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Anlisis Econmico del

Derecho
Daniel Alpaca Febres

El AED es un mtodo de anlisis de carcter


instrumental desarrollado en los aos 60 en EE UU
y que persigue aplicar los mtodos de la ciencia
econmica (particularmente de la Microeconoma
y la Teora del Bienestar) al Derecho.
Se trata de nada menos que el surgimiento de una
nueva ciencia del Derecho, una ciencia jurdica
que pretende entender y proyectar el
comportamiento humano, a travs de una
adecuada determinacin de las consecuencias que
llegan a tener las normas, por medio del anlisis
costo-beneficio, la economa de los costos de
transaccin y la teora de juegos.

Enfoques bsicos del AED


ENFOQUE POSITIVO: Explicar y predecir los efectos
de las leyes en el comportamiento de los agentes
econmicos a partir de modelos econmicos.
ENFOQUE NORMATIVO. Valorar los efectos de las leyes
en los diferentes mbitos de la sociedad a efectos
de determinar su sus efectos son deseables o no.

El Derecho es un mecanismo de asignacin de


incentivos. Todo cambio normativo implica
una variacin en la estructura de incentivos

Entonces para entender la lgica como


opera el razonamiento econmico en
el Derecho, primero debemos de
entender en abstracto, como funciona
el razonamiento econmico.

La Economa

Que es Economa?
Economa (oikonomos el que administra el hogar)
Estudio del modo en que la sociedad gestiona sus recursos
escasos para satisfacer necesidades ilimitadas y de usos
alternativos.
La Economa supone eleccin (qu producir? cmo producir?)
MICROECONOMIA : Estudio de las decisiones de los agentes
econmicos a nivel individual.
MACROECONOMIA: Agregacin de conductas individuales que
afectan el conjunto de la economa.
Se puede predecir el comportamiento humano?
Ley de los Grandes Nmeros

El mtodo econmico
. La Microeconoma aplica una Metodologa Axiomtica
Deductiva, esto es, toma supuestos de partida sobre el
comportamiento humano y a partir de ellos establece
conclusiones de comportamiento. Pero si queremos saber si
esas conclusiones son vlidas hay que hacer
comprobaciones empricas ((Econometra).
La econometra me da la correlacin, pero no la causalidad
Pero, an as, siempre va a existir una heterogeneidad que no
puede ser observada (sesgo muestral subjetividad).
Sin embargo, lo que s puede hacer la economa ES OBSERVAR
LOS CAMBIOS SI SE MANTIENEN LAS MISMAS VARIABLES Y LA
MISMA METODOLOGA

Algunas reglas bsicas de la Economa


I

LOS INDIVIDUOS SE ENFRENTAN A DISYUNTIVAS

Todo proceso econmico supone eleccin; hacer u


optar por algo implica dejar de lado otro factor.
Otra disyuntiva clave es Eficiencia vs. Equidad
II

EL COSTO DE UNA COSA ES AQUELLO A LO QUE


SE RENUNCIA PARA OBTENERLA
A ello denominamos el Costo de Oportunidad
definido como aquello a lo que renunciamos
para alcanzar algo. Concepto clave en Economa.
De ello se infiere que costo no se reduce al un
tema puramente monetario.

Algunas reglas bsicas de la Economa


III LOS INDIVIDUOS SE COMPORTAN RACIONALMENTE
El

comportamiento racional presupone que el individuo


hace todo lo posible para maximizar su objetivo,
tiene preferencias transitivas, y toma decisiones
comparando los beneficios marginales y los costos
marginales.

IV LOS INDIVIDUOS RESPONDEN A INCENTIVOS


Un incentivo es un mecanismo que induce a una persona
a actuar. En la medida que las personas hacemos
una evaluacin entre costos y beneficios, entonces
tenemos en cuenta los incentivos. En ciertas
ocasiones puede llevar a efectos no deseados o
indirectos.
Ej. Modelo de Peltzman.

Algunas reglas bsicas de la Economa


V LOS MERCADOS NORMALMENTE CONSTITUYEN UN BUEN
MECANISMO PARA ORGANIZAR LA VIDA ECONOMICA
Puede definirse el mercado como aquel contexto en que
interactan muchos sujetos en el intercambio de
bienes y servicios. Bajo ciertas condiciones, el
mercado puede constituir un modelo de asignacin
perfecta.
(Adam Smith La mano Invisible)
VI

EL ESTADO PUEDE MEJORAR EL FUNCIONAMIENTO DE


LOS MERCADOS
El estado cumple un rol importante: Velar por el
cumplimiento de las normas y las instituciones. Su
participacin es fundamental frente a Derechos de
Propiedad, fallos de mercado, externalidades, bienes
pblicos, poder de mercado, distribucin y
oportunidades etc.

Algunas reglas bsicas de la Economa


VII NORMALMENTE LOS INDIVIDUOS DEPENDEMOS DE
OTROS PARA LA OBTENCION DE BIENES Y SERVICIOS
La explicacin a este postulado la encontramos a partir
del criterio de especializacin que no lleva al costo
de oportunidad y la ventaja comparativa (capacidad
para producir un bien a un costo de oportunidad
menor que el de otro productor). As el comercio
puede mejorar el bienes de todos.
LAS REGLAS HASTA AQU DEFINIDAS (Y QUE NO SON
TODAS LAS QUE PUEDEN SER RELEVANTES EN LA
ECONOMIA) SON DE PARTICULAR SIGNIFICACION
PARA LA APLICACIN DEL AED.

Las Fuerzas del Mercado

La Demanda
La demanda es la cantidad de bienes y servicios que los
compradores quieren y pueden comprar.
LEY DE DEMANDA: A condiciones constantes, la demanda
disminuye cuando sube el precio del bien y viceversa.
OJO: Pero tambin la demanda depende del nivel de RENTA de
los individuos (desplazamiento de la curva de demanda)
Ello tambin guarda relacin con la naturaleza de los
bienes:
Bienes Normales: Cuando aumenta su demanda al
incrementarse la renta.
Bienes Inferiores: Cuando disminuye la demanda si aumenta
la renta.
Pero tambin se dan efectos cruzados en la demanda en razn
a los bienes:
Bienes sustitutivos: Cuando aumenta el precio de uno,
aumenta la demanda del otro.
Bienes complementarios: cuando el precio de uno, aumenta la
demanda del otro.

Otros factores que influyen en la


Demanda:
-

El tamao del mercado: El nmero de


compradores.
- Las preferencias de los compradores.
- Las expectativas
- Algunos tipos de externalidades.
- Las polticas pblicas.

Otros factores que influyen en


la Demanda:
-

El tamao del mercado: El nmero


de compradores.
- Las preferencias de los
compradores.
- Las expectativas
- Algunos tipos de externalidades.
- Las polticas pblicas.

El problema es que en muchos casos la


TRASUSTANCIACION del Derecho hacia el
anlisis econmico hace que en muchos
casos se le distorsione y se le vea SOLO
como un tema de eficiencia, divorcindolo
de toda consideracin de justicia y
redistribucin.
Si al Derecho se le divorcia totalmente de la
idea de justicia y redistribucin, ser
legtimo como opcin, pero no estaremos
ante la verdad absoluta; por el contrario,
estaremos empobreciendo el Derecho.

La Oferta
La oferta es la cantidad de bienes y servicios que los
vendedores quieren y pueden vender.
LEY DE OFERTA: A condiciones constantes, la oferta
sube cuando sube el precio del bien y viceversa.
OJO: Pero tambin la oferta depende de otras
variables (desplazamiento de la curva de oferta):
La tecnologa
Las expectativas
El tamao del mercado: El nmero de
vendedores
El costo de los insumos
Polticas pblicas

Las relaciones entre la Oferta y la


Demanda
Oferta y Demanda son las fuerzas del mercado e
interactan en l.
Cuando el nivel de la demanda es igual al de la
cantidad ofertada, se dice que estamos en una
situacin de EQUILIBRIO.
Si hay ms demanda que oferta, habr escasez y si
hay mas oferta que demanda habr excedente.
Por tal razn se dice que el mercado puede ser un
mecanismo eficiente de determinacin de precios,
si es que se alcanza el precio de equilibrio.
LEY DE OFERTA Y DEMANDA: El precio de un bien se
ajusta para equilibrar la cantidad ofrecida de este
bien y la cantidad demandada.

La Elasticidad
La elasticidad es el nivel de sensibilidad que tiene la cantidad
demandada o la cantidad ofrecida, en razn a la
variacin de uno de sus determinantes.
Respecto de la DEMANDA:
Elasticidad- precio (nivel de variacin de la demanda, por
efecto de una variacin en el precio) Depende de:
Bienes sustitutivos y relacin precio /ingreso
Bienes necesarios o lujosos / El tamao del mercado.
Elasticidad- precio cruzada (nivel de variacin de la demanda
de un bien, por efecto de la subida del precio de otro
bien).
Respecto de la OFERTA:
Elasticidad-precio (nivel de variacin de la oferta por efecto
de una variacin en el precio) Normalmente depende de
la facilidad de los productores para alterar sus procesos
de produccin

La Economa del Bienestar

La Economa del Bienestar


La Economa del Bienestar aborda la forma cmo se asignan los
recursos en el bienestar econmico.
Dentro de las reglas bsicas del a Economa sealamos que el
individuo racional es un maximizador. En este segmento de
la disciplina econmica analizaremos cual es el beneficio
que busca tanto el consumidor como el productor cuando
intervienen en el mercado.
EL EXCEDENTE DEL CONSUMIDOR: Est referido a la
cantidad que el comprador est dispuesto a pagar menos la
cantidad que paga realmente. (tiene relacin con la curva
de demanda). Es un indicador positivo del bienestar.
EL EXCEDENTE DEL PRODUCTOR: Est referido a la cantidad
que percibe un productor por un bien, menos el costo de
producirlo. (tiene relacin con la curva de oferta).
La interaccin entre el excedente del consumidor y el excedente
del productor, nos lleva al concepto de eficiencia.

La Eficiencia
El concepto de eficiencia es clave para los efectos del AED
En relacin al mercado la eficiencia es la propiedad por la
cual la asignacin de recursos maximiza el excedente
total que reciben todos los miembros de la sociedad.
Ahora bien, la Economa ha desarrollado otros modelos del
concepto de Eficiencia que son indispensables para
los efectos de ser aplicado al anlisis normativos del
AED. Estos son:
El criterio de Eficiencia de Pareto
El criterio de Eficiencia de Kaldor Hicks

La Eficiencia de Pareto
Se inserta dentro de la Economa de Bienestar. Si algo trae o
produce provecho, comodidad, fruto o inters sin
perjudicar a otro, provocar un proceso natural de
optimizacin hasta alcanzar el punto ptimo.
Una mejora de Pareto significa realizar un cambio en la
asignacin de recursos, mejorando la situacin de al
menos un agente econmico sin empeorar la de otro. Este
concepto es econmicamente incuestionable.
El Pareto ptimo (Optimo de Pareto) se define como
aquella situacin en la cual no es posible hacer ningn
cambio en la asignacin de recursos, sin empeorar la
situacin de al menos un agente econmico.
El mercado logra soluciones socialmente ptimas excepto
cuando:
Existen Bienes Pblicos.
Existen Externalidades.
Existen Problemas de Informacin.

La Eficiencia de Kaldor-Hicks
Tambin se denomina, de maximizacin de la riqueza.
Si un cambio en la distribucin de la renta permite que los
que se benefician de l compensen plenamente a los
perjudicados, el resultado sera un aumento del producto
y del bienestar general, con lo cual es mas eficiente.
Maximizacin de la riqueza total
El principio Kaldor-Hicks propone que un proyecto sea
aprobado si genera beneficios netos a la sociedad de
modo que los ganadores obtengan suficientes beneficios
como para poder compensar a los perdedores. Este
principio supone que lo fundamental en cada decisin de
gobierno es la creacin de riqueza. Si bien este principio
deja de lado otras consideraciones que pueden ser muy
importantes al momento de tomar una decisin sobre un
proyecto pblico, cumple con resaltar un punto
fundamental: los proyectos pblicos, en principio, deben
generar riqueza (beneficios netos).

La Eficiencia y la Equidad
Eficiencia: relacin entre costos y beneficios.
Equidad: referido a la distribucin de la renta entre los
individuos. Incorpora una variable de justicia social
Existe un conflicto? Por lo general SI
Si la renta puede redistribuirse sin costo, es siempre preferible
aumentar al mximo el tamao del pastel, dado que puede
repartirse como se quiere. La Economa por s sola no es
capaz de dirimir este conflicto.
El Derecho tiene un rol en esta bsqueda?
Al Derecho le compete ayudara alcanzar una situacin eficiente,
es decir, maximizar la utilidad social, consiguiendo el
aprovechamiento de los escasos recursos existentes, toda
vez que hay otras herramientas para paliar la falta de
equidad.

El funcionamiento del Mercado

Como hemos referido antes, la Economa


recurre a modelos para estudiar el
comportamiento de los individuos en la
bsqueda de la satisfaccin de sus
necesidades frente a la escasez de recursos.
A los efectos de explicar el comportamiento
de los mercados, la economa recurre al
modelo del Mercado Competitivo y al
Monopolio

El Mercado Competitivo
Tambin denominado Mercado de Competencia Perfecta que cumple
con un conjunto de condiciones particulares:

Hay un gran nmero de compradores y de vendedores, de modo


tal que ninguno de ellos influye decisivamente en la formacin del
precio. Todos son precio-aceptantes o tomadores.

Las empresas vendan un producto homogneo en el mercado.

Las empresas pueden entrar y salir libremente del mercado.

Las empresas y los consumidores tienen informacin completa y


sin costo.

El acceso a la innovacin y tecnologa es uniforme.


En condiciones de competencia perfecta: una empresa
maximiza los beneficios cuando produce en un nivel de
produccin en el que el costo marginal es igual al precio.

El Monopolio
Existe monopolio cuando en el mercado hay un oferente de un bien o
servicio que no tiene sustitutivos cercanos. Su caracterstica
principal es el PODER DE MERCADO, definido como la
capacidad de influir en el precio del bien o servicio que ofrece. El
monopolio supone un sub ptimo social toda vez que genera
una prdida neta en el bienestar, desde el momento que el
monopolista produce una cantidad menor de la socialmente
deseable, por lo tanto es Ineficiente.
Monopolio Legal: El que viene impuesto por mandato legal.
Monopolio Natural: Cuando es ms eficiente que un solo agente oferte
en el mercado, de lo que lo haran 2 o 3..
Frente al Monopolio, las reacciones pueden ser:
Prohibirlos o restringir la concentracin.
Obligar a dividirlos
Regular la fijacin de precios.
Convirtindolos en empresas pblicas.

El Oligopolio
Existe oligopolio cuando pocos vendedores ofrecen bienes y servicios.
La existencia de pocos actores en el mercado hace que se
generen distorsiones, dependiendo del nivel de concentracin
(Indicador HHI Herfindhal Hirshman Index) Debido a que hay
pocos participantes en este tipo de mercado, cada oligopolista
est al tanto de las acciones de los otros. Hay por ello una
constante lucha entre las mismas para poder llevarse la mayor
parte de la cuota del mercado en la que las empresas toman
decisiones estratgicas continuamente, teniendo en cuenta las
fortalezas y debilidades de la estructura empresarial de cada una.
Aqu encontramos todo el desarrollo de la TEORIA DE LOS
JUEGOS.
En otros casos, nos encontramos ante comportamientos
anticompetitivos como colusiones y crteles, precios predatorios
y ventas atadas.
La situacin de equilibrio en Oligopolio se denomina Equilibrio de Nash
cuando cada alguno alcanza su mejor estrategia, dada la
estrategia de sus dems competidores.

Mercado de Competencia
Monopolstica
Es otro modelo de competencia imperfecta, en el cual hay muchas
empresas que venden productos similares pero no idnticos, Es un
mercado imperfecto porque cada una de las empresas tiene un
monopolio respecto del producto que produce pero otras empresas
producen otros productos que compiten respecto de los mismos
clientes. Los beneficios suelen ser de corto plazo.
Los mercados de competencia monopolista se sitan entre el monopolio
y la competencia perfecta y poseen algunas caractersticas de
cada uno de estos dos mercados. Se parecen a la competencia
perfecta en que existen muchas empresas que producen y venden
en este sector y en que no existen barreras de entrada: cualquier
competidor tiene la facilidad para entrar o salir del mercado. La
diferencia con la competencia perfecta consiste en que los
productos que se generan no son homogneos.
Genera externalidades vinculadas con el robo del negocio, (publicidad)
o un exceso o dficit de establecimientos.

Los Fallos de Mercado

Se describe como un fallo del mercado a


aquella circunstancia por la cual el proceso
de suministro que hace un mercado de un
bien o servicio en forma ineficiente, bien
porque el mercado suministre ms cantidad
de lo que sera eficiente o tambin se puede
producir el fallo porque el equilibrio del
mercado proporcione menos cantidad de un
determinado bien de lo que sera eficiente.
Obedecen a dos razones fundamentales:
- Divergencia entre los costos privados y los
costos pblicos.
- Estructuras de mercado inadecuadas o con
desempeo no-ptimo

Las Externalidades
Una externalidad es un efecto no compensado que
producen los actos de un individuo, respecto de
otro. Origina una discrepancia entre el costo que
origina y quien es el que lo asume.
Las externalidades pueden ser positivas si los efectos
frente al tercero son positivos, o negativas,
cuando los efectos generados son negativos. En
ambos casos generan una distorsin estructural
en los costos. Tambin es el caso de las
denominada externalidades de red.
Frente a las externalidades, la solucin es internalizar
la externalidad es decir que cada uno asuma los
costos de sus actos.
Ello puede tener su origen en soluciones pblicas
(Impuestos, subsidios, sanciones penales, reglas
de responsabilidad, etc.) o en soluciones privadas,
dependiendo de los costos de transaccin. En este
tema nos remitiremos al Teorema de Coase.

Las Bienes Pblicos


Son Bienes Pblicos aquellos que cumplen con dos
caractersticas:
No son susceptibles de exclusin, esto es, no
puedo impedir que otro los use.
No tienen rivalidad en el consumo, vale decir,
que su uso por parte de una persona no reduce
el uso por parte de otra.
Es un fallo de mercado pues promueve el
comportamiento free rider (colado, viajero sin
billete, gorrn, parsito, polizn, etc) que no
paga por disfrutar del bien, entonces no genera
incentivos en el mercado para producir dicho
bien, razn por la cual, normalmente es el
Estado quien tiene a su cargo su sostenimiento.

Los Bienes Comunes


Son similares a los Bienes Pblicos en cuanto a que no
son susceptibles de exclusin, esto es, no puedo
impedir que otro los use.
pero en ellos s hay rivalidad en el consumo.
Normalmente est referido a los recursos naturales.
Es un fallo de mercado pues promueve el uso irracional
de los recursos en razn a la parbola explicada por
Garret Hardin en The Tragedy of the Commons y
que demuestra la sobreexplotacin de un recurso
cuando no existe el inters y la responsabilidad
individual en su conservacin, debido a que el
recurso no es propiedad privada y carece de dueo
particular: "si algo es de todos, nadie lo cuida y se
termina acabando.
Este ensayo nos demuestra la importancia de la
asignacin de derechos de propiedad bien definidos.

Los Mercados Incompletos


Existe un mercado incompleto cuando el mecanismo
de mercado es incapaz de proveer ciertos bienes que
normalmente deberan ser suministrados desde el
sector privado, siendo la solucin que los provea el
Estado.
Dicha circunstancia obedece al hecho que el costo de
suministrar un determinado bien o servicio estara
por debajo del precio que estaran dispuestos a pagar
los consumidores. Muchas veces estos problemas se
deben a fallos de informacin o a altos costos de
transaccin impuestos por regulacin excesiva o por
deficiencias en los sistemas de administracin de
justicia y en los organismos pblicos.
Para estimar los costos y beneficios sociales se requiere
ajustar los precios de mercado y aproximarlos a los
precios sombra, proceso que no siempre es posible
por las complejidades derivadas de la falta de
indicadores claros del costo de oportunidad.

Fallos de Informacin
El mercado a veces brinda informacin insuficiente a los
agentes y por ello tiende a debilitar la posicin de los
consumidores, quienes normalmente tienen menos
informacin que los proveedores de un determinado bien.
El ejemplo que usualmente se cita en la teora econmica
es el del mercado de carros usados (The market of de
Lemons George Akerlof). Seleccin Adversa
La informacin es, en ciertos aspectos, un bien pblico porque
el consumo de informacin de una persona no reduce el
consumo de otra. Adems, una vez producida la
informacin, el costo de difundirla por cada individuo
adicional es normalmente bajo. Por tanto, es importante
que cierta informacin se difunda gratuitamente o, en
todo caso, a bajo costo.
Otro caso de fallos de informacin son las Relaciones de
Agencia que estn expuestas al denominado riesgo
moral.

Todos los conceptos antes vertidos


permiten una presentacin general del
pensamiento econmico a partir del
cual, estaremos en condiciones de
aplicarlos a las situaciones jurdicas y,
con ello, ubicarnos en la perspectiva
del AED.

El Teorema de Coase

El Teorema de Coase es el resultado inicial


ms importante y todava uno de los
principales acerca de la interaccin entre el
uso de los recursos econmicos en sentido
amplio y las reglas jurdicas.
El Teorema de Coase puede parecer
inicialmente una prediccin acerca de la
futilidad del Derecho, pero es exactamente
todo lo contrario: Seala el camino a seguir
sobre la trascendencia de las reglas jurdicas
sobre la eficiencia econmica.

Las reglas del Derecho y el Teorema de


Coase
Desde la perspectiva Econmica, se reconocen dos tipos de
reglas de derecho (Calabresi Melamed 1971):
Regla de Propiedad (Property Rights) Es una regla que protege
un derecho, de manera que para poder afectar el derecho
se requiere del consentimiento del titular del derecho. Si
afectamos su derecho sin su consentimiento, entonces el
titular puede recurrir al juez en busca de reaccin para
defender el derecho. (Ejm: Invasin interdicto)
Regla de Responsabilidad (Liability Rules) Es una regla que
protege un derecho, pero no por el lado del consentimiento
sino a travs de una indemnizacin (Ejm. Expropiacin
indemnizacin)

El Teorema de Coase
The Problem of de Social Cost (1960)
Si los costos de transaccin son iguales a cero, no importa la
solucin legal que se adopte, pues siempre las partes, a
travs de acuerdos voluntarios, llegarn a la solucin ms
eficiente.
Si los costos de transaccin son superiores a cero, s interesa la
regla legal que se adopte para llegar a una solucin ms
eficiente.
En pocas palabras, los costos de transaccin hacen la diferencia
y justifica que en ciertos casos, cuando dichos costos son
elevados, el Derecho intervenga para identificar la solucin
mas eficiente.
(Costos de Coordinacin+ Costos de Informacin + Costos de
Internalizacin) WILLIAMSON

Los Costos de Transaccin


La expresin Costos de Transaccin hace referencia a
cualquier clase de impedimento u obstculo que puede
evitar la eficiente asignacin de derechos o
titularidades entre individuos. Los costos de
transaccin, representan el tiempo y los recursos
gastados para lograr que una determinada transaccin
se lleve a cabo. Es un concepto anlogo a la friccin
que se opone al movimiento de los cuerpos en la fsica:

Costos de Coordinacin: Los que se derivan de traer


a las partes al acuerdo

Costos de negociacin y motivacin: Los que se derivan


propiamente de la negociacin misma del acuerdo. Ej.
Activos especficos, Asimetra Informativa.

Costos de Ejecucin y Eficacia del acuerdo: Los costos


que supone asegurar que las partes se comportarn de
conformidad con el acuerdo alcanzado.

El Teorema de Coase
Del Teorema de Coase se deduce que el Derecho tiene varias
funciones de capital importancia en la consecucin de la
eficiencia econmica:

El Derecho puede aumentar la eficiencia global del sistema


reduciendo los costos de transaccin. Y los costos de
transaccin ms altos derivan precisamente de la falta de
seguridad jurdica, de la necesidad de prevenir y desalentar el
incumplimiento de los contratos.

La eficiencia requiere en cualquier caso que los derechos de


propiedad estn definidos con claridad, sin lagunas ni
contradicciones.

En muchas ocasiones es posible un acuerdo contractual que


beneficie a las partes contratantes pero cuyo incumplimiento
beneficiara notablemente a una de ellas.

Si el sistema jurdico no ofrece garantas suficientes de que el


quebrantamiento del contrato ser detectado, perseguido y
penalizado a un coste bajo, en un plazo de tiempo corto y con
mucha probabilidad, se estar desalentando ese acuerdo.

El sistema jurdico influye


decisivamente (aunque no es el nico
factor) en la existencia, aumento y
disminucin de todas las clases de
costos de transaccin en la interaccin
entre los individuos

Reflexiones crticas sobre el rol


de AED

Normalmente los juristas no han sido permeables a las ideas


econmicas. El Derecho y la Economa han crecido dndose la
espalda. Su interaccin a lo largo del tiempo ha sido complicada.
Sin embargo si partimos de la definicin moderna de Economa segn
la cual es el estudio del comportamiento humano en su eleccin
ante recursos escasos entre opciones alternativas podemos admitir
entonces que cualquier campo de la vida humana que se manifiesta
en eleccin (costo-beneficio) puede ser analizada a partir de la
Economa)
La Economa es el lenguaje de las ciencias sociales
Entonces, queda claro que el AED nos da una ventana ms para ver
el mundo. El problema es que se puede caer en el error que el AED es
la nica ventana

El rol moderno del AED


LO QUE HOY HABLAMOS DE AED consiste en abordar los problemas
jurdicos COMO SI FUERAN problemas econmicos. Lo que hace
el AED es TRANSUSTANCIAR los fenmenos jurdicos para
convertirlos en fenmenos econmicos y, a partir de ello, ver sus
resultados.
Cmo lo hace? Partiendo de la idea que las normas no son sino un
bien que debe ser producido para que funcione el mercado.
El derecho es un mecanismo simulador del mercado (parte de la idea
del Mercado Competitivo o Perfecto) y trata de reproducir las
soluciones del mercado en los siguientes tpicos:
Delimitando los derechos de apropiacin y titularidades
Estableciendo reglas frente a las externalidades
Estableciendo normas que garanticen el funcionamiento del
Derecho de contratos.
Disuadiendo conductas no deseables socialmente (Derecho
Penal)

El problema es que en muchos casos la TRASUSTANCIACION del


Derecho hacia el anlisis econmico hace que en muchos casos se le
distorsione y se le vea SOLO como un tema de eficiencia,
divorcindolo de toda consideracin de justicia y redistribucin.
Si al Derecho se le divorcia totalmente de la idea de justicia y
redistribucin, ser legtimo como opcin, pero no estaremos ante la
verdad absoluta; por el contrario, estaremos empobreciendo el
Derecho.

Constitucin y
Economa

Curso Derecho Constitucional


Econmico

I. NOCIN DE CONSTITUCIN

La Constitucin es un instrumento del


Derecho para garantizar la defensa de un
conjunto de libertades y derechos de la
persona, limitando al Poder.
La nocin de Constitucin parte de una
continua evolucin histrica, que nace en
la Edad Media, y contina hasta hoy.

Curso Derecho Constitucional


Econmico

II. NOCIN DE CONSTITUCIN


1. CONSTITUCIN NORMATIVA
* Orden y estabilidad racional: No cabe existencia jurdico-poltica fuera de
la Constitucin Normativa.
* La Constitucin como un orden racional de poder.
* Soberana poltica

soberana jurdica

* proceso de

despersonalizacin
de la soberana
* la soberana se traslada a la
Constitucin y se convierte en
fuente (artculo 51)

* Slo hay Constitucin si se garantiza los derechos fundamentales y el


principio de divisin de poderes.
Curso Derecho Constitucional Econmico

* Constitucin escrita (objetiva-racional) y mutable.

2. CONSTITUCIN HISTRICA (Principio de Legitimidad)


* Orden pasado inmutable.
* La legitimidad de la Constitucin radica en el pasado de la Nacin: La
costumbre y la historia de un pueblo en un tiempo y cultura.
* Soberana de la autoridad

Rey-Corona

* proceso de
personalizacin de la

Parlamento

de la soberana

* Derecho consuetudinario: no hay necesidad de una Constitucin escrita.


* No se distingue entre ley formal y ley constitucional.
Curso Derecho Constitucional
Econmico

3. CONSTITUCIN SOCIOLGICA (Principio de


Realidad)
* La Constitucin es un ser y no un deber ser.
* La Constitucin es realidad:
a) La Constitucin no es pasado sino las estructuras
sociales-econmicas presentes.
b) La Constitucin es el ser, al que el deber ser debe
adaptarse.
* Constitucin material: integrada por factores reales del
poder
a) Los hechos como fuente del derecho.
b) La soberana depositada en los poderes concretos.
Curso Derecho Constitucional
Econmico

II. ECONOMA

Es una ciencia social que estudia las relaciones que


tienen que ver con los procesos de produccin,
intercambio, distribucin y consumo de bienes y
servicios, entendidos estos como medios de
satisfaccin de necesidades humanas y resultado
individual y colectivo de la sociedad.

Curso Derecho Constitucional


Econmico

III. SISTEMAS ECONMICOS


1)

El Liberalismo Econmico
o Economa de Mercado
Inspiradores: Adam Smith.
The Wealth of the Nations.
Rol del Estado: es mnimo.
Libre determinacin de los
hombres para decidir sus
preferencias
Libre juego de las fuerzas
del mercado - forma mas
eficiente del
funcionamiento
econmico. (mano
invisible)

2)

La Economa
Planificada o dirigida

Inspiradores. Carlos
Marx. El Capital

Rol del Estado: dirige


la economa

Los individuos solo


pueden desarrollar los
espacios o mbitos que
les han sido asignados
por la autoridad

Curso Dereco Constitucional


Econmico

3)

La Economa Social de
Mercado
Influencia: Doctrina
Social de la Iglesia
(funcin social de la
propiedad)

Constituye la tercera
va entre el capitalismo
y socialismo (Hberle)
Aspira a la confluencia
de los valores de libertad
y justicia

4) El neoliberalismo
Influencia: Escuela de
Friburgo (Suiza)
Busca corregir los
excesos del liberalismo
clsico
Estado neutral, protege
la competencia y
propugna la
desregulacin

Curso Derecho Constitucional


Econmico

Economa Libre
de Mercado

Economa
Dirigida

Economa Social
de Mercado

Libre Competencia

No Competencia

Competencia (justa)

Propiedad privada

Propiedad estatal

Propiedad privada

Libre seleccin de
trabajo

Trabajo asignado

Libre seleccin de
trabajo

Libre seleccin de
consumo

Seleccin de
Libre seleccin de
consumo restringida consumo

Individuo es
responsable

Estado procura

Individuo es
responsable

Empresa/Estado son Slo Estado es


patrn
patrn

Empresa/Estado son
patrn

Estado se abstiene

Estado interviene
cuando considera
necesario
(Subsidiariedad)

Estado es actor
principal (nico)

Curso Derecho Constitucional


Econmico

IV. DEFINICIN
La economa social de mercado, surge como
aparente solucin intermedia entre los
extremos del liberalismo y el socialismo al
combinar el principio de libertad con el de
compensacin social. En realidad, parte de la
existencia del mercado como presupuesto
fundamental, complementndolo con la
doctrina social de la Iglesia. Por ende, el
Estado no es la prioridad sino el ser humano.

Curso Derecho Constitucional Econmico

Artculo 58.- La iniciativa privada es


libre. Se ejerce en una economa
social de mercado. Bajo este
rgimen, el Estado orienta el
desarrollo del pas, y acta
principalmente en las reas de
promocin de empleo, salud,
educacin, seguridad, servicios
pblicos e infraestructura.

Curso Derecho Constitucional


Econmico

V. PRESUPUESTOS PARA UNA


ECONOMA SOCIAL DE MERCADO

Propiedad
Libertad
Igualdad
Mercado de bienes y servicios
Competencia
Bienestar general
Curso Derecho Constitucional Econmico

Idea central: El individuo no debe verse


afectado en el desarrollo de su libertad, ni
por una concentracin de poder privado, ni
por un intervencionismo estatal. Para eso
sirve la idea de la competencia y el
flanqueamiento social de los econmicamente
dbiles.
P.e. Los resultados de la libertad econmica
aseguran/financian el progreso social.
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VI. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

Subsidiaridad
Solidaridad
Justicia distributiva

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Artculo 60.- El Estado reconoce el pluralismo


econmico. La economa nacional se sustenta en la
coexistencia de diversas formas de propiedad y de
empresa. Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o
indirecta, por razn de alto inters pblico o de manifiesta
conveniencia nacional. La actividad empresarial, pblica o no
pblica, recibe el mismo tratamiento legal.
Artculo 61.- El Estado facilita y vigila la libre competencia.
Combate toda prctica que la limite y el abuso de
posiciones dominantes o monoplicas. Ninguna ley ni
concertacin puede autorizar ni establecer monopolios. La
prensa, la radio, la televisin y los dems medios de
expresin y comunicacin social; y, en general, las empresas,
los bienes y servicios relacionados con la libertad de
expresin y de comunicacin, no pueden ser objeto de
exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni
indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.
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Econmico