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Direito Romano

Prof. Dr. Rafael de Freitas Valle Dresch

Diviso Externa
As fases do Direito Romano so estudas sob
a perspectiva constitucional e, por
conseguinte, as vicissitudes dos rgos
reveladores do direito (fontes do direito). As
fases correspondem aos perodos em que o
Estado Romano esteve constitudo sob
determinada conformao jus-poltica..

Realeza

O Perodo Rgio (753 a.C.) data convencional da


fundao de Roma (510 a.C.) expulso dos reis
O governo de forma monrquica patriarcal,
baseada em princpios tradicionais de natureza
religiosa. O rei o magistrado nico, vitlicio e
irresponsvel. Assistido por um conselho de
sentadores, ancios tambm chamados paters
(chefes das tribos gentes). A fonte de direito
sobretudo o costume (mores). H ocorrncia de
algumas leges regia atribudas aos reis Rmulo,
Numa Pomplio e Srgio Tlio. O direito sagrado
(fas) est ligado ao humano (ius).

Repblica
(510 a.C) expulso dos reis (27 a.C.) instaurao do
Principado por Otaviano Augusto A coisa pblica se
concretiza na posio e funcionamento de diferentes
rgos da civitas. No lugar de reis, h dois magistrados
supremos anuais (consules) e uma srie de magistraturas
de hierarquia inferior (quaestores, praetores, censores,
tribuna plebis, aedilis curales) colegiais, temporrias e
responsveis perante o povo. O ius distingue-se do fas e
forma-se uma classe de juristas leigos. Neste perodo
formulada a Lei das XII Tbuas, de 450 a.C.
aproximadamente, baseada na jurisprudncia
desenvolvida at o momento.

Imprio
de Augusto at o Imperador Dioclesiano (27 a.C. 284
d.C.)- O perodo de maior poder de Roma. O Imperador
o novo rgo inserido na constituio republicana,
gozando de poder pessoal (auctoritas) que o coloca
primus inter pares. As instituies antigas, tambm
conservadas sofrem uma perda de importncia pois, ao
lado dos magistrados republicanos, o imperador nomeia
funcionrios responsveis diretamente perante ele. A
obra do juristas se manifesta atravs do poder imperial
(ius respondandi ex auctoritate principis).

Monarquia
Da asceno ao trono de Dioclesiano morte de Justiniano
(284 d.C - 565 d.C.) Perodo em que o centro de gravidade
do poder desloca-se de Roma para Constantinopla. O
Imperador (dominus et deus) o nico revelador do direito.
O Estado torna-se amplamente burocratizado, no havendo
grandes juristas, o que determina que a evoluo dependa do
estado de fato precedente. Pertence a este perodo a Lei de
Citaes de Teodsio II e Valentiniano III, de 426, pela qual
somente os escritos de cinco jurisconsultos tm valor de lei.
Por fim, Justiniano, recolhe a jurisprudncia clssica e as
constituies dos imperadores anteriores e forma Corpus
Iuris Civilis.

Diviso Interna
Perodo Arcaco (Ius Quiritium, Ius
Civile) Da fundao de Roma 130 a.c. O
carter lendrio e a ausncia de elementos
autnticos no permitem uma reconstruo
histrica precisa. O Direito direito
nacional romano, exclusivo dos cidados de
Roma, formalistas, rigoroso, adaptado um
povo de economia familiar e agrria, que
constitu uma pequena comuna rstica com
raras relaes pacficas com os estrangeiros.

Clssico
A) Aps as guerras pnicas vencidas pelos romanos sobre
os cartagineses no sculo II a.C., Roma se afirma como
grande centro comercial do mundo ocidental. A economia
se transforma de agrria para comercial onde as constantes
relaes com estrangeiros acaba por levar o ius gentium a
imperar como o direito comum de todos os povos do
mediterrneo, fundado sobre o bonum et aequum e a boaf: o direito universal se aplica a todos os homens livres.
Em virtude da atuao dos pretores (magistrados), se
constri um sistema jurdico magistratual (ius
honorarium), que flexibiliza e altera o ius civile.

Clssico
B) Nos ltimos anos da Repblica comea o perodo
ureo do Direito Romano, ou seja, o perodo clssico
que vai at a poca dos jurisconsultos clssicos (235
d.C.). O direito recebe profunda elaborao cientfica
pelos jurisconsultos que o analisam nos seus diversos
elementos. Depois da consolidao do imperador
Adriano, o direito adquire novos impulsos pelo fato
da administrao da justia ter sido assumida
diretamente pelo imperador e seus funcionrios
(cognitio extra ordinem).

Ps-Clssico
Inicia com Dioclesiano e finda com o direito
justinianeu. A decadncia poltica do perodo no
contagia o direito. Apesar da ausncia dos
jurisconsultos, os mestres do direito simplificam a
produo dos juristas clssicos e, concomitantemente,
adaptam-o s transformaes sociais geradas pelo
Cristianismo. Os vrios direitos (civile, gentium,
honorarium, cognitio extra ordinem) se fundem num
nico direito. Neste perodo se forma as bases do
direito moderno, atravs do Cdigo de Justiniano.

I Conceito e Distines
Chama-se Direito Romano o complexo de
normas jurdicas que vigoraram nos 13
sculos de histria da Roma antiga.
Neste vasto perodo de vigncia, o Direito
Romano apresentou uma srie de
conformaes e especificidades que devem
ser explanadas para melhor compreender as
fontes do Direito Romano.

Ius Civile Romanorum


Tambm chamado de Direito Quiritrio ou Ius
Quiritarium o direito prprio dos cidados
romanos (cives).
Direito nacional dos romanos de carter pessoal.
Perodo da Realeza e em parte da Repblica, onde
compreendia quase todo o direito de um povo de
economia agrria e familiar.
Teve sua influncia diminuda com a expanso dos
domnios romanos e do comrcio. Forma os
principais institutos de direito de famlia e
sucesses (patria potestas e a sucesso).

Ius Gentium
o Direito comum aos cidados romanos e aos
estrangeiros (peregrini).
o direito universal aplicvel a todos os homens
livres.
Teve grande influncia a partir da vitria dos romanos
nas guerras pnicas, quando Roma se afirma como
centro comercial no ocidente e a economia no mais
agrria-familiar.
o direito fundado sobre o bonum et aequum e a boaf. Funda os principais institutos do direito comercial
(traditio, venda, aluguel, sociedade, mandato).

Ius Honorarium
o complexo de regras advindas da atuao
dos magistrados, principalmente dos
pretores
A funo era completar e adaptar o direito
quiritrio.
Tal denominao decorre do honor (cargo)
do magistrado e por ser eminentemente
prtico considerado a viva voz do direito
quiritrio.

Ius Extraordinarium
Com a consolidao do edito dos pretoriano
por Slvio Juliano (130 d.C.) por ordem do
imperador, a jurisdio dos magistrados
passa ao imperador.
Os imperadores e seus funcionrios,
tomando cincia das lides (cognitio) de
forma diversa da normal (extra ordinem),
originam um conjunto de normas que so de
uma ordem jurdica distinta.

b) Ius Naturale
Norma constituda previamente pela natureza
e no pela criao arbitrria do homem.
A naturalis ratio o principal elemento do
ius gentium. Naturalis o que decorre de uma
ordem normal dos interesses humanos e, por
conseguinte, no exige justificaes.
Tal direito, segundo Justiniano sempre bom
e eqitativo.

Ius Publicum e Ius Privatum


Ulpiano e Justiniano ensinam: dois so os aspectos
do estudo do direito: o pblico e o privado. O
direito pblico versa sobre o modo de ser do Estado
romano; o privado, sobre os interesses dos
particulares. Com efeito, algumas coisas so teis
publicamente, outras privadamente.
O objeto do direito pblico a organizao pblica
e religiosa do Estado e, suas relaes internacionais.
So normas de direito pblico, ainda, as que embora
atuem sobre os interesses dos particulares, realizam
fins sociais do Estado (dir. de famlia).

Ius Commune e Ius Singulare


Direito comum o conjunto de normas que
regem de modo geral uma srie de casos
normais.
Constitui a regra, quando a exceo o direito
singular que um conjunto de normas que vale
to-somente para uma determinada categoria
de pessoas, coisa ou, relaes. Diferente o
privilegium, que uma determinao
particular favorvel a determinada pessoa.

II Fontes do Direito em Espcie


A expresso fontes do direito tem duplo
significado: a) Fontes de revelao ou
cognio so os documentos atravs dos
quais chegamos a conhecer o direito, o
resultado da produo; b) Fontes de
produo que so os MEIOS pelos quais as
normas de conduta adquirem carter
jurdico, tem um significo tcnico-jurdico e
nelas que iremos nos deter nesta
apresentao.

a) O costume
a meio mais antigo de constituio do direito,
modernamente definido como a observncia
geral, constante e uniforme (continuidade), de
uma norma, por parte dos membros de uma
comunidade social, convencidos de uma
necessidade jurdica (obrigatoriedade).
Os romanos tambm chamavam de consueto,
mores e mores maiorum (costumes dos
antepassados).

Ulpiano define: mores sunt tacitus consensus


populi longa consuetudine inveteratus.
Na origem, em Roma, no havia normas escritas,
assim, o direito quiritrio constitudo quase
integralmente pelos mores maiorum, sendo que as
leis por ventura existentes eram apenas costumes
escritos dos antepassados.
Com a Contitutio Antoniniana em 212, os
costumes provinciais tornaram a ter importncia,
levando Constantino a determinar a prevalncia do
direito romano. Tal regra foi adotado por
Justiniano e, acabou por influenciar os sistemas
modernos de origem romanstica.

A lei e o Plebiscito
A lei em geral a solene manifestao da vontade
do povo, para os romanos. No direito romano,
portanto, ela tem um significado diverso do
moderno e indica uma deliberao de vontade com
efeitos obrigatrios.
Assim, existia a leges privatae (clusula de um
contrato), a lex collegii (estatuto de uma
sociedade) e, ainda, a lex publica que, como
deliberao de um rgo do Estado que se impe
ao povo, aproxima-se da lei moderna.

No perodo rgio as leis eram determinadas pelo


soberano, assistido pelos ancios-senatores.
Na repblica, as lex rogata eram tomadas em
comcios convocados pelos magistrados, onde s
participavam os cidados e, eram tornadas
obrigatrias pela ratificao do senado.
O plesbiscito era produzido da mesma maneira,
diferindo da lei na medida em que a plebe, e no os
cidados, votavam, alm de ser proposta pelo
magistrado da plebe (Tribuno).
Lex Hortensia (286 a.C.) equipara as duas formas. H
ainda as lex data deliberadas pelo senado ou por um
magistrado delegado do povo e, de carter
administrativo.

Com relao sano, as lei dividiam-se em: a) leges


perfectae quando determinavam a nulidade do atos
contrrios; b) leges minus quam perfectae quando
no declaravam a nulidade do ato, mas impunham
uma pena ao transgressor; c) leges imperfectae
quando no cominavam sano alguma, apenas
negavam o direito de ao (denegatio actionis) ou
garantiam um meio de defesa (exceptio).
No Principado, as deliberaes do senado e do
prncipe eram chamadas de leis.
Na Monarquia absoluta as leis so as constituies
imperiais que se opem ao iura (escritos do
jurisconsultos).

Os Editos
Os edicta eram avisos publicados pelos magistrados
republicanos a fim de informar como administrariam,
durante o cargo, os negcios de sua competncia.
Da etimologia da palavra (e-dicere) se defluiu que na sua
origem eram comunicaes orais, mas havia a fixao
numa tbua e colocao no forum para facilmente ser lido.
A publicao das normas tinham validade no perodo do
cargo (um ano). Contudo, os magistrados costumavam
confirmar s determinaes dos seus predecessores e assim
os editos foram tomando-se um corpo nico, ao qual eram
acrescidos apenas as novidades (edictum novum).

Os meios fixados pelo programa jurisdicional do


pretor (edictum) eram divididos em meios
fundados na jurisdictio do magistrado, ou seja,
poder de dizer o direito entre as partes conflitantes
e, meios fundados no imperium, ou seja, poder de
coero e de polcia.
As normas decorrentes do editos, formavam o ius
honorarium e, apesar de no revogar o direito
quiritrio, existiam paralelamente a este.
Como j salientado, estas normas foram
consolidadas pelo jurista Slvio Juliano, por
ordem do Imperador Adriano (130 d.C.).

b) A Jurisprudncia e
Jurisconsultas
a atividade dos juristas voltada para
interpretao das normas de direito.
Tal atividade se dava de e modos: a) agere a
indicao das formas dos atos processuais feitas s
partes ou ao magistrado; b) cavere a colaborao
dos juristas na elaborao dos instrumentos
jurdicos; c) respondere a elaborao de
pareceres e solues de questes (responsa),
tambm por escrito (scribere) a pedido dos
particulares, dos magistrados e das pessoas
investidas de poder para dirimir controvrsias.

Na repblica, os pareceres dos jurisconsultos tinham


poder de apenas de fato sobre o juiz e dependiam da fama
dos jurisconsultos.
Esta tradio foi formalizada pelo imperador Augusto que
conferiu aos juristas mais eminentes respostas que
vinculariam o juiz.
No perodo ps-clssico, entretanto, so citadas as
respostas dos juristas clssicos, levando a elaborao da
Lei das Citaes
Define que somente as opinies de Papiniano, Ulpiano,
Paulo, Modestino e Gaio tinham carter obrigatrio.
Justiniano, por fim, iria afirmar que o Digesto a coleo
de obras dos juristas que gozaram do ius respondendi.

Os Senatusconsultos
a deliberao do senado mediante
consulta proposta por um magistrado. Teve
fora de lei somente no principado.
Na repblica, as deliberaes eram
destinadas somente aos magistrados.
Acabou por ser desvirtuada na medida em
que se tornou mera aclamao das
deliberaes do imperador, transformandose em forma indireta de legislao imperial.

As Constituies Imperiais
Eram disposies do imperador que no s
interpretavam a lei, mas tambm as estendiam ou
inovavam.
O poder legislativo do imperador acaba
substituindo progressivamente o dos outros rgos
(senado e magistrados), culminado na Monarquia,
onde o poder do imperador a nica fonte de
direito.
Podem ser elas: edicta (editos), mandata (ordens
aos funcionrios), decreta (sentenas) e rescripta
(pareceres).

Concluso
Da anlise das fontes do direito romano, possvel
compreender a evoluo do direito em Roma e
facilitar o estudo das origens das fontes modernas
do Direito.
Restou constatado, ainda, que nos 13 sculos de
existncia da Roma antiga, as fontes do direito
variaram em importncia e estavam diretamente
vinculadas as formas de direito analisadas no
primeiro captulo.