sin embargo tratndose de la medida cautelar
slo le es exigible al peticionante que acredite no la
certeza sino la verosimilitud del derecho en que
funda su pretensin principal.
Presentada la solicitud preventiva el magistrado
debe examinar si de la prueba anexa se acredita la
apariencia del derecho, dictndose la decisin
cautelar si se demuestra no la existencia del
derecho si no su verosimilitud.

FUMUS BONI IURIS:

VEROSIMILITUD DEL DERECHO.
El mandato cautelar implica entonces por parte

del
Juez
un
razonamiento
sobre
la
probabilidad de que le derecho alegado
realmente exista, siendo tal posibilidad lo que
amerita la tutela cautelar.
Por lo tanto no se trata de establecer la certeza
de la existencia del derecho que es propiamente
el objeto del proceso principal, sino solamente
de formular un juicio de probabilidad de su
existencia, sobre la base de una cognicin
sumaria y superficial.

PERICULUM IN MORA:
PELIGRO EN LA DEMORA.
El peligro en la demora habr de ser apreciado

con relacin a la urgencia en obtener proteccin

especial de los hechos indicativos de la
irreparabilidad o del grave dao que puede
significar esperar al dictado de sentencia.
La medida preventiva est revestida de un
carcter de urgencia.
La urgencia se debe a la existencia de un peligro
actual, el que, a su vez, est constituido por los
elementos,
objetivo
y
subjetivo,
respectivamente.

PERICULUM IN MORA:
PELIGRO EN LA DEMORA.
La insoslayable tardanza de la decisin,

que no puede ser antepuesta al

conocimiento, y la posibilidad de que en
es lapso se espera de la decisin, una
de las partes, actuando de buena o de
mala fe, enajene la cosa en cuestin o
trasponga sus bienes y resulte ilusoria la
decisin futura dictada en su contra.

CONTRACAUTELA.
La contra cautela es la garanta que por

disposicin del Juez debe otorgar quien

requiri una medida cautelar, como
presupuesto para la efectivizacin de la
misma.
Tiene por objeto asegurar al afectado el
resarcimiento de los daos y perjuicios
que pudieran producirle la traba de la
Medida Cautelar.

CONTRACAUTELA.
La admisin de la contracautela, en cuanto a su

naturaleza y monto, ser decidida por el Juez,

quien podr aceptar la ofrecida por el solicitante,
graduarla, modificarla o, incluso, cambiarla por la
que considere pertinente. La contracautela
puede ser de naturaleza real o personal.
Dentro de la segunda se incluye la caucin
juratoria, que ser ofrecida en el escrito que
contiene la solicitud de medida cautelar, con
legalizacin de firma ante el Secretario
respectivo.

CONTRACAUTELA.
Con la contra cautela se asegura preventivamente la

realizacin prctica del derecho al resarcimiento de

los daos que encontrar su ttulo en la providencia
principal, cuando sta haya revocado por injusta la
provisoria.
La contra cautela debe ser ofrecida por quien solicita
medida cautelar.
Los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el
Ministerio Pblico, lo rganos constitucionales
autnomos, los gobiernos regionales y locales y las
universidades estn exceptuados de prestar contra
cautela.

CONTRACAUTELA.
Tambin est la parte a quien se le ha

concedido Auxilio Judicial.

Los primeros en razn a la solvencia material y
moral, as como la finalidad atribuible a los
Poderes e instituciones mencionadas.
La contracautela pueden ser: las reales han de
ser las que signifiquen afectar una suma de
dinero, ttulos o bienes en concreto (muebles o
inmuebles o semovientes inclusive) solo si
fuese aceptable, porcentuales de patrimonios.

CONTRACAUTELA.
Los

bienes pueden pertenecer al propio

afectado
a
terceros
dando
ste
su
conformidad.
Las contractuales personales pueden consistir
en el juramento del propio afectado, o en la
garanta prestada bajo juramento o promesa
de responder por parte de terceros de
reconocida solvencia (entidades financieras).
Estn pueden ser objeto de reemplazo o de
sufrir modificaciones cuantitativas.