LA DECLARACIN DEL COIMPUTADO Y

DEL TESTIGO NICO O VCTIMA

PROBLEMAS EN SU ACTUACIN Y VALORACIN

Pablo Talavera Elguera Trujillo,

octubre 2015

Marco normativo

PIDCP Art. 14.3 e) Derecho a interrogar o hacer

interrogar a los testigos de cargo.

CADH Art. 8.2 Derecho a interrogar a los testigos

presentes en el Tribunal.

CADH Art. 8.2. g) y Art. IX.2 del T.P. del CPP: Derecho a
no ser obligado a declarar contra s mismo.

Art. 158.2 CPP: corroboracin con otras pruebas de la

declaraciones de testigos de referencia, arrepentidos o
colaboradores y situaciones anlogas, para efectos de
condena.

Art. 383 CPP: lectura de actas de declaraciones de

testigos y coimputados no presentes en el juicio.

Marco jurisprudencial nacional

Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-116: requisitos de

la sindicacin de coacusado, testigo o agraviado.

Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116: apreciacin

de la prueba en los delitos contra la libertad
sexual.

Precedente vinculante R.N. N 3044-2004, asunto

Brgida Norea Tolentino: valoracin de las
declaraciones realizadas en la instruccin en
caso de falta de persistencia o uniformidad con la
prestada en juicio.

Marco jurisprudencial internacional

Sentencia de la Corte IDH de 30 de mayo de 1999, caso

Castillo Petruzzi y otros v. Per: dficit de la defensa
para interrogar y contrainterrogar a testigos.

Sentencia de la Corte IDH de 31 de enero de 2001, caso

Tribunal
Constitucional
v.
Per:
derecho
a
contrainterrogar a testigos en base a los cuales se tom
decisin de destituir a magistrados.

Sentencia de la Corte IDH de 29 de mayo de 2014, caso

Norn Catrimn y otros v. Chile: derecho a interrogar
y contrainterrogar a testigos presentes en el tribunal es
una expresin del contradictorio, y contrapesos o
compensaciones por dficit de la defensa.

Problemtica

Las reglas o criterios de valoracin son expresin de

prueba legal?
Cmo se debe proceder para evaluar la declaracin
incriminatoria de un coimputado? Existe un orden lgico?
Las declaraciones cruzadas de los coimputados cumplen
con el canon de la corroboracin mnima?
Se puede emplear la declaracin anterior de un
coimputado que no comparece al juicio o se niega a
declarar? Bajo qu condiciones?
Cmo se deben compensar los dficit de la defensa al no
poder interrogar en juicio al coimputado o al testigo nico
o vctima?

Problemtica

Se puede fundar una sentencia condenatoria en la

declaracin
de
la
vctima
que
no
ha
sido
contrainterrogada por el acusado en ningn momento del
proceso?

El miedo de la vctima puede justificar la afectacin del

principio contradictorio con relacin al acusado, cuando
ste no puede contrainterrogarla por su incomparecencia
a juicio?

La flexibilizacin del requisito de uniformidad y firmeza

del testimonio inculpatorio en delitos contra la libertad e
indemnidad sexual.

Libre apreciacin de la prueba y los

cnones de suficiencia de la prueba

En el sistema de prueba legal o tasada el

legislador determina el valor de cada medio de
prueba: la declaracin de un testigo es prueba
semiplena
(art.
101
del
Cdigo
de
Enjuiciamientos en Materia Penal de 1863).

La prueba legal puede ser positiva o negativa.

Los cnones de suficiencia o reglas de prueba o

criterios de valoracin, son expresin de prueba
legal de carcter negativo frente a medios de
prueba con sospechas en su credibilidad, son por
tanto cnones garantistas que impiden una
apreciacin irrazonable o arbitraria en contra del
reo.

Requisitos para la valoracin de la

declaracin del coacusado
El Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-116 exige:
a)

b)

c)

Subjetiva: personalidad del coimputado, motivaciones

de su delacin y que finalidad no sea exculpatoria de
la propia responsabilidad.
Objetiva:
mnima
corroboracin
por
otras
acreditaciones indiciarias.
Coherencia, solidez y la persistencia del relato
incriminador.

El art. 158.2 del CPP exige la corroboracin con otras

pruebas.

Orden lgico de la evaluacin de la

declaracin del coacusado

1.

2.

3.

Anlisis de la credibilidad
personalidad y motivaciones.

del

declarante:

Verificacin de la textura intrnseca

y las
caractersticas de la declaracin: precisin,
coherencia,
consistencia,
solidez
y
espontaneidad.
Verificacin extrnseca de la declaracin.

El modelo de verificacin extrnseca reforzada

y la verificacin cruzada de las declaraciones

La corroboracin debe estar relacionada directamente con la

participacin del coimputado incriminado en los hechos
delictivos.

La declaracin del coimputado no puede ser utilizada como

fuente de corroboracin del contenido de la declaracin de otro
coimputado para el caso en que ambos incriminen a un tercero.

Se excluye como elemento de verificacin el denominado por la

doctrina italiana riscontro incrociato (verificacin cruzada).

Por otro lado, la simple futilidad o falta de credibilidad del relato

alternativo del coacusado no es, por s mismo, un elemento de
corroboracin de la participacin en los hechos.

Coimputado que ya ha sido objeto

de una decisin firme

No hay ninguna duda que en el caso del coimputado absuelto

o sobresedo su condicin en el juicio oral seguido al sindicado
es la de testigo, con todas las obligaciones legales.

En el caso del coacusado condenado, en la jurisprudencia

comparada se han presentado dos posiciones: 1) la que
considera que debe seguir siendo tratado como un
coimputado, preservando el derecho al silencio y a no
declarar, 2) la que considera que se le considera como un
testigo obligado a comparecer y a declarar.

En la jurisprudencia nacional se ha optado por considerar que

el condenado declara como testigo, pero sin juramento.
Tratndose de condenados acogidos a colaboracin eficaz,
conformidad procesal, terminacin anticipada, confesin
premiadas, no es posible que se acoja al derecho al silencio.

Uso de la declaracin anterior de un coimputado

que no comparece al juicio o se niega a declarar

Si el coacusado comparece y se niega a declarar, se aplica la regla del

art. 376.1 del CPP procedindose a la lectura de sus declaraciones
anteriores prestadas ante el Fiscal.
Si el coacusado no comparece al juicio por alguna de las causas
previstas en el art. 383 CPP se podr dar lectura a las actas donde
consten sus declaraciones ante el Fiscal.
Para compensar el dficit de la defensa de no poder ejercitar el
contradictorio en el juicio, el tribunal est obligado a realizar los
mayores esfuerzos serios para lograr la comparecencia del coacusado,
y, respecto de las declaraciones ante el Fiscal, que hubiera tenido la
posibilidad efectiva de poder interrogar o contrainterrogar al coacusado.
El CPP no considera la lectura de las declaraciones brindadas ante la
Polica. Menos se podr considerar como declaraciones las actas de
entrevista que se realizan ante el Fiscal, salvo que se demuestre que
fueron declaraciones espontneas luego de hacerle saber de sus
derechos al coimputado.

La declaracin del testigo nico o vctima y

la falta de contradiccin

Paolo Ferrua seala que el contradictorio es la regla de oro

del proceso penal en la formacin de la prueba.
La doctrina jurisprudencial del TEDH y el TC espaol han
considerado que no se vulnera el derecho a contradiccin cuando
el imputado ha huido y su paradero se ignora.
En la STEDH Luca c. Italia se conceba la contradiccin como una
regla inherente al proceso equitativo. Una condena no puede
fundarse, como prueba nica o decisiva, en un testimonio
prestado sin contradiccin.
Con la STEDH de la Gran Sala caso Al-Khawaja y Tahery c. Reino
Unido del 15 de diciembre de 2011, la contradiccin pasa a ser
considerado un principio sujeto a ponderacin de intereses, tanto
del acusado como de las vctimas o la sociedad en su conjunto,
concluyendo por la legitimidad de una condena basada en el
testimonio sin contradiccin.

La declaracin del testigo nico o vctima y

la falta de contradiccin

En la sentencia Al-Khawaja y Tahery el TEDH sostiene que

la regla de la prueba decisiva sobre la que el acusado no
ha tenido oportunidad de interrogar no puede ser aplicada
de un modo inflexible, sino que debe ser sometida a
criterios de ponderacin que los empleados en casos en
que es preciso proteger intereses concretos de testigos o
vctimas.

Para la Gran Sala, cuando una condena est basada

nicamente o de modo decisivo en pruebas ofrecidas por
testigos ausentes, la imposibilidad de haber sometido a
contradiccin el testimonio no conllevar automticamente
a una vulneracin del derecho a un proceso equitativo, sino
que depender de si en el caso concreto existen suficientes
factores de compensacin, incluyendo medidas que
permitan una correcta y adecuada evaluacin de la
fiabilidad de esa prueba.

Miedo del testigo nico o vctima y su

ausencia en el contradictorio

El TEDH en los asuntos Krasniki c. Repblica Checa y AlKhawaja y Tahery c. Reino Unido afirma que se puede inferir
que el temor a la muerte o a las lesiones fsicas por parte de
un testigo o vctima, o incluso el temor de incurrir en una
significativa prdida econmica constituyen condiciones
relevantes para que los tribunales ordinarios tengan en
cuenta dispensar a un testigo de acudir a la vista.
El rgano jurisdiccional debe evaluar en tales casos si dicho
temor puede ser disipado o atenuado con medidas de
proteccin prevista en el CPP, con la finalidad de lograr que
testifique en juicio.
Entre las medidas estn aquellas directamente relacionadas
con el modo de actuacin de la testifical, como el uso de la
videoconferencia.

La flexibilizacin de la persistencia y uniformidad

de las declaraciones de vctimas de delito sexual

El Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116 establece que el

requisito de uniformidad y firmeza del testimonio inculpatorio,
en los delitos sexuales, ha de flexibilizarse razonablemente.
Desde una perspectiva interna ha de tenerse en cuenta: a) la
solidez o debilidad de la incriminacin; b) la coherencia
interna y exhaustividad del relato; y, c) la razonabilidad de la
justificacin.
Desde una perspectiva externa se ha de examinar los
probados contactos que haya tenido el procesado con la
vctima o de su objetiva posibilidad, que permitan inferir que
la vctima ha sido manipulada o influenciada para cambiar su
verdadera versin; y, la intensidad de las consecuencias
negativas generadas con la denuncia en el plano econmico,
afectivo y familiar.