DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO
PROTECCIN AL CONSUMIDOR

Proteccin a los consumidores

Hace algn tiempo, la proteccin del consumidor era un problema de derecho
interno pues la actuacin de la mayora de las personas se restringa al
territorio de su pas, en una relacin tpicamente nacional, sin ningn
elemento de internacionalidad. pero hoy la realidad regional y nacional es
diferente. Con la apertura a los mercados, productos y servicios extranjeros,
con la creciente integracin econmica, la regionalizacin del comercio, las
facilidades del transporte, el turismo masivo, el crecimiento de las
telecomunicaciones, de la conexin en red de computadoras, del comercio
electrnico, es imposible negar que el consumo ya sobrepasa las fronteras
nacionales1.
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1 HOFFMAN, Bernd von, ber den Schutz des Schcheren bei international en Schuldvertragen, in RabelsZ 38 (1974), p. 401

Proteccin a los consumidores

Como ya sabemos el consumidor es el eje central de nuestra economa, sin
consumidores no habra movimiento de mercado, es por eso que se habla mucho
del consumismo.
El consumidor es un actor econmico que dispone de los recursos materiales
suficientes (dinero) para satisfacer sus necesidades en el mercado.
Sin embargo nuestra normativa legal de proteccin al consumidor slo da cobertura
a este a nivel local, regional, o sea dentro de los lmites de nuestro territorio.
Tenemos por ejemplo la LEY N 29571 Cdigo de Proteccin y Defensa del
Consumidor, el Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 716 Ley De Proteccin
al Consumidor y los Lineamientos sobre Proteccin al Consumidor - Comisin de
Proteccin al Consumidor Resolucin N 001-2001-LIN-CPC/INDECOPI, todo este
marco legal de proteccin al consumidor dentro de nuestro territorio nacional.

Proteccin a los consumidores

Los bienes extranjeros estn en los supermercados, los servicios son ofrecidos por
proveedores con sede en el exterior, a travs del telemarketing, de la televisin, la radio,
la internet, la publicidad de masas cotidiana para la mayora de los ciudadanos de
nuestras metrpolis regionales.2 Ya no es necesario viajar, ser un consumidor activo, un
consumidor turista, ni trasladarse para ser consumidor, contratando en forma
internacional o relacionndose con proveedores de otros pases. 3 Las propias formas de
produccin y montaje son hoy internacionales; los contratos internacionales de consumo
y el turismo se masificaron.4
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2 HARGAIN, Daniel y MIHALI, Gabriel, Circulacin de Bienes en el Mercosur, Julio Csar Faira Ed., Montevideo, 1998, p. 504
3. BENJAMIN, Antnio Herman de V., Consumer Protection in Less-Developed Countries: The Latin American Experience, en RAMSAY, Iaian (Ed.), Consumer
Law in the Global Economy, Asgate, Brookfield, USA, 1996, p. 50 y REICH, Norbert, Consumerism and citizenship in the Information Society-The case of
eletronic contracting, en WILHELSSON, Thomas (Ed.), Consumer Law in the Information Society, Kluwer, Law Internationa, La Haya/Londres/Boston, 2001,
p. 163 y sigs. Vase MARQUES, Claudia Lima (Org.), Estudos sobre a proteo no Brasil e no Mercosul, Editora Livraria dos Advogados, Porto Alegre,1994 y
El Cdigo brasileo de defensa del consumidor y el Mercosur, en GHERSI, Carlos Alberto (Director), Mercosur-Perspectivas desde el derecho privado,
Editorial Universidad, Buenos Aires, 1996, p. 199-226.
4. La distincin entre consumidor activo (que se traslada de un pas a otro) y consumidor pasivo (que recibe la informacin, que contrata en su pas, sin
traslado fsico) es muy utilizada en Alemania y ser aqu seguida para facilitar la exposicin. Vase, por el uso de la expresin, JAYME, Erik y KOHLER,
Christian, Europisches Kollisionsrecht 1999- Die Abendstunde der Staatsvertrge, en IPRAX 1999, p. 404.

Proteccin a los consumidores

La pregunta es si nuestro ordenamiento jurdico est preparado para esta internacionalizacin de las
relaciones de consumo. Existe una gran especificidad en estas relaciones jurdicas internacionales que,
si bien representan slo un segmento del comercio internacional, tienen un potencial econmico y
poltico importantsimo.
La realidad de la mayora de los pases de las Amricas es que las leyes nacionales de proteccin de los
consumidores, de derecho civil y de derecho comercial, y las normas generales, raramente incluyen
normas de derecho internacional privado especiales para la tutela efectiva de los contratantes ms
dbiles, de las vctimas de los accidentes con productos y servicios defectuosos, de los turistas, de los
que reciben la publicidad, el marketing agresivo y emocional de nuestros tiempos, en fin, de los
consumidores domiciliados en estos pases o nacionales de estos pases. Las normas nacionales del
Derecho Internacional Privado (en adelante DIP) en general son antiguas 5 y la nica actualizacin lleg
a travs de las Conferencias Interamericanas de Derecho Internacional Privado (CIDIP), organizadas por
la OEA. Las CIDIP, sin embargo, no impusieron ninguna conexin ms favorable especficamente sobre
la proteccin del consumidor.
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5 PARRA-ARANGUREN, Gonzalo, Curso general de Derecho Internacional Privado- Problemas Selectos, Fundacin Fernando Parra
Aranguren, Caracas, 1991, p.51 y sigs.

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin
Al principio, corresponde establecer claramente cules son las especificidades de las relaciones de consumo
internacionales, comparndolas con las relaciones comerciales internacionales. Es cierto que en el comercio
internacional tambin existe la barrera idiomtica, la de la falta de informacin, la diferencia de normas y
costumbres, las dificultades e inseguridad en la entrega y en el pago, en la garanta, en el nivel de calidad y
en el servicio post venta,6 pero estas dificultades se califican cuando el socio contractual es un lego(*), un
consumidor.7 La primera de las especificidades del consumo internacional es, pues, el desequilibrio
informativo y de especializacin intrnseco entre las partes contratantes internacionales ante la condicin
de lego y vulnerable del socio-consumidor (Partcipe de la sociedad de consumo). 8

(*) Que no tiene experiencia o conocimientos de determinada materia.

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6 FELDSTEIN DE CRDENAS, Sara, Contratos Internacionais, Abeledo-Perrot, buenos Aires, 1995, p. 60 y sig., y MOURA RAMOS, Rui
Manuel, y SOARES, Mara Angela Bento, Contratos Internacionais, Almedina, Coimbra, 1986, p. 9 y sigs. Se llega a defender, por su
especificidad, inclusive la existencia de un derecho del comercio internacional; vase JADAUD, Bernard y PLAISANT, Robert, Droit du
Commerce International, Dalloz, Pars, 1991, p. 1.
7 Comisin Europea, Gua del consumidor europeo en el mercado nico, Comisin Europea, Bruselas, 1995, p. 15 y 16. 35.
8 Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, Ed. RT, San Pablo, 1999, p. 140

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin
En el comercio internacional, las relaciones de compra y
venta o de prestacin de servicios entre personas con
sede en pases diferentes, en general se produce entre
personas jurdicas o profesionales, comerciantes y
empresarios ergo, especialistas y profesionales- para
poder moverse en el mundo de los negocios
internacionales. En el consumo internacional no existe
esta realidad.

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin

El socio-consumidor es atrado por mtodos agresivos de marketing

(por ejemplo, telemarketing, teleshopping, ventas emocionales de
tiempo compartido para turistas) o por precios reducidos
(descuentos, reduccin de impuestos, envo gratuito, etc.), por el
sentido de aventura (por juegos, apuestas, premios), o por su propia
ignorancia en cuanto a las dificultades de las transacciones
transnacionales (escaso conocimiento del idioma para entender la
oferta, o la publicidad, mito de la calidad superior de los productos
importados, productos novedosos, desconocidos en pases
emergentes, por falta de asesoramiento jurdico o de un
departamento jurdico para la negociacin, confianza en que la marca
tendr servicios post venta en su pas, etc.)

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin
Las reglas del comercio internacional, las reglas del derecho internacional privado, en general, estn
construidas sobre la base del profesionalismo y la especialidad de los socios involucrados, para
proteger a quien vende, a quien suministra el producto o el servicio, y no a quien slo paga
(comprador, beneficiario del servicio, en otras palabras el consumidor).
Otra especificidad del consumo internacional es la falta de continuidad o su discontinuidad. Los
actos de comercio se caracterizan por la repeticin e inclusive los contratos internacionales tienden a
abrir mercados y relaciones bastante cooperativas y duraderas. Los contratos de consumo
internacionales, por el contrario, son en general de intercambio, no tienen larga duracin ni se
benefician del sistema financiero internacional o transfieren la tecnologa en el sentido estricto de la
palabra.9
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9 Rara excepcin sera el contrato de tiempo compartido o multipropiedad, que es una relacin duradera, aunque fluida, a veces nacional o
internacional (con crculos de intercambios); vase, sobre el tema, el maestro brasilero, TEPEDINO, Gustavo, Multipropriedade Imobiliria,
Saraiva, San Pablo, 1993 y mi artculo, Contratos de time-sharing no Brasil e a proteo dos consumidores: Crtica ao Direito Civil em tempos
ps-modernos, en Revista Direito do Consumidor, San Pablo, vol 22 (1997), pg. 64-86.

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin
Las dems especificidades son en escaso valor: la masificacin y la dificultad de reejecucin. El
consumo internacional es un fenmeno de masas; basta pensar en el turismo estacional, el tiempo
compartido, con sus crculos de intercambios internacionales, los paquetes tursticos para grandes
fiestas, los transportes areos, los cruceros martimos, etc. 9
Considerado individualmente, el contrato internacional de consumo tiene pequeo valor, sea para la
economa de un pas o para el proveedor. Este pequeo valor dificulta sustancialmente el acceso a la
justicia, reprime el litigio, dificulta que el consumidor asuma gastos exagerados, sea para reclamar,
para buscar nuevamente al proveedor, para hacer valer su garanta, etc. El consumo internacional
tiene tambin una ltima especificidad, que es comn a los servicios en general, su re ejecucin, en
caso de frustracin de las expectativas del consumidor contratante, que es bastante dificultosa.

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9 La doctrina europea advierte desde la dcada de los 80 y, especialmente, en la dcada de los 90, que el turismo de masas es uno de los
sectores econmicos que ms crece en la Unin Europea, y que la defensa del consumidor se torna necesaria inclusive como instrumento
armonizador de la competencia. Vase, con estadsticas sobre el crecimiento del sector turstico, LETE ACHIRICA, Javier, El Contrato de
Multipropiedad y la Proteccin de los consumidores, Ed. Cedec, Barcelona, 1997, p. 32 a 34.

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin
Corresponde destacar, finalmente, que existe un fuerte componente poltico
econmico en las normas de proteccin nacional e internacional de los
consumidores, porque, si un pas exportador mantiene un alto nivel de proteccin
de sus consumidores, aumenta la calidad de sus productos, que encontrarn
mayor aceptacin internacional. Si un pas turstico aumenta el grado de
proteccin de los turistas y facilita su acceso a la justicia, garantiza mejores
condiciones al turismo y facilita el desarrollo de este importante sector
econmico; en otras palabras, las reglas sobre el derecho del consumidor
interesan a la competitividad del mercado interno y a la competitividad
internacional, a la vez que contribuyen a la creacin de un mercado interno con
competencia leal y con la realizacin de las polticas gubernamentales. 10
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10 Vase tambin GHERSI, Carlos Alberto, Razones y fundamentos para la integracin regional, en: Mercosur - Perspectivas desde
el derecho privado, Ghersi (Coord.), 1993, p. 30 y sigs.

Especificidad del consumo internacional e

insuficiencia de las normas del Derecho
Internacional Privado nacionales de la
regin
La tendencia apunta a la elaboracin de reglas nacionales, muchas de ellas
consideradas de orden pblico internacional, 11 lois de police o leyes de aplicacin
inmediata, as como la aproximacin, armonizacin de las reglas nacionales, que
aseguran la proteccin del consumidor, en los organismos internacionales dedicados
a la integracin econmica, como la Unin Europea (UE) o el Mercosur (El Mercado
Comn del Sur (MERCOSUR) es un proceso de integracin regional instituido
conformado inicialmente por Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay al cual en fases
posteriores recientemente se han incorporado Venezuela y Bolivia, sta ltima en
proceso de adhesin).

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11 La excepcin de orden pblico tiene un claro fin social y de proteccin, no slo del sistema del DIPr., sino tambin, en los pases de la familia del derecho
continentel europeo, de las polticas pblicas u objetivos de armona social interna, BUCHER, Andreas, L'ordre public et le but social de lois en droit
international priv, Recueil des Cours, 1993, II, t. 239, Nijhoff, Dordrecht, 1994, p. 60 a 69.

De la necesidad de normas especiales

del Derecho Internacional Privado para
la
proteccin de los consumidores

1. Por un Derecho Internacional Privado con valores sociales y funcin de armona regional:
Los autores clsicos brasileros definan conceptualmente el Derecho Internacional Privado, a la manera de Pillet y de
la teora francesa, como la ciencia que tiene por objeto la regulacin jurdica de las relaciones internacionales de
orden privado12 o las relaciones de orden privado de la sociedad internacional, 13 cuyo objeto no sera slo el
estudio de los conflictos de leyes en el espacio,14 sino tambin los conflictos de jurisdiccin, los problemas de
nacionalidad, la condicin jurdica de los extranjeros y el derecho adquirido.
De la misma manera, parece necesario aclarar que aceptaremos aqu la teora del Derecho Internacional Privado
posmoderno del maestro de la Universidad de Heidelberg. Erik Jayme, para quien, el DIP es un instrumento de
armona y paz en las relaciones hoy globalizadas.15 El DIP posmoderno lograra equilibrar y representar al mismo
tiempo las fuerzas contradictorias sociales y econmicas de nuestra poca, del individualismo posmoderno de una
identidad cultural exacerbada, la fuerza irresistible de la aproximacin y regionalizacin econmica, de espacios
supranacionales de integracin y de un libre comercio globalizado.
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12 En la definicin clsica de Franceskakis, reproducida por BUCHER, p. 39, son leyes o reglas don't l'observation est ncessaire pour la sauvegarde
de l'organisation politique, sociale ou conomique du pays.; vase Artculo 7, inciso 2 de la Convencin de Roma de la UE sobre la ley aplicable a las
obligaciones contractuales de 1980. Tales normas se aplican directamente. Vase, sobre el Artculo 18, Ley de Derecho Internacional Privado suiza,
BUCHER, p. 39.
13 Esta es la definicin de FULGNCIO, Tito, Synthesis de Direito Internacional Privado, Ed. Freitas Bastos, Ro de Janeiro, 1937, p. 5.
14 Esta es la expresin de BEVILAQUA, Clvis, Princpios Elementares de Direito Internacional Privado, Ed. Histrica, Ed. Ro, 1988, p. 11.
15 Vanse las bellsimas enseanzas de JAYME, Cours, p.56 y sigs.

De la necesidad de normas especiales del

Derecho Internacional Privado para la
proteccin de los consumidores
2. Las conexiones actuales y su inadecuacin para la proteccin del consumidor:
Segn ensea KROPHOLLER,16 es necesario elaborar normas especficas de DIP para la
proteccin de los consumidores legos o no profesionales, pues las conexiones hoy existentes
para regular el comercio internacional tienen todas como base el equilibrio estructural de
fuerzas o de intereses profesionales entre los agentes (ambos profesionales) involucrados,
sugiriendo como conexiones, sea la autonoma de la voluntad (eleccin de la ley que regir
el contrato por las partes, en el contrato o despus), el lugar de la ejecucin (en general, el
lugar de ejecucin de la prestacin caracterstica, siempre prestada por el profesional en
caso de contrato de consumo internacional), o del lugar de concertacin del contrato
(conectando el contrato con el orden jurdico del pas oferente, en contratos a distancia,
siempre tambin el oferente). Este equilibrio estructural no existe en los contratos
internacionales concertados con consumidores legos.
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16 KROPHOLLER, p. 398 y sigs.

De la necesidad de normas especiales del

Derecho Internacional Privado para la
proteccin de los consumidores
El lograr objetivos materiales a travs de normas de DIP no parece
plantear un problema metodolgico en el DIP de las Amricas. Segn
muchos autores, existe cierta tradicin de territorialismo en Amrica
Latina17 y tambin en los Estados Unidos,18 privilegindose claramente
hoy la aplicacin de la lex fori. Esta solucin simplista de la aplicacin
de la lex fori, como relacin de consumo o relacin considerada de
origen pblico (internacional) es clsica, aunque no es oportuna ni
suficiente en los das de hoy.
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17. Vase RICHMAN, William M. y REYNOLDS, William L., Understanding Conflict of Laws- 2.ed., Times Mirror Books, Estados Unidos, 1995,
p. 230.
18. Vase tambin KROPHOLLER, p. 635.

De la necesidad de normas especiales del

Derecho Internacional Privado para la
proteccin de los consumidores
Especialistas norteamericanos de DIP destacan que el ideal de igualdad tiene origen
constitucional (The equal protection clause), 19 lo que importa un lmite para las normas
de DIP: no deben las mismas discriminar en forma injusta (unfair), ni crear privilegios e
inmunidades; deben ser razonables y tener una clara base social y poltica. 20
Actualmente, tambin podemos considerar este mandamiento universal de bsqueda de
la igualdad entre las personas fsicas de una sociedad (destacado por Erik Jayme,
reavivador de los derechos humanos en la posmodernidad), 21 como uno de los objetivos
de DIP en busca de la armona de decisiones, 22 de la solucin justa para los intereses
involucrados y para los derechos fundamentales implcitos en la relacin de consumo. El
DIP sera entonces ms un instrumento de proteccin de los ms dbiles y de realizacin
de la justicia en estas sociedades internacionalizadas, integradas o globalizadas de hoy.
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19 HERZOG, Peter E., Constitucional Limits on Choice of Law, Recueil des Cours, 1992, III, t. 229, Nijhoff, Dordrecht, 1993, p. 285.
20. HERZOG, p. 287.
21. JAYME, Cours, p. 167 y sigs.
22. Vase BOGGIANO, Antonio, The Contribution of the Hague Conference to the Development of Private International Law in Latin America. Universality and genius loci, en
Recueil des Cours, 1992, II, t. 233, Nijhoff, Dordrecht, 1993, p. 138.

CONCLUSIN
El contrato internacional de consumo tiene pequeo valor, sea para la economa de un pas o para
el proveedor. Este pequeo valor dificulta sustancialmente el acceso a la justicia, reprime el litigio,
dificulta que el consumidor asuma gastos exagerados, sea para reclamar, para buscar nuevamente
al proveedor, para hacer valer su garanta.
Existe un fuerte componente poltico econmico en las normas de proteccin nacional e
internacional de los consumidores.
Si un pas exportador mantiene un alto nivel de proteccin de sus consumidores, aumenta la
calidad de sus productos, que encontrarn mayor aceptacin internacional.
El DIP posmoderno lograra equilibrar y representar al mismo tiempo las fuerzas contradictorias
sociales y econmicas de nuestra poca, de una identidad cultural exacerbada, y regionalizacin
econmica, de espacios supranacionales de integracin y de un libre comercio globalizado.
Es necesario elaborar normas especficas de DIP para la proteccin de los consumidores legos o no
profesionales, pues las conexiones hoy existentes para regular el comercio internacional tienen
todas como base el equilibrio estructural de fuerzas o de intereses profesionales entre los agentes
(ambos profesionales).
El DIP sera entonces ms un instrumento de proteccin de los ms dbiles y de realizacin de la
justicia en estas sociedades internacionalizadas, integradas o globalizadas de hoy.
En conclusin el equilibrio de las leyes que protegen tato a Comerciantes Profesionales como a
Consumidores Legos.

MUCHAS GRACIAS

FIN