LOS DELITOS DE

NARCOMENUDEO.

M.D. Alejandro Gabriel Garca

Nieva.

El narcomenudeo nace a la vida jurdica el

20 de agosto de 2009, al publicarse un
decreto de reformas a la Ley General de
Salud, al Cdigo Penal Federal y al Cdigo
Federal de Procedimientos Penales, que
dispuso que las autoridades de Seguridad
Pblica, Procuracin e Imparticin de
Justicia y Ejecucin de Sanciones de las
Entidades Federativas y de la Federacin,
conoceran y resolveran sobre los delitos de
narcomenudeo o ejecutaran las sanciones
impuestas en estos.

Con dicha reforma se agreg un captulo

completo a la Ley General de Salud,
llamado Delitos Contra la Salud en su
modalidad de Narcomenudeo, el cual
consta de diez artculos, del 473 al 482, en
los que se establece un glosario de
definiciones, la competencia de las
autoridades para conocer de este delito, las
drogas que forman parte de este, los tipos
penales que lo componen, y cuestiones
como excluyentes y agravantes del mismo.

LA COMPETENCIA DE LAS
AUTORIDADES PARA
CONOCER DE LOS DELITOS
DE NARCOMENUDEO.

El artculo 13 de la Ley General de

Salud establece lo siguiente:
.
ARTICULO 13.- La competencia entre la
Federacin y las entidades federativas en
materia de salubridad general quedar
distribuida
conforme
a
lo
siguiente:
C. Corresponde a la Federacin y a las
entidades federativas la prevencin del
consumo de narcticos, atencin a las
adicciones y persecucin de los delitos contra
la salud, en los trminos del artculo 474 de esta
Ley.

Por su parte, el artculo 474 de dicha

legislacin seala:
.
ARTICULO 474.- Las autoridades de seguridad
pblica, procuracin e imparticin de justicia, as
como de ejecucin
de
sanciones
de
las
entidades federativas, conocern y resolvern de
los delitos o ejecutarn las sanciones y medidas de
seguridad a que se refiere este captulo, cuando los
narcticos objeto de los mismos estn previstos en
la tabla, siempre y cuando la cantidad de que se
trate sea inferior a la que resulte de multiplicar por
mil el monto de las previstas en dicha tabla y no
existan elementos suficientes para presumir
delincuencia organizada.

Las autoridades federales conocern de los

delitos en cualquiera de los casos siguientes:
I. En los casos de delincuencia organizada.
II. La cantidad del narctico sea igual o mayor a la
referida en el primer prrafo de este artculo.
III. El narctico no est contemplado en la tabla.
IV. Independientemente de la cantidad del
narctico el Ministerio Pblico de la Federacin:
a) Prevenga en el conocimiento del asunto, o
b) Solicite al Ministerio Pblico del fuero comn la
remisin de la investigacin.

Para efecto de lo dispuesto en el inciso b)

de la fraccin IV anterior, bastar con que el
Ministerio Pblico de la Federacin solicite
a la autoridad competente de la entidad
federativa, le remita la investigacin
correspondiente.
Las
diligencias
desahogadas hasta ese momento por las
autoridades de las entidades federativas
gozarn de plena validez.

Si
de
las
constancias
del
procedimiento se advierte la incompetencia
de las autoridades del fuero comn, remitir
el expediente al Ministerio Pblico de la
Federacin o al juez federal que
corresponda, dependiendo de la etapa
procesal en que se encuentre, a fin de que
se contine el procedimiento, para lo cual
las diligencias desahogadas hasta ese
momento por la autoridad considerada
incompetente gozarn de plena validez.

De este modo, para que sean competentes las

autoridades locales para conocer del delito de
narcomenudeo en cualquier modalidad, es
necesario que se actualicen dos hiptesis:

a) Que el narctico asegurado est

contemplado en la tabla contenida en el artculo
479 de la Ley General de Salud, y
b) Que la cantidad del mismo sea inferior a la
que resulte de multiplicar por mil la sealada en
dicha tabla para cada uno de los mismos.

Ahora bien, el decreto de reformas publicado en

20 de agosto de 2009 y que dio vida a los delitos de
narcomenudeo, en su artculo primero transitorio
estableci dos momentos para la entrada en vigor en
lo que a las entidades federativas se refiere:

PRIMERO.- El presente Decreto entrar en vigor

al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial
de la Federacin.
.

Para efecto de lo dispuesto en el artculo 474 de la

Ley General de Salud, las legislaturas locales y la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal contarn
con el plazo de un ao a partir de la entrada en vigor
del presente Decreto para realizar las adecuaciones a
la legislacin que corresponda.
.

La Federacin y las entidades

federativas contarn con el plazo de tres
aos a partir de la entrada en vigor del
presente Decreto, para realizar las
acciones necesarias, segn sea el caso,
a fin de dar el debido cumplimiento a las
atribuciones contenidas en el mismo

As, tenemos que para efecto de lo

dispuesto en el artculo 474 de la Ley General
de Salud, las legislaturas locales y la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal, tenan el plazo
de un ao para realizar las adecuaciones a su
legislacin.

Por otra parte, que la Federacin y los

Estados contaban con el plazo de tres aos
para realizar las acciones necesarias, segn
sea el caso, a fin de dar el debido
cumplimiento a las atribuciones contenidas en
el decreto.

Tomando en cuenta lo anterior, muchos

Estados han evitado conocer de los delitos que
ahora son de su competencia, bajo el argumento
de que el decreto de reformas les concedi el
plazo de tres aos para adecuar sus leyes; sin
embargo, lo cierto es que a partir del ao siguiente
de la entrada en vigor del decreto, esto es, desde
el 21 de agosto de 2010, las entidades federativas
deben conocer ordinariamente de los delitos de
narcomenudeo, pues as lo seala la ley y tambin
lo ha determinada la jurisprudencia emitida por los
rganos facultados del Poder Judicial de la
Federacin.

Al respecto, el Tribunal Pleno de la

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en
sesin llevada a cabo el 30 de junio de 2011,
interpret el artculo primero transitorio del
decreto de reformas a la Ley General de
Salud publicado en 20 de agosto de 2009,
estableciendo a qu cuestiones se refieren
cada uno de sus prrafos y por tanto, la
entrada en vigor de cada una de ellas, a
saber:

a) El primer prrafo, que entr en vigor

el 21 de agosto de 2009, la Corte
estableci que se refiere a los preceptos
relacionados con derechos sustantivos y
aquellos que no necesiten adecuacin en
las legislaciones.

b) El segundo prrafo, que entr en

vigor el 21 de agosto de 2010, era el
plazo (un ao) que tenan las
legislaturas de los Estados para
adecuar en su leyes y reglamentos, las
competencias que en materia de
narcomenudeo se otorgaron a las
autoridades locales de seguridad
pblica, procuracin e imparticin de
justicia, as como de ejecucin de
sanciones.

c) Finalmente, el tercer prrafo, cuya

entrada en vigor sera el 21 de agosto de
2012, se refiere al tiempo que tienen
para realizar las acciones relativas a la
creacin de instituciones y centros
especializados para el tratamiento y
prevencin de la farmacodependencia,
as como la formulacin de programas y
campaas para el mismo fin.

Segn el Pleno de la Suprema Corte, los

rganos de Procuracin e Imparticin de Justicia
locales, deben conocer de estos delitos desde el
21 de agosto de 2010, pues no deben realizar
ninguna modificacin a leyes sustantivas para su
conocimiento y resolucin, ya que la norma
aplicable es la propia Ley General de Salud, en
cuyo captulo respectivo se sealan los tipos
penales, las penas a imponer por cada uno de
ellos, as como agravantes, excluyentes y
cuestiones relativas a la concesin de beneficios,
por lo que los Estados slo deben seguir los
procesos conforme a sus leyes adjetivas.

Registro No. 161102, Instancia: Pleno, SJF tomo

XXXIV, Septiembre de 2011, Pgina: 5, Tesis: P./J. 34/2011.

RUBRO: DELITOS CONTRA LA SALUD EN

SU MODALIDAD DE NARCOMENUDEO. LAS
AUTORIDADES
ESTATALES
SON
COMPETENTES PARA CONOCER DE ELLOS
EN TRMINOS DEL ARTCULO 474 DE LA LEY
GENERAL DE SALUD (INTERPRETACIN DEL
ARTCULO PRIMERO TRANSITORIO DEL
DECRETO PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL
DE LA FEDERACIN EL 20 DE AGOSTO DE
2009).

Es oportuno mencionar que la Ley General de

Salud no es una ley federal, sino que es una ley
general y por tanto, incide en todos los rdenes
jurdicos del pas, ya que las leyes de carcter general
son aquellas cuyo objeto es regular materias que la
propia constitucin considera de tipo concurrente, es
decir, las que corresponden tanto a la Federacin
como a las entidades federativas.

As, el derecho a la salud es una materia

concurrente y debe ser garantizado a los ciudadanos
por el Estado en todos sus niveles; federal, estatal y
municipal, cada uno dentro de sus capacidades.

Es por ello que tanto a las autoridades

locales como a las federales, corresponde
aplicar la Ley General de Salud en los
trminos en que se encuentra aprobada, sin
que las primeras puedan legislar en materia
de narcomenudeo ni tampoco deben
incorporar dicho delito en sus cdigos
penales o realizar modificacin alguna a los
tipos contenidos en la Ley General de
Salud, sino que sta se debe aplicar en sus
trminos.

El sistema de jurisdiccin concurrente

autorizado por la Constitucin y adoptado por la
Ley General de Salud est construido en torno a
la aplicacin de leyes penales por las autoridades
locales y no se trata de una materia coordinada
en la que las Entidades Federativas puedan
legislar, sino que la facultad legislativa que
deviene del artculo primero transitorio del
decreto en comento, se circunscribe a hacer
efectiva la competencia local para la persecucin
del delito federal contra la salud, en la modalidad
de narcomenudeo, mediante la adecuacin de
sus normas adjetivas nicamente.

Narcticos contemplados
en el narcomenudeo.

LEY GENERAL DE SALUD.

ARTICULO 473.- Para los efectos de

este captulo se entender por:
V. Narcticos: los estupefacientes,
psicotrpicos y dems sustancias o
vegetales que determinen esta Ley, los
convenios y tratados internacionales de
observancia obligatoria en Mxico y los
que sealen las dems disposiciones
legales aplicables en la materia;

El artculo 234 de la Ley General de Salud

contiene
un
catlogo
de
sustancias
consideradas como estupefacientes entre las
que se encuentran la herona, morfina,
marihuana y cocana, entre muchas otras, sin
embargo son estas las que comnmente se
consumen en el pas.

Por otra parte, el artculo 245 de la ley en

consulta, menciona las sustancias que
deben
ser
consideradas
como
psicotrpicos, dividindolas en cinco
grupos,
dependiendo
de
su
valor
teraputico.

Entre los psicotrpicos que forman parte

del narcomenudeo se encuentran la
Metanfetamina; el MDA; el MDMA, conocida
como xtasis; que son drogas de diseo
estimulantes del sistema nervioso central.

ESTUPEFACIENTES.
Los estupefacientes son sustancias muy adictivas
que disminuyen la actividad del sistema nervioso
central de la persona que los consume.
Con su uso, la actividad mental e intelectual
disminuyen y desaparecen las autolimitaciones
morales, el cuerpo deja de reaccionar ante los
estmulos externos y pierde capacidades motoras.
Dentro de los estupefacientes mas comunes y
que son motivo del narcomenudeo, se encuentra la
marihuana, la herona y la cocana.

PSICOTRPICOS.
Los
psicotrpicos
ejercen
su
accin
modificando ciertos procesos bioqumicos o
fisiolgicos cerebrales. La comunicacin entre las
neuronas se transmite a travs de estmulos
elctricos o qumicos, a este proceso se le conoce
con el nombre de sinapsis. Los mensajes se
transmiten de una neurona a otra mediante
sustancias que segrega el cerebro y que llevan el
nombre de neurotransmisores. La mayora de los
psicotrpicos actan alterando el proceso de
neurotransmisin, ya sea estimulando o
inhibiendo dicha actividad.

EL PESO DE LA DROGA
EN EL NARCOMENUDEO

Otro tema trascendente en el

narcomenudeo, despus de las clases
de narcticos que comprende, es la
cantidad de cada uno de ellos, pues a
partir de esta es que se determina si se
trata de un delito de esta naturaleza o
bien de un delito contra la salud de los
contemplados en el Cdigo Penal
Federal.

Para ello, el legislador incluy en el

artculo 479 de la Ley General de
Salud una tabla en la que se contienen
diversas cantidades para cada una de
las drogas que en ella se consignan, lo
que hizo en funcin de la peligrosidad
de la droga, es decir, los efectos que
produce, los daos que causa al
organismo y el nivel de adiccin que
esta ocasiona.

TABLA DE ORIENTACIN DE DOSIS MXIMAS DE CONSUMO PERSONAL E

INMEDIATO
Narctico

Dosis mxima de consumo personal e inmediato

Opio

2 gr.

Diacetilmorfina o Herona

50 mg.

Cannabis Sativa,
Mariguana

Indica

Cocana
Lisergida (LSD)

5 gr.
500 mg.
0.015 mg.

Polvo, granulado o cristal Tabletas o cpsulas

MDA,
Metilendioxianfetamina

40 mg.

Una unidad con peso no

mayor a 200 mg.

MDMA, dl-34-metilendioxi-n40 mg.

dimetilfeniletilamina

Una unidad con peso no

mayor a 200 mg.

Metanfetamina

Una unidad con peso no

mayor a 200 mg.

40 mg.

Es muy importante no confundir las

cantidades de droga que se aseguran a
un inculpado, ya que cuando el
ministerio pblico lleva a cabo la fe
ministerial del narctico, generalmente
asienta la cantidades en gramos, mas no
efecta la conversin al sistema mtrico
cuando se trata de cantidades menores,
por lo que corresponde al juzgador
realizar la misma a fin de determinar la
cantidad real que se posey.

Esto es importante para no cometer

errores que lleven a determinar que la
droga asegurada es inferior a la
sealada en la tabla o por el contrario,
que sta excede las mil veces la
estipulada en la misma, ya que en el
primer caso estaramos hablando de
una conducta que no es delictuosa, y en
el segundo de ellos, que dicha conducta
no encuadrara en el delito de
narcomenudeo.

dgitos que aparecen despus del punto y

determinar a qu unidad corresponde:
Nmero

Dgitos despus
Equivalencias
del punto.
.

. 001

. 01

Un miligramo

= Un centigramo o
diez miligramos

0 .

Un decigramo o

Gramos

0.01
0.05

Miligramos

=
=

10

(diez)

50 (cincuenta)

0.1 = 100 (cien)

0.5

=
1.0

500 (quinientos)
=

1000

(mil)

LOS TIPOS PENALES EN

EL NARCOMENUDEO

El
delito
de
narcomenudeo
contempla tres tipos penales:
a) La posesin
narcticos;

simple

de

b) La posesin de narcticos con

fines de venta o suministro; y
c) La venta
narcticos.

suministro

de

LA POSESIN SIMPLE DE NARCTICOS

El delito de posesin simple de

narcticos, se encuentra previsto y
sancionado por el artculo 477, prrafo
primero, de la Ley General de Salud, en
relacin con el 479, del mismo
ordenamiento, el cual establece:

ARTICULO 477.- Se aplicar pena de diez

meses a tres aos de prisin y hasta ochenta
das multa al que posea alguno de los
narcticos sealados en la tabla en cantidad
inferior a la que resulte de multiplicar por mil
las previstas en dicha tabla, sin la autorizacin
a que se refiere esta Ley, cuando por las
circunstancias del hecho tal posesin no
pueda
considerarse
destinada
a
comercializarlos
o
suministrarlos,
an
gratuitamente

As, tenemos que los elementos que

integran el tipo penal en estudio son:
.

ELEMENTOS OBJETIVOS

a) La existencia de alguno de los

narcticos contemplados en la tabla del
artculo 479 de la Ley General de Salud,
en cantidad inferior a la que resulte de
multiplicar por mil la prevista en la misma

b) Que el sujeto activo posea el

narctico sealado; esto es, que tenga
su tenencia material o lo mantenga bajo
su radio de accin y disponibilidad;
.

ELEMENTO SUBJETIVO ESPECFICO

c) Que por las circunstancias del

hecho, la posesin no pueda considerase
destinada a comercializar o suministrar,
an gratuitamente el narctico referido; y

ELEMENTO NORMATIVO

d) Que el agente del delito carezca

del permiso correspondiente de la
autoridad sanitaria, para poseer el
narctico previamente sealado.

Conforme a lo anterior, se debe

acreditar la realizacin de una conducta
en forma de accin, consistente en
poseer la droga asegurada, la que
adems debe estar considerada como
psicotrpico o estupefaciente por la
Ley General de Salud, en cantidad
inferior a la que resulte de multiplicar
por mil la prevista en la tabla
contemplada en el artculo 479.

TABLA DE ORIENTACIN DE DOSIS MXIMAS DE CONSUMO PERSONAL E

INMEDIATO

Narctico

Dosis mxima de consumo personal e inmediato

Opio

2 gr.

Diacetilmorfina o Herona

50 mg.

Cannabis Sativa,
Mariguana

Indica

Cocana
Lisergida (LSD)

5 gr.
500 mg.
0.015 mg.

Polvo, granulado o cristal Tabletas o cpsulas

MDA,
Metilendioxianfetamina

40 mg.

Una unidad con peso no

mayor a 200 mg.

MDMA,
dl-34-metilendioxi-n40 mg.
dimetilfeniletilamina

Una unidad con peso no

mayor a 200 mg.

Metanfetamina

Una unidad con peso no

mayor a 200 mg.

40 mg.

La figura tpica en anlisis no requiere calidad

especfica para el sujeto activo o pasivo; el
primero por ser indiferente y el segundo por
constituirse en la sociedad.

El resultado del delito es de naturaleza formal,

pues sus efectos no trascienden al mundo
fctico al no transmitirse la droga a un tercero.
El objeto material del delito se constituye por la
droga asegurada, pues sobre dicho narctico
recae la accin posesoria del sujeto activo.

Jurisprudencia 324, sustentada por la Primera

Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
visible en la pgina 179, Tomo II, Parte SCJN, del
Apndice 1917-1995, Sexta poca:

SALUD, DELITO CONTRA LA. POSESIN. Para

que la posesin de enervantes constituya
elemento configurativo del delito contra la salud,
no es necesario que el agente lleve la droga
precisamente
consigo;
basta
que
el
estupefaciente se encuentre bajo su control
personal y dentro del radio de accin de su
disponibilidad.

ACREDITACIN DE ELEMENTOS DEL DELITO

El primer elemento objetivo del injusto en anlisis,
consistente en la existencia de algn narctico de los
sealados en la tabla del artculo 479 de la Ley
General de Salud, en cantidad inferior a la que
resulte de multiplicar por mil la prevista en la misma,
se deber acreditar con la diligencia de fe ministerial
o inspeccin que efecte el representante social, en
la que haga constar con los requisitos legales (acta
circunstanciada, ante dos testigos de asistencia,
etc.), lo que aprecie a travs de los sentidos, es
decir, la presentacin y caractersticas del narctico,
as como el peso del mismo.

Diligencia que al llevarse a cabo con las

formalidades de ley merece valor probatorio pleno
al tener el carcter de inspeccin, la que a su vez
deber adminicularse con el dictamen qumico que
se practique a la droga asegurada, en el cual se
deber asentar que esta tiene determinadas
caractersticas, las cuales corresponden a un
estupefaciente o psicotrpico de los contemplados
en la tabla.

Estas probanzas son aptas para demostrar la

existencia fsica, naturaleza y cantidad de la droga
asegurada.

Por lo que hace al segundo de los elementos

del delito, consistente en que el sujeto activo
posea el narctico relacionado en el punto
precedente; esto es, que tenga la tenencia
material, o bien que lo mantenga bajo su radio de
accin y disponibilidad personal, como lo seala
el artculo 473 de la Ley General de Salud; se
debe acreditar con el parte informativo que rindan
los elementos aprehensores, en el que deben dar
noticia de las circunstancias de modo, tiempo y
lugar en que aseguraron al sujeto activo en
posesin del narctico incautado.

Denuncia policaca que al ser ratificada

ante la presencia ministerial por quienes la
suscribieron deber valorarse conforme a las
reglas de la prueba testimonial, pues a los
agentes aprehensores les const el evento
delictivo y, en esa virtud, obtuvieron el
carcter de testigos presenciales de los
hechos, adems de haberlos conocido
directamente y no por inducciones ni
referencias de otros y el evento es susceptible
de apreciarse por medio de los sentidos.

Es aplicable la jurisprudencia 255, de la

Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, visible a pgina 144, Tomo II, del
Apndice al Semanario Judicial de la Federacin
1917-1995, Sptima poca:
.
POLICAS
APREHENSORES
VALOR
PROBATORIO DE TESTIMONIOS DE. Por cuanto
hace a las declaraciones de los agentes
aprehensores del acusado de un delito, lejos de
estimarse que carecen de independencia para
atestiguar en un proceso penal, debe darse a sus
declaraciones el valor probatorio que la ley les
atribuye, como testigos de los hechos ilcitos que
conocieron.

El elemento subjetivo especfico relativo a que

la posesin no pueda considerarse destinada a
comercializar o suministrar, el narctico referido,
debe acreditarse a manera de una presuncin legal a
favor del inculpado, esto es, si la cantidad de droga
asegurada es inferior al resultado de multiplicar por
mil la prevista en la tabla contenida en el artculo 479
de la Ley General de Salud y el Ministerio Pblico no
aporta datos concretos que conlleven a la conviccin
de que el activo persiguiera consciente y
voluntariamente un diverso objetivo que el de la
simple posesin del narctico, no es dable considerar
que ste se encontraba destinado a comercializarlo o
suministrarlo a terceros.

Respecto al elemento normativo que

conforma el delito, concerniente en que el
agente del delito carezca del permiso
correspondiente de la autoridad sanitaria
para poseer el narctico asegurado, ste
deber acreditarse por exclusin, es decir,
ante la falta de pruebas de parte del sujeto
activo del delito, relativas a que contara con
la autorizacin legalmente requerida por la
Ley General de Salud para poseer el
narctico fedatado.

Con dichos medios de prueba se deben tener

por acreditados los elementos del delito de
narcomenudeo, en la modalidad de posesin
simple de narcticos, previsto y sancionado en el
artculo 477 de la Ley General de Salud, pues
con ellos se demuestra que alguien, sin contar
con la autorizacin correspondiente, tuvo dentro
de su radio de accin y mbito de disponibilidad
inmediata
el
narctico
asegurado,
en
circunstancias de las que no se advierte que tal
posesin est destinada al comercio o
suministro, con lo que se vulnera el bien jurdico
protegido por la norma, que es la salud pblica.

EL DELITO DE POSESIN CON FINES

DE VENTA O SUMINISTRO DE NARCOTICOS.

El delito de narcomenudeo en la
modalidad de posesin de narcticos con
fines de venta o suministro, tambin
llamado de posesin finalista, se encuentra
previsto y sancionado por el artculo 476, en
relacin con el 479, ambos de la Ley
General de Salud, que en su orden
establecen :
.

ARTICULO 476.- Se impondr de tres a seis

aos de prisin y de ochenta a trescientos das
multa, al que posea algn narctico de los
sealados en la tabla, en cantidad inferior a la que
resulte de multiplicar por mil las cantidades
previstas en dicha tabla, sin la autorizacin
correspondiente a que se refiere esta Ley,
siempre y cuando esa posesin sea con la
finalidad de comerciarlos o suministrarlos, an
gratuitamente.

As, los elementos que integran este delito son:

ELEMENTOS OBJETIVOS

a) La existencia de cualquiera de los

narcticos previstos en la tabla contenida en el
artculo 479 de la Ley General de Salud;
b) La disponibilidad y control personal que el
activo tenga sobre dicho narctico; es decir, que
lo mantenga bajo su radio de accin y mbito de
disponibilidad;

ELEMENTO NORMATIVO:

c) La falta de autorizacin de la autoridad

sanitaria federal, para efectuar manejo
alguno con tales narcticos;
ELEMENTO SUBJETIVO:

d) La finalidad de comerciar o suministrar la

droga detentada, an gratuitamente.

As, se deben acreditar: la realizacin por

parte del sujeto activo de una conducta en
forma de accin, consistente en poseer un
narctico de los sealados en la tabla, en
cantidad inferior a la que resulte de
multiplicar por mil la prevista en la misma, y
como elemento subjetivo, que dicha
posesin se efecte con la finalidad de
vender el narctico o suministrarlo
gratuitamente a un tercero; suceso con el
cual, se vulnera el bien jurdico tutelado por
la norma, consistente en la salud pblica.

Los elementos normativos en la descripcin

tpica,
son
posesin;
comercio
o
suministro y narcticos. Recordemos que
dichos elementos son aquellos a los cuales
les corresponde una valoracin de tipo
jurdica, la que en el caso es proporcionada
directamente por el artculo 473 de la Ley
General de Salud; y en relacin al primero de
ellos, es decir, la posesin, se trata de la
tenencia material de narcticos o cuando
stos estn dentro del radio de accin y
disponibilidad de una persona; respecto al
segundo elemento en cita

o comercio, se refiere a la venta, compra,

adquisicin o enajenacin de algn narctico
y por suministro, se trata de la
transmisin material de forma directa o
indirecta, por cualquier concepto, de la
tenencia de narcticos; por ltimo, en cuanto
al vocablo narctico, la propia Ley
General de Salud seala que son los
estupefacientes, psicotrpicos y dems
sustancias o vegetales que determine la
misma.

Previo a analizar este delito, resulta

oportuno mencionar que el ministerio pblico,
en no pocas ocasiones, ejerce accin penal
por este tipo de ilcito, contra personas que
son encontradas en posesin de una cantidad
cuantiosa de envoltorios con droga, sin que
sta rebase las mil veces la prevista en la
tabla, ni exista sealamiento en su contra o
confesin por parte del inculpado respecto al
fin que pretenda darle a la misma, incluso
aunque sealen que la queran para su
consumo personal, lo que no es correcto.

Lo anterior, porque la razn de ser de

este delito es el elemento subjetivo que en
l se contiene, esto es, la finalidad de
vender o suministrar la droga detentada; de
ah que es mayor la puesta en peligro del
bien jurdico tutelado y por ende es ms
penado; y si bien sabemos que por regla
general el cuerpo del delito se integra por el
conjunto de elementos objetivos o externos
que constituyen la materialidad del hecho
que la ley seala como delito, as como los
normativos en caso de que la descripcin
tpica lo requiera (tipos penales normales),

Lo cierto es que existen tipos penales

anormales, los cuales se conforman por
elementos
subjetivos
especficos
distintos del dolo y que deben ser
acreditados por la representacin social y
analizados por el juez al resolver la
situacin jurdica de una persona, aunque
estos
no
tengan
que
acreditarse
plenamente, como es el caso de los
objetivos, sino que puede ser de manera
probable.

En ese tenor, si el sujeto activo del delito es

detenido en posesin de diversos envoltorios
con droga, sin existir sealamiento en su contra
ni confesin de su parte respecto a la finalidad
de la misma, no se acredita entonces el
elemento subjetivo especfico necesario para
que se actualice el injusto previsto por el
artculo 476 de la Ley General de Salud y en
consecuencia, se deber reclasificar la
conducta y ubicarla en el injusto de posesin
simple de narcticos a que se refiere el artculo
477 del citado ordenamiento, el cual hemos
estudiado previamente.

Lo anterior porque el juzgador est

obligado a que, sin variar los hechos y las
pruebas demostrativas de la probable
responsabilidad, conforme al artculo 19
constitucional, dictar la formal prisin y
seguir el proceso forzosamente por el
delito sealado en dicha resolucin y que
aparezca comprobado en autos.

Como se mencion, este delito se caracteriza

por la intencin que tenga el sujeto activo de
vender o suministrar alguna droga a terceros;
situacin que es comn en familiares de reclusos,
los que pretenden introducir narcticos a los
centros penitenciarios con el fin de hacrselos
llegar pero son descubiertos en los puntos de
revisin, situacin con la que no se concretiza la
conducta pretendida y segn lo ha establecido la
Suprema Corte de Justicia, se actualiza el delito
de posesin con fines de suministro de narcticos
y no el de suministro en grado de tentativa.

Referente a este tema, la Primera Sala

del mximo tribunal al resolver la
contradiccin de tesis 2/2009 determin lo
anterior, con el voto particular del Ministro
Jos Ramn Cosso Daz, quien sostuvo
que en realidad se actualiza el delito de
suministro de narcticos en grado de
tentativa, ya que el sujeto activo realiza
todos los actos encaminados para llevar a
cabo la conducta pretendida pero sta no
se llega a consumar por causas ajenas a la
voluntad del agente.

Sin embargo, dicho criterio no fue

compartido por sus compaeros, quienes
resolvieron que el delito actualizado es el
de posesin de narcticos con fines de
suministro, por lo que acordaron apartarse
de un criterio adoptado en 1998 y en su
lugar emitieron el presente, el cual en julio
de 2010 fue publicado en el Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta,
mediante la siguiente jurisprudencia:

Novena poca, Instancia: Primera Sala,

Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, tomo XXXII, Julio de 2010, Pgina: 116,
Tesis: 1a./J. 38/2010, Jurisprudencia:
.
DELITO CONTRA LA SALUD. SE ACTUALIZA
LA POSESIN DEL NARCTICO CON FINES DE
SUMINISTRO
Y NO
LA TENTATIVA DE
SUMINISTRO GENRICO, CUANDO EL SUJETO
ACTIVO
PRETENDE
INTRODUCIR
UN
ESTUPEFACIENTE A UN CENTRO DE RECLUSIN
PARA HACERLO LLEGAR A UN INTERNO Y NO
LO LOGRA POR CAUSAS AJENAS A SU
VOLUNTAD.

Nota: Esta tesis abandona el criterio

sostenido por la propia Sala en la diversa
1a./J. 46/98, publicada en el Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta,
Novena poca, Tomo VIII, septiembre de
1998, pgina 198, de rubro: "SALUD,
DELITO CONTRA LA. MODALIDAD DE
SUMINISTRO GENRICO, EN GRADO DE
TENTATIVA.
LOS
ACTOS
DE
CONSUMACIN IDNEOS PARA LA
CONFIGURACIN."

El primero de los elementos objetivos de

este delito, sealado en el inciso a) y
consistente en la existencia de cualquiera de
los narcticos contemplados en la tabla del
artculo 479 de la ley de la materia, se debe
acreditar con la diligencia de fe ministerial o
inspeccin ocular que el representante social
efecte sobre el narctico asegurado, en la
que se haga constar la presentacin y
caractersticas del narctico, sin determinar la
naturaleza de la sustancia.

Posteriormente, dicha inspeccin deber

adminicularse con el dictamen qumico que se
le practique a la droga asegurada, en el cual
se deber asentar, ahora s, la naturaleza
especfica del narctico y el peso neto del
mismo, as como los mtodos utilizados para
llegar a su conclusin. Esa dualidad de
probanzas conforman el primer elemento en
estudio, pues demuestran la existencia fsica,
naturaleza y cantidad de la droga.

Por lo que hace al segundo de los

elementos que integran el delito en estudio,
descrito en el inciso b) y consistente en que el
sujeto activo posea el narctico relacionado en
el punto precedente; esto es, que tenga la
tenencia material, o bien que lo mantenga bajo
su radio de accin y disponibilidad; se debe
acreditar con el parte informativo que rindan
los elementos aprehensores en el que darn
noticia de las circunstancias de modo, tiempo
y lugar en que aseguraron al sujeto activo en
posesin del narctico de que se trate.

En este caso, resulta importante el

informe que rindan los aprehensores en
cuanto a las circunstancias de la detencin
se refiere, pues dicha probanza se
encuentra ntimamente relacionada con el
elemento subjetivo que caracteriza a este
delito, ya que la forma de presentacin de la
droga, la manera de llevarla por el sujeto y
el lugar en que fue detenido, y si ste se
encontraba solo o acompaado, nos puede
revelar las intenciones que el activo tena de
suministrarla.

Lo mas comn, como se ha mencionado,

es que custodios de centros penitenciarios
aseguren a mujeres tratando de introducir
narcticos escondidos entre su ropa, en
alimentos preparados o llevndolos en el
interior de su cuerpo, las que al pasar los
puntos de revisin son sorprendidas y por
tanto, detenidas y puestas a disposicin de
la autoridad ministerial; mismas que al
declarar, por lo general confiesan que el
motivo de su conducta era entregar la droga
a su esposo, concubino o pareja.

Esas circunstancias resultan aptas

para acreditar tambin la finalidad de la
posesin, es decir, no solo la confesin
del activo, sino el hecho de que fue
detenido en el interior del reclusorio y con
la droga oculta en el cuerpo, pues en
estos casos, aunque no hubiera
confesin, dicha finalidad se puede inferir
de la forma en que llevaba el narctico y
el punto en que se le detuvo.

Respecto
al
elemento
normativo,
consistente en que el sujeto activo del delito
posea el narctico relacionado a esta causa
penal sin contar con la autorizacin legal por
parte de la autoridad competente, deber
tenerse por acreditado por exclusin, en los
trminos sealados cuando analizamos el
delito de posesin simple de narcticos, pues
corresponde al sujeto activo demostrar que
contaba con dicho permiso y no al
representante social probar lo contrario, por
tratarse de un hecho negativo.

Por
ltimo,
el
elemento
subjetivo
consistente en la finalidad de cometer con la
droga alguna de las conductas previstas en el
artculo 475 de la Ley General de Salud, es
decir, su venta o suministro, se acreditar con
los elementos de prueba analizados, siempre y
cuando con ellos se pueda demostrar que la
tenencia del narctico estaba destinada para
consumar dicha conducta, pues resultan
importantes las circunstancias particulares de la
detencin para determinar la finalidad o bien
sealamiento alguno en su contra respecto a la
misma.

En este caso, la prueba idnea para acreditar

dicho elemento subjetivo es la confesin del
inculpado relativa a la finalidad que pretenda
darle a la droga incautada, pues slo l y nadie
ms sabe lo que atravesaba por su mente.
No obstante, para que dicha confesin tenga
validez, deber rendirse con todas las
formalidades legales, es decir, ser emitida por
persona capaz, sobre hechos propios, en
trminos verosmiles, en su contra, ante autoridad
competente para recibirla, con la asistencia de su
defensor y sin mediar vicio de la voluntad que la
invalide.

De esta manera, con los medios de

prueba ya mencionados, es que
deberemos acreditar los elementos
integrantes del delito previsto y
sancionado por el artculo 476 de la
Ley General de Salud, relativo a la
posesin de narcticos con fines de
venta o suministro.

EL
DELITO
DE
VENTA O
SUMINISTRO DE NARCTICOS.
El delito contra la salud en la modalidad
de venta o suministro de narcticos, se
encuentra previsto y sancionado por el
artculo 475 prrafo primero, en relacin con
el 479, ambos de la Ley General de Salud,
que
disponen:

ARTICULO 475.- Se impondr prisin

de cuatro a ocho aos y de doscientos a
cuatrocientos das multa, a quien sin
autorizacin comercie o suministre, an
gratuitamente, narcticos previstos en la
tabla, en cantidad inferior a la que resulte
de multiplicar por mil el monto de las
previstas en dicha tabla.

ARTICULO 479.- Para los efectos de

este captulo se entiende que el
narctico est destinado para su estricto
e inmediato consumo personal, cuando
la cantidad del mismo, en cualquiera de
sus formas, derivados o preparaciones
no exceda de las previstas en el listado
siguiente:

De lo anterior, se colige que los elementos

del delito son los siguientes:
.

ELEMENTOS OBJETIVOS

a).- La existencia de alguno de los

narcticos contemplados en la tabla del
artculo 479 de la Ley General de Salud, en
cantidad inferior a la que resulte de multiplicar
por mil la prevista en la misma;

b).- Que el sujeto venda o suministre an

gratuitamente dicho narctico a un tercero;
.
ELEMENTO NORMATIVO

c).- Que la conducta anterior se realice

sin contar con la autorizacin legal de la
autoridad competente.
.

De esta manera, tenemos que como

elementos objetivos o externos constitutivos
de la materialidad del hecho reseado como
delito, se debe acreditar: la realizacin por
parte del activo de una conducta en forma de
accin, consistente precisamente en vender o
suministrar, aun de forma gratuita, un
narctico de los sealados en la tabla, en
cantidad inferior a la que resulte de multiplicar
por mil la prevista en la misma; suceso con el
cual, se vulnera el bien jurdico tutelado por la
norma.

Al respecto, los tribunales federales han

establecido que el vocablo comercio no es ofrecer
la droga pblicamente y a cualquier persona, sino
que es el transmitir en propiedad el enervante en
forma onerosa, sin que sea necesario que reciba
dinero a cambio, pues puede recibir alguna otra cosa
en remuneracin, como se aprecia en la tesis
II.1o.P.68 P, visible en la pgina 853, tomo X, julio de
1999, del Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Novena poca, de rubro:

DELITO CONTRA LA SALUD EN SU MODALIDAD

DE COMERCIO. INTERPRETACIN JUDICIAL.

As como la diversa tesis del entonces

Tercer Tribunal Colegiado del Cuarto Circuito,
visible en la pgina 293, tomo VII, mayo de
1991, del Semanario Judicial de la Federacin,
Octava poca, cuyo rubro seala:

SALUD, DELITO CONTRA LA, EN SU

MODALIDAD DE VENTA. SE INTEGRA CON
EL ACUERDO DE VOLUNTADES SOBRE LA
COSA Y EL PRECIO PACTADO.-

Expuesto lo anterior, pasaremos a la

acreditacin de los elementos que integran el
tipo penal de venta o suministro de narcticos;
para ello, diremos que el primero de los
elementos objetivos, consistente en la
existencia de uno de los narcticos sealados
en la tabla del artculo 479 de la Ley General
de Salud, se acreditar como en los otros tipos
penales, con la fe ministerial que se practique
sobre el enervante.

En cuanto al segundo de los elementos de

este delito, consistente en que el sujeto activo
venda o suministre a un tercero el narctico
relacionado, se acreditar con el parte informativo
que rindan los aprehensores, en el que sealen
las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que
ocurri la detencin y aseguramiento de la droga.
Probanza que debe relacionarse con la
confesin del inculpado, o bien con un
sealamiento directo que en su contra realice un
tercero, en el caso el comprador o el sujeto pasivo
del suministro.

Finalmente, el elemento normativo

consistente en la falta de autorizacin legal
por parte de la autoridad competente, se
acredita tambin por exclusin, toda vez que
al sujeto activo es a quien corresponde
demostrar que contaba con dicho permiso.
.
Con esos datos es que se debern tener
por comprobados los elementos integrantes
del delito contra la salud en la modalidad de
venta o suministro de narcticos, previsto
en el artculo 475 de la Ley General de Salud.

AGRAVANTES DEL DELITO.

Otro tema importante es el relativo a

las agravantes que pueden existir en el
delito de narcomenudeo y sobre todo,
hacer nfasis en que stas slo proceden
respecto al delito de venta o suministro
de narcticos a que se refiere el artculo
475 de la Ley General de Salud, y no en
los contemplados en los numerales 476 y
477 de dicha legislacin.

ARTICULO 475.- Se impondr prisin de cuatro

a ocho aos y de doscientos a cuatrocientos das
multa, a quien sin autorizacin comercie o
suministre, an gratuitamente, narcticos previstos
en la tabla, en cantidad inferior a la que resulte de
multiplicar por mil el monto de las previstas en dicha
tabla.
.
Cuando la vctima fuere persona menor de edad o
que no tenga capacidad para comprender la
relevancia de la conducta o para resistir al agente; o
que aqulla fuese utilizada para la comisin de los
mismos se aplicar una pena de siete a quince aos
de prisin y de doscientos a cuatrocientos das
multa.

Las penas que en su caso resulten

aplicables por este delito sern aumentadas
en una mitad, cuando:
.
I. Se cometan por servidores pblicos
encargados de prevenir, denunciar, investigar,
juzgar o ejecutar las sanciones por la comisin
de conductas prohibidas en el presente
captulo. Adems, en este caso, se impondr
a dichos servidores pblicos destitucin e
inhabilitacin hasta por un tiempo igual al de
la pena de prisin impuesta;

II. Se cometan en centros educativos, asistenciales,

policiales o de reclusin, o dentro del espacio
comprendido en un radio que diste a menos de
trescientos metros de los lmites de la colindancia del
mismo con quienes a ellos acudan, o
.

III. La conducta sea realizada por profesionistas,

tcnicos, auxiliares o personal relacionado con las
disciplinas de la salud en cualesquiera de sus ramas y
se valgan de esta situacin para cometerlos. En este
caso se impondr, adems, suspensin e
inhabilitacin de derechos o funciones para el ejercicio
profesional u oficio hasta por cinco aos. En caso de
reincidencia podr imponerse, adems, suspensin
definitiva para el ejercicio profesional, a juicio de la

De la transcripcin anterior podemos

observar que la agravante consiste en
aumentar la pena correspondiente en una
mitad, siempre y cuando se actualice alguna
de las siguientes circunstancias:

a) Que lo cometa un servidor pblico

encargado de prevenir, denunciar, investigar,
juzgar o ejecutar, las sanciones impuestas por
la comisin de este tipo de delitos.

b) Que se cometa en centros educativos,

asistenciales, policiales o de reclusin, o a
distancia menor a trescientos metros de
stos; y

c) Que la conducta se realice por

profesionistas, tcnicos, auxiliares o
personal relacionado con las disciplinas de
la salud en cualesquiera de sus ramas.

En este aspecto, es oportuno mencionar que

el ministerio pblico en ocasiones ejerce accin
penal por delitos previstos en el artculo 477 o en
el 476, ambos de la Ley General de Salud, y
estima que se actualiza alguna agravante, bajo el
argumento de que la posesin de la droga se
efectu en el interior de un centro de reclusin o
cerca de una escuela; lo que resulta incorrecto,
ya que las conductas agravantes pertenecen al
tipo penal de venta o suministro de narcticos,
sin que puedan trasladarse a otro tipo penal
distinto, como el de posesin simple o la
posesin finalista de enervantes.

Tesis: VI.1o.P.283 P, visible a pgina 4330,

tomo 5, Libro IV, Enero de 2012, del Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, 10 poca:
.

DELITO CONTRA LA SALUD EN SU MODALIDAD

DE
NARCOMENUDEO.
LAS
AGRAVANTES
PREVISTAS EN LAS FRACCIONES I A III DEL
ARTCULO 475 DE LA LEY GENERAL DE SALUD
SON INAPLICABLES PARA LA HIPTESIS DE
POSESIN
CON
FINES
DE
SUMINISTRO
ESTABLECIDA EN EL NUMERAL 476 DE LA
PROPIA LEY, AUN CUANDO EL ILCITO SE
COMETA EN EL INTERIOR DE UN CENTRO DE
RECLUSIN.

Las agravantes forman parte de lo que se

conoce como tipos especiales o complementados,
que son aquellos que se integran con el tipo penal
bsico, al cual se le agrega una circunstancia que
lo agrava, lo que origina un aumento de la pena.
As, para que se actualice la agravante, es
requisito previo que se acredite el tipo penal
bsico, pues se encuentran ntimamente
relacionados.

Por ende, al ser las agravantes una parte o

complemento de ciertos tipos penales, no pueden
trasladarse a un tipo penal diverso de aquel para
el que fueron creadas.

Ejemplo de ello es cuando se detiene a

una persona tratando de ingresar drogas
a un reclusorio; en este caso, si la
detencin se efecta antes de lograr su
cometido, estaremos ante el delito de
posesin con fines de suministro; en
cambio, si la conducta se agota y se
realiza la entrega a uno de los internos,
estaremos frente al delito de suministro,
con la agravante de realizarse en un
centro de reclusin.

EL CONCURSO DE DELITOS

El concurso de delitos es la concurrencia

de diversas infracciones penales cometidas
por
un
mismo
sujeto.
Este puede ser de naturaleza formal,
conocido como concurso ideal o de
naturaleza material, llamado concurso real.
Para distinguir entre uno y otro se debe
tomar en cuenta la unidad o pluralidad tanto
de acciones como de resultados.

En el caso de delitos contra la salud,

no solo los del Cdigo Penal Federal sino
tambin los de narcomenudeo, la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin
ha realizado diversas interpretaciones en
torno a esta figura jurdica, las cuales son
distintas a la regla general de que hay
concurso ideal cuando con una sola
conducta se violan varias disposiciones y
que existe concurso real cuando con
pluralidad de conductas se cometen
varios delitos.

En otras palabras, en este tipo de delitos

hay ocasiones en que se pueden cometer
varias conductas (posesin simple de un
narctico, posesin del mismo narctico
con fines de venta y la venta o suministro
de ste) y a pesar de ello no existe un
concurso de delitos, sino que se trata de
una unidad delictiva desarrollada en
distintas modalidades; por el contrario, hay
casos en que una sola conducta (posesin
simple de varios narcticos) actualiza un
concurso de delitos.

Lo anterior depende de la relacin

que existe entre el bien jurdico
tutelado, la puesta en peligro del
mismo, el objeto material sobre el
cual recae la conducta delictiva y el
dao causado por el agente.

La Primera Sala de nuestro mximo

tribunal
ha
sostenido
en
diversas
ejecutorias que en este tipo de delitos, el
bien jurdico tutelado es la salud humana y
que esta se afecta cuando los enervantes
llegan a manos de quienes las consumen,
de ah que la ley castiga todo acto
encaminado a lograr dicha conducta, como
es la elaboracin, la adquisicin, la simple
posesin, la venta o el suministro de
narcticos a terceros.

A cada una estas operaciones se les

conoce con el nombre de modalidades y
hay casos en que un individuo incurre en
diversas modalidades, realizadas todas en
momentos diferentes, pero que se trata de
un solo delito, siempre y cuando el narctico
sobre el cual recaigan stas sea de la
misma naturaleza, pues en estos casos la
Corte determin que en realidad se ataca un
solo bien jurdico y se ocasiona un solo
dao (la afectacin a la salud de los
consumidores de esa droga en especfico).

Es decir, si una persona adquiere

semillas de marihuana, la cultiva, realiza
los procedimientos necesarios para su
cuidado y una vez cosechada, la divide en
cien envoltorios y luego distribuye stos
entre los adictos, ya sea mediante la venta
o el suministro, la Corte determin que es
un solo dao el ocasionado, que es la
afectacin a la salud de los consumidores
de esos cien envoltorios con droga.

Lo anterior se puede apreciar en la

siguiente tesis con nmero de registro
286772.

DELITO
CONTRA
LA
SALUD.
CONSTITUYE UN SOLO DELITO A
PESAR DE QUE SE COMETAN VARIAS
DE SUS MODALIDADES (LEGISLACION
FEDERAL).

Por otra parte, si el sujeto activo

comete alguna de las modalidades
sealadas pero sobre otra clase
concreta de narctico, es decir, sobre
otro objeto material del ilcito, entonces
existir un delito diverso y entonces s,
se actualiza la figura jurdica del
concurso.

En conclusin, si las conductas

siempre se realizan con marihuana por
ejemplo, no existir concurso, sino que
es un solo delito en diversas
modalidades y el proceso se seguir por
aquel que tenga mayor penalidad, pues
ste subsume a los restantes; en
cambio, si adems de ello posee
herona y cocana, estaremos ante un
concurso de delitos, en el caso, tres
delitos, uno por cada narctico posedo.

Tesis: XVI.P. 16 P, SJF, tomo XXVII, pag. 2770, Enero

de 2008, 9 poca, que dice:

DELITO CONTRA LA SALUD. DIFERENCIA ENTRE

CONCURSO DE DELITOS Y UNIDAD DEL ILCITO.Cuando con diversas conductas en ocasiones diferentes,
el activo comete el delito contra la salud en varias
modalidades, y el narctico o el psicotrpico es de la
misma naturaleza, existe unidad del delito contra la salud.
En cambio, sern aplicables los artculos 18 y 64, ambos
del Cdigo Penal Federal, relativos al concurso de delitos,
cuando el inculpado con una o diversas conductas cometa
el delito contra la salud, siempre que el narctico o el
psicotrpico sea de distinta naturaleza, pues en este caso
se actualiza un delito o delitos diversos.

Por tal motivo, debemos prestar

atencin a los hechos de la consignacin y
a los delitos por los que se ejerce la accin
penal, ya que el representante social no
siempre
los
ubica
correctamente,
correspondiendo al juzgador dictar la
formal prisin por los delitos que
aparezcan comprobados en la causa y al
llegar a la etapa de dictar sentencia,
actualizar la figura del concurso al
individualizar la sancin.

En torno a este tema, la Primera Sala

de la Corte estipul que el estudio de la
operatividad del concurso de tipos penales
debe efectuarse desde el dictado del auto
de formal prisin y posteriormente, al
momento de dictar la sentencia respectiva,
momento en que dicho concurso
trasciende al resultado de las penas a
imponer al acusado, lo que se aprecia en
la jurisprudencia 1/J. 158/2007 que se
transcribe:

CONCURSO
APARENTE
DE
TIPOS PENALES. EL ESTUDIO
SOBRE SU OPERATIVIDAD, PUEDE
REALIZARSE TANTO EN EL AUTO
DE PROCESAMIENTO COMO EN LA
SENTENCIA DEFINITIVA.

Ahora bien, la Primera Sala de la Suprema

Corte de Justicia, en la jurisprudencia 1./J.
68/2009, determin que tratndose de un
concurso ideal de delitos se individualizar y
aplicar la pena correspondiente al delito que
merezca la mayor, y a esa pena se le
aumentarn las correspondientes a los
restantes delitos integrantes del concurso
ideal, teniendo como lmite hasta la mitad de la
pena individualizada para el delito que mereci
la mayor.

Tesis: 1./J. 68/2009, visible a pgina 454,

tomo XXXI, marzo de 2010, del SJF, 9 poca:

INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA
TRATNDOSE DEL CONCURSO IDEAL
DE DELITOS

Por otra parte, debe tomarse en cuenta la

naturaleza de los delitos a fin de determinar
si se trata de un concurso ideal o un
concurso real, pues an cuando se realicen
simultneamente, si estos son de distinta
naturaleza, se trata de un concurso real,
pues la Primera Sala determin que el
concurso ideal se actualiza cuando la
pluralidad de conductas integran una
verdadera unidad delictiva.

Tesis: 1./J. 85/2010, visible a pgina 87, tomo

XXXIII, Enero de 2011, del SJF, 9 poca:

CONCURSO
REAL
DE
DELITOS.
SE
ACTUALIZA CUANDO EL ACTIVO COMETE EL
DELITO CONTRA LA SALUD, EN LA
MODALIDAD DE POSESIN DE NARCTICOS,
Y EL DE PORTACIN DE ARMA DE FUEGO DE
USO EXCLUSIVO DEL EJRCITO, ARMADA Y
FUERZA AREA, AUN CUANDO SE REALICEN
SIMULTNEAMENTE

CUESTIONES PROCESALES A
TOMAR EN CONSIDERACIN

ASEGURAMIENTO

DECOMISO.

El decreto de reformas seala que los

procedimientos penales se seguirn
conforme a las disposiciones de las
autoridades locales, sin embargo, en lo
que atae al destino y destruccin de
narcticos, as como la clasificacin de
los delitos como graves para efectos de
la libertad provisional bajo caucin, se
debe observar lo dispuesto por el Cdigo
Federal de Procedimientos Penales.

El

artculo

480

de

la

LGS

dispone:

ARTICULO
480.Los
procedimientos
penales y, en su caso, la ejecucin de las
sanciones por delitos a que se refiere este
captulo, se regirn por las disposiciones
locales respectivas, salvo en los casos del
destino y destruccin de narcticos y la
clasificacin de los delitos como graves para
fines del otorgamiento de la libertad provisional
bajo caucin, en los cuales se observarn las
disposiciones del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales.

De este modo, al establecer la propia ley

que en lo relativo al destino y destruccin de
narcticos se aplicar la norma adjetiva
penal federal y no la de las entidades
federativas, corresponde a los jueces
locales ordenar el aseguramiento de stos,
con fundamento en lo dispuesto por el
artculo 181 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales que a la letra
seala lo siguiente:

ARTICULO 181.- Los instrumentos,

objetos o productos del delito, as
como los bienes en que existan huellas
o pudieran tener relacin con ste,
sern asegurados a fin de que no se
alteren, destruyan o desaparezcan.

Cuando se aseguren estupefacientes

o psicotrpicos, el Ministerio Pblico
acordar y vigilar su destruccin, si esta
medida
es
procedente,
previa
la
inspeccin de las sustancias, en la que se
determinar la naturaleza, el peso y las
dems caractersticas de stas. Se
conservar una muestra representativa
suficiente para la elaboracin de los
dictmenes periciales que hayan de
producirse en la averiguacin previa o en
el proceso, segn el caso.

Posteriormente, seguido el proceso

por todas sus etapas, una vez que se
determine o no la plena responsabilidad
penal del enjuiciado en sentencia
definitiva, y que sta cause ejecutoria,
deber drsele destino al narctico en
los trminos sealados por el artculo 40
del Cdigo Penal Federal que indica:

ARTCULO 40.- Los instrumentos del

delito, as como las cosas que sean objeto o
producto de l, se decomisarn si son de uso
prohibido. Si son de uso lcito, se decomisarn
cuando el delito sea intencional. Las
autoridades competentes procedern al
inmediato aseguramiento de los bienes que
podran ser materia del decomiso, durante la
averiguacin o en el proceso. Se actuar en
los trminos previstos por este prrafo
cualquiera que sea la naturaleza de los
instrumentos, objetos o productos del delito.

FARMACODEPENDENCIA

El artculo 74 de la Ley General de Salud

establece:

ARTICULO 74.- La atencin de las

enfermedades
mentales
comprende:
I.- La atencin de personas con
padecimientos mentales, la rehabilitacin
psiquitrica
de
enfermos
mentales
crnicos, deficientes mentales, alcohlicos
y personas que usen habitualmente
estupefacientes
o
substancias
psicotrpicas, y

De lo anterior se advierte que las personas

que usan narcticos habitualmente, son
considerados como enfermos mentales por la
Ley General de Salud, y si bien durante aos
la Suprema Corte de Justicia sostuvo el
criterio de que los adictos deben ser tratados
como enfermos y no como criminales, y que
aquellos toxicmanos que poseyeran droga
en cantidades estrictamente necesarias para
su consumo no deberan ser sujetos a un
proceso penal, sino ser sometidos a
tratamiento para su adiccin, en el caso del
narcomenudeo no es as.

En efecto, la Primera Sala de la

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en
la jurisprudencia 1/J 130/2009, publicada
en marzo de 2010, estableci que la
farmacodependencia
constituye
una
excluyente de delito y que el juez puede
pronunciarse al respecto sin tener que
esperar al dictado de la sentencia
definitiva; sin embargo, este criterio se
refiere a la legislacin vigente hasta antes
del 20 de agosto de 2009, cuando se cre
el delito de narcomenudeo.

Posteriormente, la misma Sala emiti la

jurisprudencia 74/2010, publicada en el
Semanario Judicial de la Federacin en
febrero de 2011, y en cuya ejecutoria
seala que si bien la salud es un derecho
reconocido constitucionalmente, en el caso
del narcomenudeo el derecho de poseer
narcticos para el consumo personal se ve
limitado a las cantidades contempladas en
la tabla contenida en el artculo 479 de la
Ley General de Salud.

Jurisprudencia 1a./J. 74/2010

FARMACODEPENDENCIA.
CONSTITUYE UNA CAUSA EXCLUYENTE
DEL DELITO CONDICIONADA A LAS
DOSIS MXIMAS ESTABLECIDAS EN EL
ARTCULO 479 DE LA LEY GENERAL DE
SALUD.

As como la Jurisprudencia 43/2012 (10),

aprobada en sesin de 8 de marzo de 2012,
an sin publicar, que dice:
.
FARMACODEPENDENCIA. CONSTITUYE UNA
CAUSA EXCLUYENTE DEL DELITO PREVISTA
EN EL ARTCULO 15, FRACCIN IX, DEL
CDIGO PENAL FEDERAL, CONDICIONADA A
LA POSESIN DE NARCTICOS Y EN LAS
CANTIDADES ESTABLECIDAS EN LA TABLA
PREVISTA EN EL ARTCULO 479 DE LA LEY
GENERAL DE SALUD.

Ahora bien, si de la revisin de la

averiguacin previa se advierte que el
inculpado es farmacodependiente a algn
narctico, en el auto de radicacin, el juez
debe ponerlo a disposicin de la autoridad
sanitaria para que le proporcione el
tratamiento mdico que corresponda, en
el lugar en que ste se encuentre
recluido, en trminos de lo dispuesto por
el artculo 481 de la Ley General de Salud
que establece:

ARTICULO 481.- El Ministerio Pblico o

la autoridad judicial del conocimiento, tan
pronto identifique que una persona
relacionada con un procedimiento es
farmacodependiente, deber informar de
inmediato y, en su caso, dar intervencin a
las autoridades sanitarias competentes,
para los efectos del tratamiento que
corresponda.
En todo centro de reclusin se prestarn
servicios
de
rehabilitacin
al
farmacodependiente.

De esta manera, tenemos varias

cuestiones que realizar al radicar la causa
penal, que son decretar el aseguramiento
del narctico y ordenar se de fe judicial
del mismo, as como poner al indiciado a
disposicin de la autoridad sanitaria para
su rehabilitacin, en caso de que ste sea
farmacodependiente, para que se le
proporcione
el
tratamiento
mdico
necesario para aliviar su adiccin.

Y
si
el
indiciado
es
farmacodependiente y la cantidad
de droga asegurada es inferior a
la prevista en la tabla, pero el
ministerio pblico ejerci accin
penal
en
su
contra.
Qu es lo que procede?

Si en el caso se ejerci accin penal

por el delito de venta o suministro de
narcticos, previsto en el artculo 475 de
la ley de la materia, o por el diverso de
posesin con fines de venta o
suministro, contemplado en el numeral
476, no importa que la cantidad
asegurada sea inferior a la prevista en la
tabla, pues an as se deber someter a
proceso al probable infractor.

En cambio, si el delito por el que

se realiz la consignacin es el de
posesin simple de narcticos,
contemplado en el artculo 477 de la
ley en estudio, en este caso se
actualiza la excluyente prevista en el
artculo 478 de la propia ley, que
dice:

ARTICULO 478.- El Ministerio

Pblico no ejercer accin penal por el
delito previsto en el artculo anterior, en
contra de quien sea farmacodependiente
o consumidor y posea alguno de los
narcticos sealados en la tabla, en
igual o inferior cantidad a la prevista en
la misma, para su estricto consumo
personal y fuera de los lugares
sealados en la fraccin II del artculo
475 de esta Ley

Excluyente que debe ser aplicada en

forma preferente por tratarse de una ley
especial, sobre aquellas contenidas en
los cdigos penales tanto federal como
de las entidades federativas, por lo que
en este, como en otros casos, las
legislaturas locales tampoco tienen que
efectuar modificacin alguna a sus
ordenamientos jurdicos; como se
aprecia en la siguiente tesis:

Registro: 163177, Tesis:V.1o.P.A.40 P,

Enero de 2011.
.

DELITO CONTRA LA SALUD EN SU

MODALIDAD
DE
POSESIN
DE
NARCTICOS. PARA ACTUALIZAR LA
EXCLUYENTE DEL DELITO DEBE
APLICARSE EL ARTCULO 478 DE LA
LEY GENERAL DE SALUD Y NO EL
ARTCULO 15, FRACCIN IX, DEL
CDIGO PENAL FEDERAL.

Es importante hacer notar que la

referida excluyente slo procede
cuando la persona asegurada se
encuentra fuera de los lugares a que
alude la fraccin II del artculo 475 de
la ley de la materia, es decir, el
inculpado no tiene que encontrarse en
un centro educativo, asistencial,
policial o de reclusin.

Lo anterior fue establecido por la

Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, en la tesis 1a.
LII/2011, publicada
en el Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta,
tomo XXXIII, Abril de 2011, pgina 307,
cuyo rubro dice:

DELITO CONTRA LA SALUD. EL

ARTCULO 478 DE LA LEY GENERAL DE
SALUD, AL PREVER LA NO APLICACIN
DE
LA
EXCLUYENTE
DE
RESPONSABILIDAD RESPECTO DE LOS
FARMACODEPENDIENTES POSEEDORES
DE ALGN NARCTICO DENTRO DE UN
CENTRO
DE
RECLUSIN,
INCLUSO
CUANDO SU CANTIDAD NO EXCEDA EL
LMITE
MXIMO
LEGALMENTE
ESTABLECIDO, NO VIOLA LA GARANTA
DE IGUALDAD.
**

Present:
Mtro. Alejandro Gabriel Garca
Nieva.
Correo: garcianieva@hotmail.com
Twitter: @Agarcianieva