TEORIA DO DIREITO

AULA 05

CINCO CONCEPES E
TEORIAS DO DIREITO
1. O DIREITO PARA HERBERT L. A. HART;
2. AS CINCO REALIDADES DO DIREITO SEGUNDO
FRANCO MONTORO;
3. O ENFOQUE DE TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR.
4. A TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL REALE
5. A TEORIA PURA DE HANS KELSEN

1. HERBERT L. A. HART

OBJETIVO: Pretendeu diferenciar Direito, coero

e moral, como fenmenos sociais relacionados
mas distintos.

Nega a possibilidade e utilidade de formulao de

uma definio geral e universal do direito.

Mesmo sabendo ser insuficiente e incompleto,

fornece um quadro sistemtico do direito como
sendo um fenmeno com cinco aspectos
salientes:

QUADRO SISTEMTICO (ASPECTOS

SALIENTES) DO DIREITO PARA HART:
O Direito, para Hart, poderia ser visto como um sistema
em que se verificaria constantemente os seguintes
aspectos
salientes:
I.
Existncia de regras que probem ou impem
comportamentos sob pena;

II.
III.
IV.
V.

Existncia de regras de compensao para

ofensas;
Existncia de regras para celebrar obrigaes
recprocas e documentos;
Existncia de tribunais (rgos julgadores de
conflitos);
Existncia de um Poder Legislativo.

EXEMPLOS DE CADA UM
DOS ASPECTOS
SALIENTES

I - Existncia de regras que

probem ou impem
comportamentos sob pena;
Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97):
Art. 161. Constitui infrao de trnsito a inobservncia de
qualquer preceito deste Cdigo, da legislao complementar ou
das resolues do CONTRAN, sendo o infrator sujeito s
penalidades e medidas administrativas indicadas em cada artigo,
alm das punies previstas no Captulo XIX.
Pargrafo nico. As infraes cometidas em relao s resolues
do CONTRAN tero suas penalidades e medidas administrativas
definidas nas prprias resolues.
Art. 162. Dirigir veculo:
I.- sem possuir Carteira Nacional de Habilitao ou Permisso
para Dirigir: Infrao - gravssima;
Penalidade - multa e apreenso do veculo;
II.- com Carteira Nacional de Habilitao ou Permisso para Dirigir
cassada ou com suspenso do direito de dirigir:

II - Existncia de regras de
compensao para ofensas
Segunda Seo decide que mineradora
responsvel por dano ambiental
ocorrido em MG
A Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ)
decidiu, em recurso repetitivo, que a Minerao Rio
Pomba Cataguases deve recompor os danos
materiais e morais decorrentes do vazamento de
lama txica (bauxita) que deixou grande nmero de
famlias desabrigadas nos municpios de Muria e
Mira, em Minas Gerais.
O acidente ocorreu em janeiro de 2007 em
decorrncia do rompimento da barragem So
Francisco, quando cerca de dois bilhes de litros de

III - Existncia de regras para celebrar

obrigaes recprocas e documentos;

Cdigo Civil Brasileiro

(Lei 10.406/2002):
Art. 1.876
O testamento
particular pode ser
escrito de prprio
punho ou mediante
processo mecnico.

Art. 422 Os contratantes

so obrigados a
guardar, assim na
concluso do contrato,
como em sua
execuo, os
princpios da
probidade e da boaArt. 424 Nos f.
contratos de
adeso, so nulas as
clusulas que estipulem
a renncia antecipada
do aderente a direito
resultante
da
naturezado

IV - Existncia de tribunais
(rgos julgadores de conflitos);

Vendedor deve indenizar por cobrar dvida

de forma constrangedora
Uma mulher ser indenizada em R$8 mil, por danos
morais, aps sofrer constrangimento por cobranas
excessivas, por parte do homem com o qual negociou
a compra de um automvel e a venda de outro, que
entrou como parte no negcio. Por sua vez, a mulher
ter de pagar ao homem a importncia de R$5.937
que ficou faltando para completar o valor do carro
adquirido por ela. A deciso da 12 Cmara Cvel do
Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJMG), que
confirmou a sentena do juiz da 2 Vara Cvel de
Curvelo, Breno Aquino Ribeiro.

V - Existncia de um Poder
Legislativo.
Entra em vigor a Lei Brasileira de
Incluso
Antes conhecida como Estatuto da Pessoa com
Deficincia, nova lei (13.146/2015) tramitou no
Congresso por 15 anos e passou a valer 180 dias
aps a sano, garantindo direitos nas reas de
trabalho, sade, educao e infraestrutura das
cidades.
Entre os direitos garantidos pela nova lei para
atender a essa parcela da populao, esto a oferta
de profissionais de apoio escolar em instituies
privadas, sem custo para as famlias, a
acessibilidade para pessoas com deficincia em
10% da frota de txis e o auxlio-incluso, benefcio

CINCO CONCEPES E
TEORIAS DO DIREITO
1. O DIREITO PARA HERBERT L. A.

HART;

2. AS CINCO REALIDADES DO DIREITO SEGUNDO

FRANCO MONTORO;
3. O ENFOQUE DE TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR.
4. A TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL REALE
5. A TEORIA PURA DE HANS KELSEN

2. AS CINCO REALIDADES DO
DIREITO p/ FRANCO MONTORO
NORMA

JUSTIA

FACULDAD
E

CINCIA

FATO
SOCIAL

A) DIREITO COMO CINCIA

Quando o Direito entendido como um

objeto da cultura humana, quando
alvo de pesquisas e reflexes, neste
contexto o Direito representa CINCIA.

B) DIREITO COMO FATO

SOCIAL
Como FATO OU DADO SOCIAL, o direito
analisado sob o prisma da SOCIOLOGIA
JURDICA, que verifica o impacto do Direito na
realidade social e vice-versa.
Neste contexto, discusses sobre a
realidade social tal como se apresenta em
virtude de leis e normas como, por
exemplo, as afirmaes recorrentes de que
o desenvolvimento econmico freado
porque o direito tributrio muito
rigoroso ou de que a criminalidade
aumenta porque o direito penal muito

D) DIREITO COMO NORMA

A ideia do direito como um conjunto
de regras.
o sentido presente, por exemplo, nas
expresses O direito brasileiro probe
a conduo de veculos por pessoas
sem habilitao, ou O direito
norteamericano prev a pena de
morte.
Confunde-se com a ideia de direito

E) DIREITO COMO FACULDADE

Dependendo do contexto, o direito pode
significar uma potencialidade/faculdade
atribuda a um sujeito.
exemplo deste significado a expresso:
Tenho direito a receber o salrio ao final do
ms trabalho.
Confunde-se com a noo de direito
subjetivo.

E) DIREITO COMO VECULO

DE JUSTIA
O direito, em certos contextos,
entendido como o prprio ideal de
justia.

CINCO CONCEPES E
TEORIAS DO DIREITO:
1. O DIREITO PARA HERBERT L. A. HART;
2. AS CINCO REALIDADES DO DIREITO SEGUNDO
FRANCO MONTORO;
3. O ENFOQUE DE TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR.
4. A TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL REALE
5. A TEORIA PURA DE HANS KELSEN

TERCIO SAMPAIO FERRAZ JR.

O direito como tcnica de deciso
dos conflitos objetivando o
domnio.
T C N IC A D E C IS O D O M I
NA O

FERRAZ

JR. SUSTENTANDO, EM PARTE,

O SISTEMA PROPOSTO POR
MONTORO:

o carter vago do termo direito (...) ora designa o

objeto de estudo, ora o nome da cincia (...),
ora o conjunto de normas, ou das instituies
(...) ora direito no sentido subjetivo (...)
polmica de sculos (FERRAZ JR., 1988, p. 37).

TERCIO SAMPAIO FERRAZ

JR.
TCNICA DECISO DOMINAO
Duas exigncias centrais da disciplina jurdica: a
vinculao a normas, que no podem ser
ignoradas, e a presso para decidir os
conflitos, pois para eles tem-se de achar uma
sada. Para isso, contudo, h toda uma tcnica
especializada, que exige do jurista, uma longa
formao e uma experincia mais longa ainda.
(FERRAZ JR., 1988, p. 51 sem grifos no
original)

CINCO CONCEPES E
TEORIAS DO DIREITO:
1. O DIREITO PARA HERBERT L. A.

HART;

2. AS CINCO REALIDADES DO DIREITO SEGUNDO

FRANCO MONTORO;
3. O ENFOQUE DE TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR.
4. A TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL REALE
5. A TEORIA PURA DE HANS KELSEN

Miguel Reale
A TEORIA
TR ID IM E N S IO N A
L
DO DIREITO
Fatos, valores e normas

se implicam e se exigem reciprocamente.

TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO: FATO

- VALOR - NORMA
Uma anlise em profundidade dos diversos sentidos da
palavra Direito veio demonstrar que eles correspondem a
trs aspectos bsicos, discernveis em todo e qualquer
momento da vida jurdica:

um aspecto normativo (o Direito como ordenamento e

sua respectiva cincia);

um aspecto ftico (o Direito como fato, ou em

sua efetividade social e histrica)

e um aspecto axiolgico (o Direito como valor de

Justia). (REALE, 2004, p. 64)

TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO: FATO

- VALOR - NORMA
Direito no s norma, como quer Kelsen,
Direito no s fato como rezam os marxistas
ou os economistas do Direito, porque direito no
economia. Direito no produo econmica,
mas envolve a produo econmica e nela
interfere; o Direito no principalmente valor,
como pensam os adeptos do Direito Natural, por
exemplo, porque o direito ao mesmo tempo
norma, fato e valor.
(Miguel Reale)

CINCO CONCEPES E
TEORIAS DO DIREITO
1. O DIREITO PARA HERBERT L. A.
HART;
2. AS CINCO REALIDADES DO DIREITO
SEGUNDO FRANCO MONTORO;
3. O ENFOQUE DE TRCIO SAMPAIO FERRAZ
JR.
4. A TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL
REALE

HANS KELSEN
A Teoria Pura do Direito

A Teoria Pura de Hans Kelsen

Objetivo: conferir cientificidade
cincia jurdica
Mtodo: purificar o direito de suas
impurezas

A Teoria Pura de Hans Kelsen

O direito a norma jurdica;
A tarefa do jurista identificar a norma
jurdica e aplic-la/interpret-la;
A norma jurdica vlida a que se fundamenta
em uma norma jurdica que lhe superior;
Esta, por sua vez, se fundamenta em outra
que lhe superior e, assim, sucessivamente.

A Teoria Pura de Hans Kelsen

A legitimidade (autenticidade, correo) do
direito est em sua jurisdicidade: a legitimidade
pela legalidade (legtimo o que est na lei)
As normas jurdicas devem se fundamentar em
outras normas que lhe so superiores,
sucessivamente, at a norma hierarquicamente
superior a todas: A NORMA FUNDAMENTAL.

A Teoria Pura

de Hans Kelsen

A norma fundamental pressuposta e

sustenta todo o sistema de normas que dela
derivam.
Alguns autores afirmam que esta norma o
poder, a autoridade, que estabelece as
normas.
Outros, que o pressuposto bvio de deveis
obedecer.

A Teoria Pura de Hans Kelsen

No Brasil: Constituio Federal 1988
Norma Fundamental
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: