Eleccin del destino del

patrimonio del deudor:

Liquidacin o
Reestructuracin?
Rolando Lescano

Cuestin previa: La junta de acreedores(i)

ACUERDOS:

EXPRESIN MXIMA DE LA VOLUNTAD DE LA JUNTA

VOZ

Y VOTO? (ARTCULO 34.1 Y 34.3 DE LA LGSC). EXCEPCIN (ARTCULO 74.6

POSTCONCURSAL Y 74.7 DE LA LGSC TARDOS). LOS ACREERDORES VINCULADOS (ARTCULO
59 DE LA LGSC). LOS CRDITOS CONTINGENTES (ARTCULO 34.4 DE LA LGSC)

INTERVIENE

EL DEUDOR? 46 DE LA LGSC Y EL REPRESENTANTE DE LA COMISIN? 44 DE LA

LGSC
QU

PUEDE DECIDIR LA JUNTA? (ART. 51.1 LGSC):

ELECCIN DE AUTORIDADES

REESTRUCTURACIN

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN

CONFORMACIN DE UN COMIT

OTROS (SUPERVISIN DE ACUERDOS, ETC.)

Cuestin previa: La junta de acreedores(ii)

MAYORAS REQUERIDAS PARA LA ADOPCIN DE ACUERDOS
a. MAYORA SIMPLE (O ABSOLUTA): 50 +1
APLICA PARA LA GENERALIDAD DE ACUERDOS DE JUNTA
b. MAYORA CALIFICADA: MS DE LAS DOS TERCERAS PARTES DE LA JUNTA (66.6%)
RESERVADA A LA APROBACIN DEL DESTINO DEL DEUDOR Y DE INSTRUMENTOS
CONCURSALES (PLAN DE REESTRUCTURACIN, CONVENIO DE LIQUIDACIN,
ACUERDO GLOBAL DE REFINANCIACIN). ART. 53 LGSC
PLAZO PARA DECIDIR EL DESTINO DEL DEUDOR: 45 DAS DE INSTALADA LA JUNTA DE
ACREEDORES. Y SI NO SE DECIDE EL DESTINO? ARTCULO 58 LGSC Y SI NO SE INSTALA?
ARTCULO 96 LGSC

Cuestin previa: El comit de

acreedores

Comit de acreedores. Lmites: 51 d) de la LGSC.

Cargo remunerado?

CASO N 1
DEUDOR: INSTITUTO DE OJOS, ODOS, NARIZ Y GARGANTA DE TRUJILLO S.A. EN
LIQUIDACIN
LIQUIDADOR: BKV & ASOCIADOS CONSULTORA DE GESTIN Y NEGOCIOS S.A.C
CLASULA DEL C.L. : SE PAGAR S/. 1 000, 00 A CADA MIEMBRO DEL COMIT DE
ACREEDORES POR LAS SESIONES QUE REALICEN. DICHO PAGO ES UN GASTO DEL
PROCEDIMIENTO.

Art. 74.5 LGSC. Se encuentran comprendidos en el procedimiento de

disolucin y liquidacin, los crditos por concepto de capital, intereses y
gastos generados durante la vigencia de dicho procedimiento; con la
excepcin de los honorarios del liquidador y los gastos necesarios efectuados
por ste para el desarrollo adecuado del proceso liquidatorio.

CMO RESOLVERA?

OPCIN A:

BKV & Asociados incumpli sus obligaciones de liquidadora por haber pagado las
dietas del Comit con prelacin a las acreencias laborales. El monto cancelado
por concepto de dietas de Comit resultaba excesivo para una empresa en
liquidacin y que tal pago perjudicaba ilegtimamente el derecho de cobro de la
colectividad de acreedores, especialmente de aquellos que ostentaban un mejor
orden de preferencia que los acreedores integrantes del Comit. SANCIN 50 UIT

OPCIN B:

Las dietas fijadas a favor de los miembros del Comit de Acreedores, al ser
expresamente calificados en el Convenio de Liquidacin de Instituto de Ojos y
Odos como gastos del procedimiento de liquidacin, deban ser pagadas por BKV
& Asociados en forma preferente a los crditos reconocidos en el proceso
concursal, en aplicacin del artculo 74.5 de la LGSC. SIN RESPONSABILIDAD

Resolucin N 0329-2005/TDC-INDECOPI
del 21 de marzo de 2005.

Precedente de observancia obligatoria: En caso de que la Junta de Acreedores o el

Comit acuerden el pago de dietas, retribuciones o conceptos similares a favor de sus
autoridades o de los integrantes del Comit de Acreedores con cargo al patrimonio
sujeto a concurso, dicho acuerdo ser invlido, siendo responsabilidad de las Comisiones
pronunciarse sobre dicha invalidez de manera inmediata.

PREGUNTA: EN NINGN SUPUESTO SE PUEDE PAGAR DIETAS?

D.L. 1189 PUBLICADO EL 21 DE AGOSTO DE 2015:

Artculo 51.- Atribuciones genricas y responsabilidades de la Junta de Acreedores,

Comit, Administradores y Liquidadores (...) 51.5 En ningn caso se podr acordar el
pago de dietas, retribuciones o conceptos similares a favor de las autoridades de la
Junta de Acreedores o de los integrantes del Comit de Junta de Acreedores con cargo
al patrimonio sujeto a concurso, bajo apercibimiento de imponer a dichas autoridades e
integrantes multas no menores de una (1) ni mayores de cien (100) Unidades Impositivas
Tributarias.

II. REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL

REESTRUCTURACIN
PATRIMONIAL

REFINANCIACIN DE LAS
OBLIGACIONES COMPRENDIDAS
EN EL CONCURSO

Continuacin de las actividades del deudor. APUESTA POR CONTINUIDAD ECONMICA DEL
DEUDOR.

Plazo mximo supeditado a la cancelacin de todas las obligaciones contenidas en el Cronograma

de Pagos.

MISMO RGIMEN
Carta libre? Art.
61. 3 de la LGSC

RGIMEN DE
ADMINISTRACIN

ADMINISTRADOR

ADMINISTRACIN
MIXTA

Plan de Reestructuracin

Negocio jurdico por el cual la Junta define los mecanismos para llevar a
cabo la reestructuracin econmico financiera del deudor, con la finalidad de
extinguir las obligaciones comprendidas en el procedimiento y superar la
crisis patrimonial que origin el inicio del mismo, en funcin a las
particularidades y caractersticas propias del deudor en reestructuracin.
Art. 66.1 de la LGSC
CONTENIDO: FACULTATIVO (ART. 66.2)
OBLIGATORIO (ART. 66.3 Y 66.4)
- CRONOGRAMA DE PAGOS DE TODAS LAS ACREENCIAS
- EL 30% LABORAL (1 ORDEN DE PREFERENCIA)

EFECTOS DE LA APROBACIN DEL PLAN:

- OPONIBILIDAD A TODAS LAS PARTES DEL CONCURSO (ART. 67.1)
INCUMPLIMIENTO DEL PLAN:
Art. 67.4 LGSC: El incumplimiento de los trminos o condiciones establecidos en el Plan
determina la declaracin de disolucin y liquidacin del deudor por parte de la Comisin,
siempre que tal declaracin haya sido solicitada por un acreedor a la autoridad concursal.
D.L. 1189 PUBLICADO EL 21 DE AGOSTO DE 2015:
Art. 67.4 LGSC: La Comisin declarar la disolucin y liquidacin del deudor por
incumplimiento de los trminos o condiciones establecidos en el Plan de Reestructuracin
a solicitud de un acreedor o de oficio, cuando el incumplimiento haya sido declarado por
el deudor. En dichos supuestos, la Junta dentro del plazo de treinta (30) das podr
adoptar los acuerdos referidos en los incisos b), c) y d) del numeral 50.4 del artculo 50,
de lo contrario, ser de aplicacin lo establecido en el numeral 97.4 del Artculo 97
DOS VAS: EJECUCIN JUDICIAL O ARBITRAL (ART. 73)

Caso N 2

DEUDOR : CONSTRUCTORA UPACA S.A.

Constructora Upaca no cumpli con cancelar a favor de G&N Rojas, acreedor

tardo reconocido, la cuota del cronograma de pagos del plan de
reestructuracin correspondiente al mes de septiembre del 2012.

Constructora Upaca cancel en octubre de 2012 la cuota correspondiente a

septiembre y octubre de 2012

El artculo 67.4 de la LGSC seala lo siguiente: El incumplimiento de los

trminos o condiciones establecidos en el Plan determina la declaracin de
disolucin y liquidacin del deudor por parte de la Comisin, siempre que tal
declaracin haya sido solicitada por un acreedor a la autoridad concursal.

SOLUCIN?

OPCIN A: DECLARACIN DE LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE UPACA.

OPCIN B: PROCEDE LA SUBSANCIN DE UN INCUMPLIMIENTO DE LOS PAGOS

CONTENIDOS EN EL CRONOGRAMA.

RESOLUCIN N 2311-2013/SDCINDECOPI

Cuando la Comisin de Procedimientos Concursales deba pronunciarse sobre

un pedido de declaracin de liquidacin del patrimonio del deudor
concursado por incumplimiento de su plan de reestructuracin, dicha
autoridad no podr limitarse a verificar solo el hecho objetivo del
incumplimiento en los trminos y oportunidad pactados en el referido
instrumento. Para ello, deber adems analizar las circunstancias del caso, y
si de estas se evidencia una conducta del deudor que subsana dicho
incumplimiento a plena satisfaccin del acreedor solicitante, pagando o
extinguiendo los crditos de este ltimo a travs de las modalidades
estipuladas en el plan de reestructuracin y con anterioridad al
pronunciamiento de la Comisin, la autoridad concursal deber denegar el
pedido presentado, al haberse tornado innecesaria la intervencin subsidiaria
de la autoridad administrativa en el procedimiento concursal respectivo.

CASO N 3

DEUDOR : SERVICIOS MINEROS GLORIA S.A.C.

CAPTULO IX: Evento de incumplimiento

Para los efectos de la vigencia del presente Plan se considerar evento de incumplimiento
de las obligaciones asumidas por SEMIGLO la falta de pago de cualesquiera de las cuotas
del Cronograma de Pagos previstos para cualesquiera de las clases de Deuda Concursal, si
SEMIGLO no subsana dicha falta de pago en un plazo mximo de noventa (90) das
calendario (en adelante, Evento de incumplimiento). Este plazo no constituye prrroga
del vencimiento de la cuota respectiva con lo cual SEMIGLO no podr arrastrar cuotas
vencidas de manera indefinida.

Adicionalmente, el hecho que no se materialice la venta de Geo al cierre del ejercicio

2015 ser considerado como un Evento de Incumplimiento del Plan. No obstante, la Junta
de Acreedores podr extender el plazo para dicha venta si lo considera oportuno en base
a los esfuerzos desplegados por la Administracin y el status del proceso en marcha.

nicamente la ocurrencia de un Evento de Incumplimiento constituir un incumplimiento

del Plan en los trminos previstos en el artculo 67.4 de la LGSC.

Solucin?

OPCIN A: Al haberse limitado a dos (02) supuestos los eventos de

incumplimiento del Plan de Reestructuracin, y supeditado uno de ellos a la
subsanacin en el plazo previsto en dicho instrumento concursal, se ha
vulnerado el artculo 67.4 de la LGSC.

ART. 67.4LGSC El incumplimiento de los trminos o condiciones

establecidos en el Plan determina la declaracin de disolucin y liquidacin
del deudor por parte de la Comisin, siempre que tal declaracin haya sido
solicitada por un acreedor a la autoridad concursal.

OPCIN B: Autonoma privada.

RESOLUCIN N 0371-2015/SCO-INDECOPI

El artculo 67.4 de la LGSC no establece reglas predeterminadas para verificar

el incumplimiento del plan de reestructuracin. Por el contrario, dicho
dispositivo legal establece que dicho incumplimiento mantiene relacin directa
con los trminos y condiciones acordados en dicho instrumento concursal.

Por ello, para efectos de determinar cundo ocurre el incumplimiento del plan
de reestructuracin, deber verificarse los trminos y condiciones acordados
por la colectividad de acreedores al aprobar el mencionado instrumento.

LMITES? El abuso de derecho. Criterios de diferenciacin justificados.

Mediante Resolucin 104-96-TDC , la autoridad concursal desarroll un

criterio para identificar los supuestos de abuso de derecho en procedimientos
concursales, para lo cual deben concurrir los siguientes elementos:

(i) que el derecho est formalmente reconocido en el ordenamiento;

(ii) que su ejercicio vulnere un inters causando un perjuicio;

(iii) que al causar tal perjuicio el inters afectado no est protegido por una
especfica prerrogativa jurdica; y,

(iv) que se desvirten manifiestamente los fines econmicos y sociales para

los cuales el ordenamiento reconoci el derecho que se ejerce dentro del
marco impuesto por el principio de buena fe.

II. LIQUIDACIN

FORMAS DE INICIO:
- POR ACUERDO DE JUNTA DE ACREEDORES
- DE OFICIO POR LA AUTORIDAD CONCURSAL
- POR MANDATO JUDICIAL (ART. 692-A CPC). DEROGADO
REVERSIBLE O IRREVERSIBLE? DEPENDE
EFICACIA: CONVENIO

EFECTOS:
FUERO DE ATRACCIN (CON EL ACUERDO). SE
PROCEDIMIENTO LOS ACREDORES POSTCONCURSALES.

INTEGRAN

AL

CESE DE LA ADMINISTRACIN (CON EL CONVENIO)

EXIGIBILIDAD INMEDIATA DE TODOS LOS CRDITOS (CON EL CONVENIO)
CESE DE ACTIVIDADES (CON EL CONVENIO). EXCEPCIN: LIQUIDACIN EN
MARCHA. ART. 74.2 LGSC
MODIFICADO POR DL 1189.: La Junta podr acordar la continuacin de
actividades slo en el caso de que opte por la liquidacin en marcha del negocio,
por estimar un mayor valor de realizacin bajo esa modalidad. Dicha liquidacin
deber efectuarse en un plazo mximo de un (1) ao, el cual podr ser prorrogado
excepcionalmente por un plazo igual, mediante decisin de la Junta de Acreedores
debidamente fundamentada.

CONTENIDO DEL CONVENIO DE LIQUIDACIN (ART. 76)

1. Generalidades

2. La proyeccin de gastos estimada por el Liquidador a efectos de ser

aprobada por la Junta.

3. Los honorarios del Liquidador precisndose los conceptos que los

integran, as como su forma y oportunidad de pago.

4. Los mecanismos en virtud de los cuales el Liquidador cumplir los

requerimientos de informacin peridica durante la liquidacin.

5. La modalidad y condiciones de la realizacin de bienes del deudor.

6. El rgimen de intereses. Tratamiento de los crditos tributarios.

ENTREGA DE ACERVO DOCUMENTARIO Y BIENES DEL DEUDOR (ART. 80.1)

OBLIGACIONES ESENCIALES DEL LIQUIDADOR (ART. 80.4). DILIGENCIA:
83.1 LGSC
El Liquidador, una vez en posesin de los bienes, proceder a liquidar los
negocios del deudor, realizar todos los actos y contratos y efectuar los gastos
necesarios para maximizar la realizacin de sus bienes, conforme a lo que
haya acordado la Junta.
EFECTOS DE LA TRANSFERENCIA.
85.1 LGSC. La transferencia de cualquier bien del deudor,por parte del
Liquidador, generar el levantamiento automtico de todos los
gravmenes, las medidas cautelares y cargas que pesen sobre ste, sin
que se requiera para tales efectos mandato judicial o la intervencin del
acreedor garantizado con dicho bien. El Registrador deber inscribir el
levantamiento de dichas medidas, bajo responsabilidad.()

CMO SE PAGA EN UNA SITUACIN DE LIQUIDACIN?. ART. 42.1 LGSC

REVERSIN DE LA LIQUIDACIN (ART. 91)

CONCLUSIN DE NOMBRAMIENTO DEL LIQUIDADOR (ART. 92):
- PAGO DE LOS CRDITOS. CULES?
D.L. 1189 .Artculo 88.- Pago de crditos por el liquidador (...) 88.8 En caso que se pagara
todos los crditos reconocidos, la Comisin declarar la conclusin del procedimiento. Si
hubiera crditos registrados en los libros del deudor que no hubieren sido reconocidos por
la Comisin, el liquidador proceder a pagarlos de acuerdo al orden de preferencia
establecido en el Artculo 42, consignndose su importe en el Banco de la Nacin cuando el
domicilio de los acreedores no fuere conocido.
- REVOCACIN POR LA JUNTA.
- INHABILITACIN. SANCIONADOR
- RENUNCIA.
FIN DE FUNCIONES DEL LIQUIDADOR: INSCRIPCIN REGISTRAL DE LA EXTINCIN
DEL PATRIMONIO DE LA EMPRESA (ART. 94)

Qu elegir?

LIMITES LEGALES. 24.2 LGSC

a) Para una reestructuracin patrimonial, el deudor deber acreditar, mediante un informe

suscrito por su representante legal y por contador pblico colegiado, que sus prdidas
acumuladas, deducidas las reservas, no superan al total de su capital social pagado. ()

Si el deudor solicita su acogimiento al Procedimiento Concursal Ordinario al amparo del

literal a) del numeral precedente, pero tiene prdidas acumuladas, deducidas reservas,
superiores al total de su capital social, slo podr plantear su disolucin y liquidacin.

VNM = VNL.

TCNICA DEL VPN: PONE EN PESOS TANTO LOS INGRESOS FUTUROS COMO LOS EGRESOS
FUTUROS, LO CUAL FACILITA LA DECISIN DESDE UN PUNTO DE VISTA FINANCIERO.
BACA. INGENIERA ECONMICA, FONDO EDUCATIVO PANAMERICANO. BOGOT. PP. 183 -200

UTILIZACIN FRAUDULENTA DEL SISTEMA CONCURSAL