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A CONVENO DE

ARBITRAGEM

Lino Diamvutu
1. Noo e Modalidades

A Conveno de arbitragem uma


conveno pela qual as Partes decidem
submeter arbitragem todos ou alguns
dos litgios surgidos ou a surgir entre elas
com respeito a uma determinada relao
jurdica, contratual ou extracontratual.

2
Cont.

A Conveno de arbitragem pode revestir a forma


de:
- um compromisso arbitral ou
- uma clusula compromissria

O Compromisso arbitral a conveno segundo a qual


as Partes se obrigam a dirimir atravs de rbitros, um
litgio actual, quer ele se encontre afecto, quer no, a um
Tribunal Judicial

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Cont.

A Clusula compromissria a conveno segundo a


qual as partes se obrigam a dirimir, atravs de rbitros,
os litgios que venham a decorrer de uma determinada
relao jurdica contratual ou extra-contratual.

A distino entre o Compromisso arbitral e a Clusula


compromissria traa-se em funo do carcter actual
ou futuro dos litgios que so objecto da conveno de
arbitragem.

4
Cont.

O compromisso arbitral institui a


arbitragem j com a determinao do
litgio a ser dirimido. Trata-se de litgio j
nascido, actual, contemporneo,
conhecido e, portanto, determinado em
concreto.

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Cont.

A clusula compromissria, visando os litgios futuros, pode


constituir tanto uma clusula contratual como um negcio
jurdico autnomo.

Concepo brasileira tradicional Pactum de compromittendo


= promessa de compromisso, contrato preliminar, pr-contrato
no gerava a excepo dilatria de preterio de Tribunal
Arbitral voluntria

Hoje conveno de arbitragem

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Cont.
2. Arbitrabilidade

A competncia do tribunal arbitral delimitada pela


arbitrabilidade do litgio.

A controvrsia arbitrvel quando pode ser submetida


arbitragem voluntria.

- Arbitrabilidade objectiva ou ratione materiae


- Arbitrabilidade subjectiva ou ratione personae

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Cont.

Os dois critrios mais seguidos para a determinao da


arbitrabilidade objectiva so o da disponibilidade do
direito em causa e o da natureza patrimonial da
pretenso.

No direito angolano vigora o critrio da disponibilidade


de direitos.

A disponibilidade define-se como a faculdade de o titular


de um direito renunciar ou transigir sobre o mesmo.

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Cont.

A disponibilidade ou indisponibilidade de direitos no se


afere instituto a instituto, mas deve ser avaliada
questo a questo, considerando a causa de pedir e,
eventualmente, os termos em que formulado o pedido.

A excluso global da arbitrabilidade de litgios relativos a


direitos de personalidade, de famlia, sucessrios ou ao
contrato de arrendamento no tem fundamento legal.

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Cont.

Matrias no arbitrveis:

- Estatuto pessoal (estado e capacidade das pessoas)


- Direito Penal

Outras Matrias:

- Direito do Trabalho (art. 304: lcito ao trabalhador, aps a


extino da relao jurdico-laboral, renunciar total ou
parcialmente, ao crdito que tenha sobre o empregador, bem
como celebrar acordos de conciliao, de transaco e de
compensao sobre os mesmos crditos).

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Cont.

- Propriedade Intelectual
Direito moral de autor KO
Direito patrimonial de autor OK

- Direito das Sociedades Comerciais


Litgios entre a sociedade e os scios, ou entre scios
no que se refere ao incumprimento de acordos
parassociais OK

Responsabilidade dos gerentes e administradores


perante a sociedade no que respeita determinao do
montante indemnizatrio OK
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Cont.

Deliberaes sociais que afectem direitos de terceiros


ou tenham que ver com o interesse geral da sociedade
(v.g. a excluso de scio da sociedade ou a dissoluo
da sociedade) KO

Falncias KO
! Reclamao de crditos OK
Separao de bens da massa falida OK

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Cont.
- Direito da Famlia
Estado e capacidade de pessoas KO
Divrcio e separao de pessoas KO
Perfilhao ou proteco de um incapaz KO

! A arbitragem volta a ser possvel para a resoluo de litgios


patrimoniais relacionados com a incapacidade ou o estatuto
familiar. Por exemplo, o tribunal arbitral pode decidir acerca da
nulidade de um contrato celebrado por um incapaz (desde que a
incapacidade no seja discutida) ou proceder liquidao e partilha
de bens do casal. Obviamente, s o compromisso arbitral
possvel nestes domnios
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Cont.
- Direito de seguro
Validade, interpretao e vigncia de aplices OK

Devem os rbitros tomar todas as precaues


possveis em questes onde h desequilbrio entre
as partes:

- Contratos de arrendamento, os litgios so arbitrveis,


salvo os relacionados com a resoluo do contrato,
despejo...

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- Direito do consumidor, a alnea f) do artigo 16
(Clusulas abusivas) da Lei de Defesa do Consumidor,
Lei n. 15/03, de 22 de Julho, considera nula de pleno
direito, as clusulas contratuais relativas ao
fornecimento de produtos e servios que determinem a
utilizao compulsria de arbitragem. Por conseguinte,
entre o fornecedor e o consumidor (destinatrio final) s
possvel a celebrao do compromisso arbitral.

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- Contratos de adeso, a alnea g) do art. 11 da Lei
sobre as Clusulas Gerais dos Contratos probe, em
funo do quadro negocial em que se acham integradas,
nomeadamente, as clusulas que estabeleam,
injustificadamente, um foro competente que envolva
graves inconvenientes para uma das partes.

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3. Forma

O n. 1 do art. 3 da LAV trata da forma da conveno


de arbitragem, consagrando a necessidade desta ser
celebrada por documento particular assinado pelas
partes, ou por documento autenticado ou autntico se
tal for determinado por lei especial, sob pena de
nulidade (art. 294 do CC).

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- Contrato escrito assinado por ambas as partes
- Troca de correspondncia
- Fax, e-mail

Posto que a conveno de arbitragem um


contrato, a sua interpretao disciplinada pelos
arts. 236 a 238 do CC, aplicveis a quaisquer
negcios jurdicos

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4. Contedo
Existncia, Validade e Eficcia da Conveno de
Arbitragem

Na apreciao da existncia ou inexistncia da conveno de


arbitragem, a questo posta no domnio do ser. Trata-se de um
juzo de realidade. O negcio inexistente um nada. V.g. Vis
absoluta, falta de clusula compromissria

A validade ou invalidade da conveno de arbitragem resulta de


uma apreciao de valor, de um juzo valorativo, de dever-ser. A
invalidade da conveno de arbitragem assume o regime da
nulidade.

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Ser invlida, por exemplo, no direito angolano:

clusula que prev procedimento que mais se assemelha


conciliao ou mediao, bem como, quando estabelece, na
verdade, uma avaliao pericial
a conveno de arbitragem que respeite a direitos indisponveis

Critrio da disponibilidade de direitos = faculdade de o titular de um direito


renunciar ou transigir sobre o mesmo.

> deve ser avaliada questo a questo e no instituto a instituto

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a conveno de arbitragem que no for reduzida a escrito;
a conveno que for afectada por alguns vcios como a simulao,
a contrariedade lei, etc.
a clusula compromissria que no especificar os factos jurdicos
de que deva emergir a relao litigiosa;
o compromisso arbitral que no determinar o objecto do litgio e
no for possvel proceder, de outro modo, sua determinao.

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Ser ineficaz,

C.A. sujeita a uma condio suspensiva e esta ainda no


ocorreu ou carece uma das partes de autorizao legal para
que se torne eficaz
C.A. celebrada por quem no tinha poderes de representao

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Questes relacionadas com a existncia, validade e
eficcia da CA

A) As Clusulas patolgicas

i) Clusulas arbitrais em branco ou vazias


As que no esclarecem a forma de eleio dos rbitros ou o modo da
arbitragem (institucional ou ad hoc).

Exemplo:
As partes acordam que quaisquer controvrsias surgidas deste contrato
sero definitivamente resolvidas mediante arbitragem.
! art 7, n. 2 LAV

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ii) Clusulas arbitrais que indicam erroneamente,
ou de modo insuficiente, a instituio arbitral

- Indicao errnea da denominao da instituio

Cmara de Comrcio de Genebra,


Cmara de Comrcio Internacional de Londres,
Cmara de Comrcio de Paris,
Arbitragem em Genebra, conforme as regras CCI.
Em vez de Corte Internacional de Arbitragem da Cmara de
Comrcio Internacional
Deciso da Corte de Apelao de Dresden, Alemanha
CCI of Viena sede: Viena, mas regras da Corte Int. de Arb.
da CCI
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- Indicao insuficiente quando

A clusula arbitral se limita a designar as regras de


procedimento, sem especificar se a arbitragem decorrer na
instituio cujas regras processuais foram escolhidas pelas
partes.
Exemplo:
All disputes arising from this agreement shall be settled
according to ICC rules.

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iii) Clusulas arbitrais contraditrias

As clusulas arbitrais que prevem a arbitragem e, no mesmo


documento ou em separado, indicam o foro judicial para dirimir
certo litgio.

As clusulas arbitrais que designam de forma imperativa duas


instituies arbitrais.

As clusulas arbitrais que prevem a resoluo de diferendos


por uma instituio arbitral e indicam a aplicao do
Regulamento de uma instituio arbitral diferente.
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iv) Clusulas arbitrais ambguas

Clusulas arbitrais cuja redaco indica a arbitragem para solucionar


questes referentes execuo do contrato, podendo subentender-
se que as questes surgidas e referentes resciso do contrato
seriam excludas.

A ambiguidade pode resultar de uma hiper-regulamentao.

Exemplo:

Em caso de litgio quanto existncia, validade, eficcia,


interpretao, aplicao ou integrao do presente Contrato, ser o
mesmo resolvido definitivamente de acordo com o Regulamento

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Clusula tipo da CCI

Todos os litgios emergentes do presente Contrato ou com ele


relacionados sero definitivamente resolvidos de acordo com o
Regulamento de Arbitragem da Cmara de Comrcio Internacional,
por um ou mais rbitros nomeados nos termos desse Regulamento.

Less is more

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Clusula tipo para uma Arbitragem ad hoc

A clusula compromissria deve ser elaborada de forma completa.


Uma clusula compromissria bem elaborada deve abordar pelo
menos cinco aspectos fundamentais:
i) sede da arbitragem (local de reunio =/= sede legal da arbitragem,
determina lei processual e competncia para anulao do laudo
arbitral),
ii) nmero de rbitros,
iii) forma da designao dos rbitros e de incio do processo arbitral,
iv) se a deciso dos rbitros ter por base o direito constitudo (e de
que pas) ou a equidade, e
v) a lngua do processo arbitral.
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Exemplo:

1. Todas as questes emergentes do presente Contrato ou com ele relacionados, que


no encontrem soluo num compromisso amigvel das partes sero dirimidas por
arbitragem, nos termos previstos na Lei n. 16/03, de 25 de Julho, devendo os
rbitros decidir de acordo com a equidade e sem recurso.

2. O tribunal arbitral ser composto por um nico rbitro, designado por comum
acordo das partes ou, no caso de elas no chegarem a acordo, no prazo de 30
(trinta) dias a contar da data da notificao para arbitragem emitida pela parte que
despoletou a arbitragem, pelo Bastonrio da Ordem dos Advogados de Angola.

3. A arbitragem ter lugar em Luanda, em local a designar por comum acordo das
partes, decorrendo o processo arbitral em lngua portuguesa.

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B) As Clusulas escalonadas

So aquelas que prevem um procedimento duplo ou triplo de


resoluo de litgios:

- negociao entre as partes e arbitragem,


- conciliao/mediao e arbitragem,
- percia e arbitragem

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Problema da prematuridade da arbitragem

Exemplo:

Toda controvrsia relativa ao presente contrato poder ser resolvida


amigavelmente por trs (3) conciliadores, dois nomeados por cada
uma das partes e o terceiro nomeado de comum acordo pelos dois
primeiros. Entretanto, o dono da obra e o empreiteiro tero direito de
submeter o litgio Cmara de Comrcio Internacional para ser
resolvido definitivamente segundo o regulamento de arbitragem.

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Problema da tempestividade da arbitragem

Exemplo:

Caso qualquer das partes no se conforme com o parecer emitido por uma
das comisses de peritos nos termos do artigo anterior, poder, no prazo
mximo de vinte (20) dias teis contados da data em que o referido parecer
lhe tenha sido comunicado, submeter o diferendo a um Tribunal Arbitral
composto por trs membros, um nomeado por cada parte e o terceiro
escolhido de comum acordo pelos rbitros que as partes tiverem
designado.

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Trs graus de intensidade quanto obrigatoriedade do recurso
prvia mediao e/ou conciliao

Clusulas que apenas fazem referncia ocorrncia de um litgio


que as partes no sejam capazes de solucionar por via consensual
ou clusulas que refiram genericamente ao dever de as partes
procurarem conciliar-se;
Clusulas que estabelecem deveres especficos ou procedimentos
concretos tendentes conciliao;
Clusulas que remetem para processos de mediao/conciliao

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Concluso

- A redaco da conveno arbitral merece uma ateno especial por


parte do advogado

- A inovao implicar a certeza do que se est a fazer. O melhor


partir de uma clusula tipo.

- preciso evitar clusulas que inviabilizem a arbitragem.

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5. Partes

Falar das partes na arbitragem falar da arbitrabilidade


subjectiva.

Art. 1 LAV

O recurso arbitragem voluntria como forma de resoluo de


litgios importa, nos termos do art. 1, n. 1 da LAV, a
verificao dos seguintes pressupostos:

(i) capacidade jurdica das partes,


(ii) que o objecto do litgio respeite a direitos disponveis, e
(iii) que o recurso arbitragem voluntria no tenha sido
excludo por lei especial.

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A capacidade contratual a que se refere o art. 1,
n. 1 da LAV reconduz-se noo de capacidade
jurdica, de que carecem os menores, os interditos
e os inabilitados, podendo todas as demais
pessoas fsicas e as pessoas jurdicas, quer
privadas (as sociedades, associaes e fundaes)
quer pblicas (o Estado e os entes pblicos com
personalidade jurdica autnoma, i.e., as empresas
pblicas) lanar mo da arbitragem.

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Sempre que a Administrao actue despida do seu
ius imperii, o litgio da adveniente deve considerar-
se um litgio de direito privado e,
consequentemente, poder ser submetido
arbitragem.

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6. Autonomia

O principio da autonomia da conveno de


arbitragem significa que a validade da clusula
compromissria deve ser apreciada isoladamente
em relao ao contrato principal no qual est
inserida.

N. 2 do artigo 4 da LAV

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Na falta de autonomia da clusula compromissria
em relao ao contrato principal, o rbitro que
admite a nulidade do contrato principal deveria ipso
jure negar a sua competncia de tal forma que no
poderia decidir sobre o mrito da causa, nem
pronunciar a nulidade constatada. Deparar-se-ia
com um impasse que s seria resolvido atravs de
um novo processo perante o tribunal judicial.

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Juiz STEPHEN SCHWEBEL, da Corte Internacional
de Justia:

When the parties to an agreement containing an


arbitration clause enter into that agreement, they
conclude not one but two agreements, the arbitral
twin of which survives any birth defect or acquired
disability of the principal agreement

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7. Efeitos

A celebrao de uma conveno de arbitragem faz


nascer um direito potestativo de qualquer um dos
subscritores do acordo em constituir o tribunal
arbitral. Qualquer um dos contraentes pode dar
incio ao processo arbitral, obrigando a contra-parte
a vincular-se s decises desse tribunal.

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Cada uma das partes adquire reciprocamente um
direito potestativo e uma sujeio: no s tem
direito a que o litgio seja resolvido por arbitragem,
como assim fica obrigada se a parte contrria o
quiser.

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Esta fora potestativa da conveno de arbitragem
comummente designada como o seu efeito
positivo. Mas os efeitos da conveno so ainda
levados mais alm: no s a parte interessada em
iniciar o processo arbitral pode impor outra a
constituio desse tribunal, como pode vedar
contra-parte o recurso ao tribunal judicial. Se esta
proposer aco judicial, poder invocar a excepo
de preterio de tribunal arbitral, prevista no art.
494. j) CPC

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Obrigado pela ateno dispensada!

Luanda, 18 de Maio de 2015

ldianvutu@ensa.co.ao
l_diamvutu@yahoo.com.br
Tel. 912 521687

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