CONTRATACION

MERCANTIL.

HECHO JURDICO:
Es un acontecimiento engendrado por
la actividad humana o puramente
material, que el Derecho toma en
consideracin para hacer derivar de l,
a cargo o provecho de una o varias
personas, una situacin jurdica general
o permanente o, por el contrario, un
efecto de Derecho limitado

ACTO JURDICO:
Una manifestacin exterior de
voluntad, bilateral o unilateral, cuyo fin
directo consiste en engendrar, con
fundamento en una regla de Derecho o
en una institucin jurdica, a cargo o en
provecho de una o varias personas, un
estado,
es
decir
una
situacin
permanente y general, o por el contrario,
un efecto de Derecho limitado, relativo a
la formacin, modificacin o extincin de
una relacin Jurdica,

La gran diferencia existente entre el Hecho

Jurdico y el Acto Jurdico est por tanto
en la manifestacin de voluntad, bilateral
o unilateral, manifestacin que, existente
en el Acto Jurdico, no existe en el Hecho
Jurdico.
En los hechos del hombre tenemos: a)
Los Involuntarios: que son los ejecutados
contra la voluntad; b) Los Voluntarios:
que son los que tienen aspectos
semejantes con los Actos Jurdicos.

NEGOCIO JURDICO
El Negocio Jurdico es, como se ha dicho
en algunas referencias doctrinarias LA
MAYOR EXPRESIN DE LA LIBERTAD
HUMANA y lo podemos celebrar en
cualquier asunto que surja en la vida por
avances, cambios o necesidades de la
realidad individual y social, inclusive aun
que no est contemplada muchas veces
en la Ley.

DEFINICIONES:

Son los actos lcitos, voluntarios,

conscientes y libres, constituidos por una
o mas declaraciones de voluntad,
dirigidas de manera deliberada
y
especfica a: crear, modificar, transmitir o
extinguir obligaciones.
Toda declaracin intencionada de
voluntad que produce efectos de derecho
Acto de una o mas voluntades que
pretende algn efecto jurdico protegido
por la ley.

ELEMENTOS:

Son los requisitos o condiciones, siendo las

siguientes:
Esenciales:
Aquellos sin los cuales el negocio
jurdico o el contrato no puede producirse;
Naturales:
Aquellos
que
le
acompaan
normalmente, como derivados de su ndole
peculiar y se sobre entienden por la ley, pero
pueden ser excluidos por la voluntad de las partes;
Accidentales: Los que solo existen cuando los
contratantes los agregan expresamente para
limitar o modificar los efectos normales del acto.
Los elementos esenciales son: El Consentimiento,
El Objeto, La Causa y la Capacidad de las Partes.

CARACTERSTICAS:

Artculo 1,251: C. c. El negocio jurdico requiere

para su validez: capacidad legal del sujeto que
declara su voluntad, consentimiento que no
adolezca de vicio y objeto lcito.

Autores y tratadistas no hacen diferenciacin

alguna al momento de referirse al Negocio
Jurdico y al Contrato, ya que al referirse a
ellos lo hacen como un sinnimo; adems hay
que tomar en consideracin que el Cdigo Civil
no diferencia al Contrato de la Convencin

EL CONTRATO CIVIL

Definicin.
QUE ES AQUEL ACUERDO DE VOLUNTADES
ANTERIORMENTE DIVERGENTES, POR VIRTUD
DEL CUAL LAS PARTES DAN VIDA, MODIFICAN
O EXTINGUEN UNA RELACION JURDICA DE
CARCTER PATRIMONIAL.
DEFINICIN JURDICA: Se dice que hay
contrato cuando dos o ms personas se ponen
de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn destinada a reglar sus derechos.

ELEMENTOS DEL
CONTRATO:

PERSONALES:
Podramos llamarlos como COMPRADOR Y
VENDEDOR ya que se puede considerar que
seran los calificativos apropiados en virtud de
que la compraventa es el contrato motor de la
dinmica comercial.
COMPRADOR Y
VENDEDOR, los dos o uno de stos sujetos
tiene que ser comerciante y encontrarse
actuando dentro de su actividad empresarial.
La obligacin del vendedor es entregar la
mercadera; y del comprador, pagar el precio.

REALES: Los elementos reales son: La cosa y

el precio. La cosa son las mercaderas; y El
Precio, la contraprestacin a cargo del
comprador. ste debe ser real y cierto.

FORMALES: ste elemento vara segn la

mercadera enajenada. Si es un vehculo, el
ttulo de propiedad; si se trata de la compra un
pantaln, por una simple factura; la compra de
un refresco, es verbal.
No hay pues una
frmula general.
Depende del negocio en
particular.

PARTES QUE
INTERVIENEN EN UN
CONTRATO:

CONCURRENTE: Es la persona que asiste al

otorgamiento, aunque no establezca por s
mismo una relacin de derecho, por ejemplo:
los Testigos o incluso el mismo Notario.
OTORGANTE:
Es el que personalmente
establece, modifica o extingue la relacin de
derecho.
Por ejemplo: el vendedor, el
comprador, el arrendador, etc.
REPRESENTANTE:
Es
la
persona
que
representa a otra, ya sea por voluntad de la
misma o por disposicin de la ley, en cualquier
contrato.

PARTES: Personas individuales o jurdicas

que ostentan una misma pretensin y que
participan en un contrato, teniendo inters
personal; por ejemplo: el compradorvendedor (seran las partes de un contrato
de compraventa)
SUJETO:
En
el
instrumento
pblico
(escritura) es la persona capaz de derechos
y obligaciones, en cuanto se establecen,
modifican o extinguen relaciones jurdicas
que le ataen, aunque no intervenga en el
otorgamiento.
Por ejemplo: cuando se
venden bienes inmuebles de un menor,
ste es sujeto del instrumento, pero no
otorgante ni concurrente.

REGULACIN LEGAL

Los artculos del 1,574 al 1,577 del Cdigo

Civil regulan:
Toda persona puede contratar y obligarse:
Por escritura pblica
Por documento privado o por acta levantada ante
el alcalde del lugar
Por correspondencia
Verbalmente.

El contrato cuyo valor exceda de trescientos

quetzales, debe contar por escrito
Si el contrato fuere mercantil puede hacerse
verbalmente, si no pasa de mil quetzales
Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse
en los registros, cualquiera que sea su valor, debern
constar en Escritura Pblica
Sin embargo, los contratos sern vlidos y las partes
pueden compelerse recprocamente al otorgamiento
de Escritura Pblica, si se establecieren sus requisitos
esenciales por confesin judicial del obligado o por
otro medio de prueba escrita
Debern constar en escritura pblica los contratos
calificados expresamente como solemnes sin cuyo
requisito esencial no tendr validez

CONTRATO MERCANTIL

En los Contratos Mercantiles el Derecho Civil es el que

nos da los lineamientos para llegar a un concepto de
Contrato Mercantil.

Los Contratos en general y los mercantiles en

particular se perfeccionan por el simple consentimiento
de las partes, salvo cuando la ley establece otra forma.
Obligan desde su perfeccionamiento, siempre de
acuerdo a las disposiciones legales relativas al negocio
celebrado. Artculos 1,518 y 1,519 del Cdigo Civil;
671 del Cdigo de Comercio.

Contrato Mercantil: Es el acuerdo de voluntades de dos

o mas personas, par crear, modificar o extinguir una
obligacin mercantil.

PRINCIPIOS FILOSOFICOS:

LA VERDAD SABIDA Y LA BUENA FE GUARDADA . Con

respecto a la Verdad Sabida y Buena Fe guardada , el
autor Guillermo Cabanellas nos expone lo siguiente:
Locucin forense, muy usual en la interpretacin de
los contratos y mas an en los Mercantiles. Induce a
resolver los casos y pleitos sin atenerse a las
formalidades del derecho, sino inspirndose en al
equidad y en la buena fe.

La Verdad Sabida, se concreta en el acto por el cual las

partes conocen de antemano el contrato y por ende los
derechos obligaciones que el mismo genera.

Buena fe guardada: Es el compromiso

fidelidad de responder honestamente ante
que genere el contrato que las partes estn

moral y la
los efectos
celebrando.

ELEMENT0S:

PERSONALES: Sujeto Activo pasivoterceros.

REALES: Los elementos reales son: La
cosa y el precio. La cosa son las
mercaderas; y El Precio, la
contraprestacin a cargo del comprador.
ste debe ser real y cierto.
FORMALES: FORMAS e INTERPRETACION
DEL CONTRATO MERCANTIL

En el campo Mercantil el artculo 671 estipula:

(Formalidades de los Contratos).
Los contratos de
comercio, no estn sujetos para su validez a
formalidades especiales. Cualesquiera que fueran la
forma y el idioma en que se celebren, las partes
quedarn obligadas de la manera y en los trminos que
aparezca que quisieron obligarse.
Los Contratos
celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de
surtir efectos en el mismo, se extendern en idioma
Espaol.
Se exceptan de sta disposicin los
Contratos que, de acuerdo con la Ley requieran formas
o solemnidades especiales.

Este ltimo prrafo se refiere a contratos por ejemplo:

El de FIDEICOMISO, SOCIEDAD, que requieren
solemnidades especiales.

INTERPRETACIN DE LOS
CONTRATOS MERCANTILES.

Aqu es donde debe prevalecer LA

VERDAD SABIDA Y LA BUENA FE
GUARDADA, por lo que el contrato
debe ser interpretado teniendo en
cuenta la finalidad econmica que
las partes han pretendido y lo que
es usual en el ambiente o medio
comercial o industrial en que se
desenvuelven.

CLASIFICACION:

Contratos Bilaterales y Unilaterales:

Contratos Bilaterales, son aquellos en los que
las partes se obligan en forma recproca, por
ejemplo: compraventa, suministro, seguro,
etc.;
y Unilaterales, aquellos en que la
obligacin recae nicamente en una de las
partes contratantes, por ejemplo: donacin
pura y simple, mandato gratuito.
Onerosos y Gratuitos.
Consensuales y Reales
Nominados e Innominados.

Principales y Accesorios:
Conmutativos o Aleatorios:
Formales o Solemnes y no Formales
Condicionales y Absolutos:
Instantneos y Sucesivos:
Tpicos y Atpicos:
Tipico: Un contrato es tpico, cuando la ley lo
estructura en sus elementos esenciales: Aparece
en el listado que da la ley. Es Atpico Sin
Tipicidad, Cuando no obstante ser contrato, por
que crea, modifica o extingue obligaciones, no lo
contempla la ley especficamente.

CONTRATOS TIPICOS.

DEFINICIN:
De acuerdo al diccionario Jurdico de Manuel Osorio.
Dice. CONTRATO TIPICO O NOMINADO ES: El que tiene
en la ley una denominacin y una regulacin que lo
caracterizan e individualizan, contrariamente lo que
sucede con el Contrato Innominado Atpico.

FORMALIDADES:
Los Contratos en general y los mercantiles en particular
se perfeccionan por el simple consentimiento de las
partes, salvo cuando la ley establece otra forma.
Obligan desde su perfeccionamiento, siempre de
acuerdo a las disposiciones legales relativas al negocio
celebrado. Artculos 1,518 y 1,519 del Cdigo Civil;
671 del Cdigo de Comercio.

ENUMERACIN DE ALGUNOS CONTRATOS MERCANTILES

EN PARTICULAR:
La Compraventa Mercantil
Contrato de Suministro
Contrato Estimatorio
Contrato de Deposito Mercantil
CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CREDITOS:
El Contrato Bancario
Apertura de Crdito
Contrato de Descuento
Contrato de Cuenta Corriente
Contrato de Reporto
Cartas Ordenes de Crdito
La Tarjeta de Crdito
Crdito Documentario

CONTRATOS DE SERVICIO Y
DE COLABORACIN
EMPRESARIAL

El Fideicomiso
Contrato de Transporte
Contrato de Participacin
Contrato de Hospedaje
Contratos de Agencia y
Distribucin o Representacin

CONTRATOS SOBRE EL
DERECHO DE AUTOR Y
DERECHOS CONEXOS

Contrato de Edicin
Contrato de Representacin y
Ejecucin Pblica
Contrato de Fijacin de Obra

CONTRATOS DE SEGURO
Y FIANZA

Contrato de Seguro
Contrato de Seguro de Daos en
General
Contrato de Seguro Contra Incendio
Contrato de Seguro del Transporte
Contrato Seguro Agrcola y Ganadero
Contrato de Seguro contra la
Responsabilidad Civil
Contrato de Seguro de Automviles
Contrato de Seguro de Personas

CONTRATOS DE
REASEGURO Y CESION DE
CARTERA

Contrato de Reaseguro
Contrato de Cesion de Cartera
Contrato de Fianza
Contrato de Reafianzamiento

CONTRATOS DE BOLSA. Ya
estn en ley.....

Contrato de Fondo de Inversin

Contrato de Fideicomiso de
Inversin
Contrato de Suscripcin de
Valores
Contratos a Futuro

Mediante los contratos propios del trfico

mercantil los seres humanos procuran
satisfacer
todas
sus
necesidades
materiales, espirituales, cientficas, de
esparcimiento, etc. recurriendo a empresas
productoras y distribuidoras de los bienes
y servicios que se lanzan a mercado a
dicho fin.

La empresa organiza, produce y

distribuye este cmulo de bienes y
servicios, que estn cambiando los
hbitos, los gustos y hasta el
criterio moral de los consumidores;
y todo esto se manifiesta por
medio
de
los
contratos
comerciales.

El aumento del PIB de un pas pobre

debe representar la satisfaccin de
necesidades relativamente bsicas;
mientras que en un pas rico significa
la satisfaccin de necesidades o
deseos realmente secundarios. En
todo esto se inserta el Derecho
Comercial.

La funcin social que desempean los contratos

comerciales determina, para su estudio, la
necesidad de analizar las fases que
corresponden a su celebracin, interpretacin,
y ejecucin teniendo en cuenta dicha funcin,
en consecuencia, adems de recurrir a la
legislacin especifica deben aplicrseles los
principios propios de estos contratos, tales
como los referidos a la agilizacin de su
celebracin sin someterlos a formalismos
rigurosos, facilitar su prueba, tener en cuenta
la vigencia de los usos y prcticas mercantiles
como fuentes de interpretacin y e integracin
de los contratos, y la costumbre como
reguladora de los contratos innominados.

Criterio Subjetivo
Pone el acento en la calidad de
comerciante y considera que
tanto la persona como su
actividad se regulan por un
estatuto especial (mercantil).

Criterio Objetivo
Acogido por el Cdigo francs de
1807. Para este criterio el
contenido del derecho comercial
est determinado bsicamente
por la ndole del acto: el acto de
comercio y no quien lo ejecuta
(sea comerciante o no), da
carcter comercial a la actividad
desplegada y, por tanto, su
sujecin a la ley mercantil.

Contenido actual
Durante siglos se entendi por comercio solo
la intermediacin con nimo de lucro en el
trfico de mercaderas y sus actividades
accesorias, pero a partir de la Revolucin
Industrial se fue advirtiendo una gradual
preponderancia de la actividad industrial
sobre la de intermediacin, esto deja atrs
las profundas elucubraciones llevadas a
cabo por nuestros juristas hasta principios
del siglo XX sobre si la actividad industrial
era o no materia de derecho mercantil .

Agregado a esto una actividad cada vez ms

importante, cual es la de los servicios en sus
ms diversas manifestaciones: informtica,
asistencia tcnica, know how, viajes, turismo,
empresas
de
espectculos
pblicos,
comunicaciones, esparcimiento, etctera. En
consecuencia la atencin primordial de los
juristas en la ltima mitad del siglo XX se ha
dirigido a los temas conectados con la
produccin de bienes y con las empresas
prestadoras de servicios ofrecidos al pblico, y
asimismo, a los problemas jurdicos ligados con
los aspectos salientes de su poder econmico.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS COMERCIALES

EN EL TRFICO EN MASA. CLUSULAS ABUSIVAS

Mediante las clusulas predispuestas, las

condiciones generales del contrato y por
lo comn, aprovechando su posicin
dominante en la contratacin, las
empresas procuran tener, frente a la parte
contraria, posiciones jurdicas ventajosas
de todo orden, para lo cual emplean
clusulas abusivas, en detrimento de
los derechos del pblico consumidor.

Este mecanismo de contratacin

llevado a cabo mediante clusulas
predispuestas, responde a una
necesidad del comercio moderno
y no es posible suprimirlo dadas
las
caractersticas
de
las
contrataciones en masa que exige
la economa actual.

CLUSULAS ABUSIVAS
Son las clusulas que colocan a la otra parte a
merced del empresario que las predispone y
que perjudican de manera inequitativa a la otra
parte,
o
determinan
una
posicin
de
desequilibrio entre los derechos y las
obligaciones de los contratantes, en perjuicio
por lo comn de consumidores y usuarios,
aunque tambin de cualquier otro contratante
como por ej. el contrato celebrado entre una
empresa monoplica y una que deba someterse
a las condiciones impuestas por aquella.

ALGUNOS EJEMPLOS DE CLAUSULAS

ABUSIVAS SON:
Las
clusulas
que
desnaturalicen
las
obligaciones o limiten la responsabilidad por
daos.
Las
clusulas que importen renuncia o
restriccin de los derechos del consumidor o
amplen los derechos de la otra parte.
Las
clusulas que contengan cualquier
precepto que imponga la inversin de la carga
de la prueba en perjuicio del consumidor.

DIVERSOS CASOS DE CLUSULAS

ABUSIVAS

Clusulas sobre el precio.

En los contratos negociados, el precio que se
debe pagar es el estipulado en el contrato
como resultado del acuerdo de las partes o el
que resulte de ciertas circunstancias ajenas a
la libre voluntad de una de ellas.
Esto que vale para los contratos negociados,
pierde virtualidad en las contrataciones en
masa,
donde
el
precio
est
fijado
unilateralmente
por la empresa; lo cual
adquiere connotaciones destacables en el caso
de empresas que, en virtud de su posicin
dominante, ejercen una influencia decisiva en
la formacin de precios en el mercado.

a) Facultad de modificar ulteriormente

los precios originarios:
El empleo de estas clusulas es a menudo
atenuado por la indicacin exhaustiva que
figura en ellas de los motivos que pueden
determinar el alza, como por ejemplo, el
aumento del costo de la materias primas. En
general deben considerarse nulas aquellas
clusulas en las que se establece un pago
diferido del precio, sin que el adquirente pueda
calcular con exactitud cunto va a tener que
pagar.

b) Imposibilidad de verificar la exactitud del monto

facturado:
Esto constituye uno de los graves problemas a que
se halla sometido el usuario en ciertos servicios en
los que la empresa ejerce un monopolio y el usuario
se ve constreido a pagar el monto de una factura
confeccionada fuera de toda posibilidad de control
de su parte, bajo apercibimiento del corte del
servicio.
Ante una factura de servicio telefnico cuestionada,
a cargo de quin ha de estar el onus probandi
(carga de la prueba, obligacin de probar)?, los
principios bsicos del derecho procesal indican que
ha de ser a cargo de la empresa, ya que stas
deben asumir el riesgo de la dificultad probatoria
derivada del sistema que adoptan y no pretender
responsabilizar de ello al usuario.

Clusulas que restringen la libertad de

contratar con terceros.

Esta limitacin es usual en los contratos de

transferencia de tecnologa, la respuesta debemos
buscarla en los principios que inspiran a la teora
del abuso del derecho.
Abuso del Derecho: a) Uso de un derecho objetivo o
legal (derecho subjetivo); b) Dao a un inters no
protegido por una especfica prerrogativa jurdica; c)
Inmoralidad o antisocialidad de ese dao,
manifestado de forma subjetiva u objetiva. (Atienza,
Manuel, ILICITOS ATIPICOS. Trotta. Madrid. 2006)

Clusulas que permiten alterar

unilateralmente el contenido del contrato.
Las condiciones generales que permiten
a
quien
las
utiliza
alterar
unilateralmente
el
contenido
del
contrato, incluso poniendo fin a ste
(resolucin o rescisin) son quiz las
que resultan ms claramente contrarias
al equilibrio del contrato, por no decir al
propio concepto de contrato.

Clusulas de resolucin unilateral

sin culpa del otro contratante
Debe considerarse nula la clusula que otorga al
empresario
la
facultad
de
resolver
discrecionalmente el contrato ya perfeccionado,
pero sta nulidad no se extiende , como es lgico,
a la facultad de resolucin por incumplimiento de
la otra parte, ni cuando ste dependa de algn
acontecimiento fortuito o mixto ni cuando se trate
de contratos sin trmino de duracin que se
prolonguen en el tiempo, como los de suministro .

Clusulas de no enajenabilidad
Es prohibida la clusula de no
enajenar la cosa vendida a persona
alguna; mas no a una persona
determinada,
consideramos
aplicable
esta
norma
a
la
compraventa mercantil.

Clusulas de Exclusividad
El pacto o clusula de exclusividad significa la obligacin
asumida por una parte de contratar solamente con la
otra, en orden a la prestacin de un bien o de un
servicio determinado: Me obligo a vender mi
produccin de tal bien exclusivamente a XX.
Este pacto implica una limitacin a la posibilidad de
contratar del sujeto que lo asume y, naturalmente,
afecta su libertad econmica.
Sin embargo sera
apresurado expedirse, sin ms, por la invalidez de una
clusula de esta naturaleza, sin analizar previamente
las particularidades de cada caso.

La tcita reconduccin o renovacin

automtica del contrato, estipulada
para el supuesto de que el adherente
no formule su voluntad en contra con
determinada
antelacin
puede
significar para ste quedar vinculado
por un plazo superior al previsto
originariamente. sta clusula se
predispone, frecuentemente, en los
contratos de duracin tales como el

Clusulas de sta naturaleza se vinculan y

justifican, muchas veces en orden a la
planificacin de la produccin por parte de
la empresa predisponerte, durante periodos
prolongados. Ello se aplica especialmente
cuando el empresario estipulante, en
atencin a los contratos celebrados y a las
prrrogas previstas ha hecho desembolsos
en forma de provisiones o inversiones a
veces tan elevadas, que un periodo corto de
vigencia no arrojara ninguna ganancia o,
por el contrario podra derivar en prdidas.

Clusulas de que limitan o exoneran de

responsabilidad a la empresa.
La produccin y el comercio de bienes volcados al
mercado con la marca del productor o del
distribuidor por distintos comerciantes que
intervienen en la cadena de comercializacin
hacen surgir problemas de responsabilidad en caso
de vicios en tales productos.
Ante esa eventualidad, el fabricante pretende
exonerarse de responsabilidad frente al adquirente
con quien no ha contratado; y el vendedor, a su
vez, pretende lo mismo, alegando no ser
responsable por no haber fabricado el producto.

Las clusulas sobre limitaciones a la

responsabilidad que imponen las empresas
se refieren, principalmente, a los casos de
eviccin y vicios redhibitorios; pero tambin
suelen imponerse clusulas que exoneran de
responsabilidad por incumplimiento o mal
cumplimiento del empresario predisponente.
Un modo de excluir las responsabilidades, o
atenuarlas
sensiblemente,
suele
darse
mediante clusulas por las cuales se
establezca un tope a las consecuencias
patrimoniales a cargo del empresario por
incumplimiento
o
mal
cumplimiento;
tambin,
abreviando
los
plazos
de
prescripcin en perjuicio del cliente.

Prrroga de Jurisdiccin
Es sta una estipulacin frecuente en los
contratos con clusulas predispuestas,
en cuya virtud el consumidor se somete
a la jurisdiccin que le impone la
empresa predisponente.

Las empresas argumentan que no es posible

tener que hallarse sometidas a la
jurisdiccin de cualquier tribunal, lo cual
exige un despliegue de profesionales,
gastos y una compleja organizacin para
ejercer cierto control sobre sta posible
dispersin de juicios; pero a su vez el
consumidor puede, con tal clusula ver
cercenadas sus posibilidades de defensa
en juicio, pues ello puede conducir a que le
resulte prcticamente imposible acudir a la
va judicial en defensa de su derecho .

Otros
ejemplos
predispuestas:

de

clusulas

Algunos ejemplos adicionales de clusulas

predispuestas son:
Que impongan la inversin de la carga de la
prueba en perjuicio del consumidor y usuario;
Que
supongan
la
negativa
expresa
al
cumplimiento de las obligaciones y prestaciones
propias del productor o suministrador, con
reenvo
automtico
a
procedimientos
administrativos o judiciales de reclamacin.

Reglas de Interpretacin de los

Contratos y de las Clusulas
Abusivas
stas reglas son enunciadas aqu de manera
descriptiva ms no limitativa, como guas o
principios de interpretacin de los contratos
mercantiles con clusulas predispuestas:

1.

Para el caso de los contratos negociados,

debe buscarse la intencin comn de
las partes, pero tratndose de un
contrato no negociado que se celebra
sobre la base del formulario presentado
por el empresario o bien conforme a
condiciones generales predispuestas, dada
la automatizacin a que se llega en la
estandarizacin
de
las
relaciones
contractuales del comercio actual, la
investigacin de un intencin comn de las
partes resulta improbable;

2.
Se
debe
prescindir
de
las
circunstancias particulares del caso y
de la voluntad comn de los
contrayentes, pues se trata de un
texto redactado no para ese supuesto
sino para la generalidad de casos, el
cual en cuanto a su contenido refleja
solo la voluntad del predisponente.

3.
El
intrprete
debe
acudir
fundamentalmente a la buena fe como
principio rector
con referencia a los
usos del trfico, tomando como criterio
comparativo el comportamiento de un
cliente comn respecto de ese
empresario concreto.

4. Tambin debe tomar en cuenta los

usos en el trfico de los negocios entre
empresas o entre comerciantes y entre
stos y la clientela, de modo que tales
usos del trfico, adquieran el carcter
de una conducta social tpica en el
mercado, en general, o dentro de
determinado crculo como consecuencia
de su generalidad.

5. Las clusulas predispuestas ambiguas

o contradictorias deben interpretarse
en contra del estipulante: Se trata de
una regla antigua y muy difundida
utilizada en las hiptesis en que el
contenido contractual es obra de una
sola de las partes; se atribuye a sta la
responsabilidad, ya que si bien es quien
dispone del poder de expresarse, debe
hacerlo con claridad.

6. En la interpretacin de las condiciones

generales; cierta doctrina seala alguna similitud
con el sistema interpretativo propio de la ley;
pero esto es muy relativo pues las condiciones
generales son obra del empresario en defensa de
su inters particular. Ello debe tenerse presente
como caracterstica importante, lo que no ocurre
en la interpretacin de la ley.

Es
propio acudir al mtodo objetivo para
interpretar las clusulas predispuestas, pues se
hace necesario referirse a datos objetivos como
los usos y prcticas en los negocios de igual
naturaleza o a la aceptacin recibida en el medio
social; pero esto no nos faculta a establecer
identidad con el mtodo de interpretacin de la
ley.

7. En caso de que exista excesivo rigor

para el cliente, se debe apelar a la
interpretacin restrictiva bajo invocacin
de la buena fe, y rechazar el abuso del
derecho, como principio bsico que debe
regir en toda relacin contractual.

8. Una cuestin muy seria que plantean

los contratos sujetos a condiciones
generales, es que la interpretacin que
se haga en un caso particular puede
conducir
a
la
determinacin
del
significado de dichas clusulas en
millares de contratos de igual redaccin,
lo que no impide que cada Juez los
interprete de un modo diferente.

La equidad exige que una misma clusula

repetida en cientos de contratos, no reciba una
interpretacin distinta segn los Jueces llamados a
precisar su sentido, aunque se admite que esto es
prcticamente imposible dada la realidad jurdica
de las prcticas en los tribunales de justicia.

sta circunstancia impone a cada Juez la

necesidad de no perder de vista el inters general,
a pesar de que l decide en un caso litigioso
aislado y tener en cuenta que su interpretacin
puede resultar orientadora para un numero
indeterminado de casos semejantes.

9.
En
cuanto
al
supuesto
de
desperfectos en el bien adquirido, la
reparacin constituye, sin duda, el
remedio
por
excelencia
de
los
mencionados vicios, adecuado para
satisfacer los intereses del consumidor
con el menor costo para el empresario
cuando ste es tambin el productor o
fabricante.

Todo lleva a suponer que quien ofrece al

mercado un bien o un servicio, lo hace
con pleno sentido de idoneidad y
responsabilidad, por lo que no resultan
aceptables las clusulas predispuestas
en virtud de las cuales se pretenda
burlar la plena confianza que el pblico
necesita tener en la idoneidad y
responsabilidad del comerciante.

Como definicin ltima de Clusula Abusiva

podemos expresar la establecida en un fallo
de la Corte de Apelacin de Nimes (Francia)
en el que ste tribunal expresa: Se debe
reputar abusiva y no escrita toda clusula
que en una venta concluida entre un
profesional (comerciante) por una parte, y
un no profesional o consumidor por la otra,
tenga por efecto suprimir o reducir el
derecho a la reparacin del no profesional o
consumidor en caso de incumplir el
profesional (comerciante) una cualquiera de
sus obligaciones.

CONTRATOS ATPICOS:

GENERALIDADES:
Contratos como el de transporte, el hospedaje,
han pasado a ocupar un importante papel en
el Derecho Mercantil, a tal punto que no es
fcil encontrarlos en dentro de la vida Civil.
Otro tanto puede afirmarse del Seguro, que
desde fines del siglo XIX dej vaci su lugar de
los Cdigos Civiles, de igual forma ha venido
sufriendo ciertos cambios el arrendamiento ya
que se conocen nuevas formas de arrendar,
operadas por empresas profesionales de
carcter inmobiliario.

DEFINICIONES:

De acuerdo al Diccionario de Manuel Osorio

nos dice: Contrato Innominado o Atpico: El
que la ley no designa con denominacin
especial ni es objeto de una reglamentacin
que lo individualice y los distinga de los
dems, contrariamente a lo que sucede con
el contrato nominado o tpico.
Adems el autor Guillermo Cabanellas de
Torres, en su Diccionario Jurdico nos dice con
respecto al Contrato Atpico lo siguiente:El
que carece de denominacin o nombre
especial en el ordenamiento jurdico.

CONTRATOS
MERCANTILES ATPICOS
MAS
COMUNES:
Los Contratos Mercantiles Atpicos nicamente tienen

como lmite el ingenio de sus creadores, ya que en las

diferentes negociaciones mercantiles que sean lcitas,
al celebrarse pueden crear nuevas figuras, por lo que
menciono a continuacin algunos Contratos que
considero son mas comunes:
Joint Venture
Know How,
Leasing
Franquicia
Factoring
Underwriting
Renting

Management (asistencia Administrativa)

Pool Aeronutico
Time Sharing
La Transmisin de Cartera
Concesin Comercial
Corretaje
Contratos Informticos
Contratos de Distribucin
Contrato de Club de Campo
Contrato de Tiempo Compartido
Contrato de Bolsa
Transferencia de Tecnologa

nicamente
por
separacin,
me
permito
mencionar algunos Contratos Mercantiles Atpicos
que estn
siendo utilizados a travs de la
Internet:

Proveedor de Acceso a la Internet

Operador de Sistema en Internet
Suministro de Informacin
Edicin en Internet
Renta de Espacio en Lnea
Publicidad en Lnea
Corredura en Lnea

Renta en Lnea de Espacio Publicitario

Desarrollo de Productos Multimedia en
Lnea
Estudio de Mercado en Lnea
Distribucin en Lnea
Desarrollo y Mantenimiento de Pgina Web
Investigacin en Lnea para Acceso a Base
de Datos
Venta al Menudeo
Comercio Electrnico Entre Profesionales