Los medios impugnatorios y las medidas

cautelares en el proceso contencioso

administrativo

Luis Domingo Centeno Buendia

Augusto Hermogenes Cuarez Chavez
INTRODUCCION
Los medios impugnativos dentro del procedimiento se
expresan mediante los recursos, lo que pueden
considerarse como un remedio contra la actuacin de la
administracin. Los recursos son medios legales que el
ordenamiento jurdico pone a disposicin de los
administrados para que la Administracin rectifique o deje
sin efectos los actos administrativos materia de la
impugnacin. El realidad los recursos constituyen una
garanta para la proteccin de los derechos de los
administrados. Los recursos tienen como objeto la
impugnacin de un acto preexistente, ya sea este un
expreso o tcito, como en el caso del silencio administrativo
negativo o de la resolucin ficta, es decir que se dirigen
contra por un pronunciamiento expreso o por una
denegacin presunta por parte de la Administracin, que en
este caso, es un acto administrativo de efectos particulares.
DEFINICION
Es el medio que utiliza un particular o una comunidad
para sustentar el derecho que invocan reconocer.
Equivale a una denuncia en el mbito administrativo
como reproche o impugnacin a un determinado
comportamiento de un funcionario pblico. A travs de
este instrumento procesal se busca restablecer la
legalidad y, adems, armonizar los derechos subjetivos
con, el inters pblico.

DROMI define a los recursos corno actos de los

administrados mediante los cuales se pide a la
administracin la revocacin o reforma de un acto suyo
o de una disposicin de carcter general de rango
inferior a la ley en base a un ttulo jurdico especfico.
CLASES
Recurso de Reconsideracin.
Tiene por objeto dar oportunidad a la autoridad que emiti el acto
administrativo, que pueda revisarlo nuevamente, tomando en
cuenta las objeciones formuladas contra el mismo, antes que la
autoridad superior lo conozca.

Recurso de Apelacin o de Alzada

Es el que se entabla ante una autoridad administrativo superior a
quien se encuentra subordinado el funcionario pblico que dict el
acto administrativo que se impugna. Esa autoridad debe ser
competente y puede anularlo, revocarlo confirmarlo. Si se da el
ltimo caso, se puede recurrir a un funcionario pblico
inmediatamente superior al ltimo

Recurso de Revisin
Es el que se interpone ante una tercera instancia, si las dos
instancias anteriores fueron resueltas por autoridades que no son
de competencia nacional.
ELEMENTOS
a) Actividad de control administrativo.
b) Propsito correctivo.
c) Se origina a instancia de parte, porque
quien acciona tiene que ser un sujet
legitimado.
d) Se deduce contra actos administrativos
que lesionan o niegan un derecho; debe
distingursele de la simple solicitud.
e) Su finalidad es el mantenimiento de la
juridicidad administrativa y la proteccin y
garanta de los derechos e intereses de
los administrados.
EFECTOS
La interposicin de cualquier recurso no suspender
la ejecucin del acto impugnado, lo que implicara la
interrupcin temporal de la eficacia del acto Sin que
se afecte su validez. En un sector de la doctrina se
establece que slo se puede dar esta posibilidad si
se otorga por motivos de orden e inters pblico.
La nueva Ley prev que la autoridad administrativa
que deba resolver el recurso podr suspender de
oficio o a peticin de parte la ejecucin del acto
impugnado cuando se presenten las siguientes
circunstancias:
a) Que la ejecucin pudiera causar perjuicios de
imposible o difcil reparacin
b) Que s apreci objetivamente la existencia de un
vicio de nulidad trascendente
AGOTAMIENTO DE LA VA
ADMINISTRATIVA.
Se tiene por agotada la va administrativa para los
efectos de lo dispuesto en el artculo 23 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, cuando se hubiera expedido
resolucin en la ltima instancia administrativa.
En ese sentido, el agotamiento de la va previa significa:
a) La existencia de una decisin de la mxima autoridad
contra la cual ya no se puede interponer recurso
jerrquico alguno.
b) Que ha operado el silencio administrativo definitivo.
c) Que se ha declarado la nulidad de las resoluciones
administrativas aun cuando hayan quedado
consentidas, siempre que agravien el inters pblico.
 COSA DECIDIDA
En alguna poca se equipar en el derecho
administrativo los conceptos de cosa
juzgada y cosa decidida, situacin que no
se presenta en la doctrina moderna.
COSA DECIDA COSA JUZGADA
Es una institucin que tiene por
objeto otorgar seguridad jurdica
en el mbito prejudicial, es la
cualidad que se atribuye a una
resolucin de la Administracin Cosa juzgada es la decisin que
una vez cumplidas todas las ya agot todas las instancias
etapas del procedimiento posibles en sede judicial, por lo
administrativo llegando a una que no cabe revisin alguna
decisin final que slo puede ser
cuestionada en sede judicial a
travs del proceso contencioso
administrativo.
Revisin de oficio.
Esta institucin permite que de oficio la
autoridad administrativa competente
pueda examinar nuevamente el acto
administrativo y adoptar las siguientes
decisiones.
Rectificacion
Ante un error material o aritmtico, la Administracin
tiene la facultad de corregir o rectificar, siempre que
no altere el contenido del acto administrativo en lo
sustancial o que cambie el sentido de la decisin.
NULIDAD DE OFICIO.
De presentarse las causales de nulidad
previstas en la Ley y que no hubieran sido
advertidas por los administrados, la
autoridad administrativa est facultada
para declarar de oficio la nulidad, aun
cuando Los actos hubieran causado estado,
siempre que agravien el inters pblico.
Para revertir la nulidad de oficio decretada
por la Administracin Pblica sobre
resoluciones que agravian el inters
pblico, se interpusieron diversas Acciones
de Amparo, hoy llamadas Procesos de
Amparo.
Al entrar en vigencia la Ley No 26111 modific el
artculo 113 del Decreto Supremo No 006-67-SC
agregndole el segundo prrafo. Se estableca un
plazo de seis meses para la prescripcin de la
nulidad de oficio, y dicho plazo se iniciaba a
partir de que la resolucin quedaba consentida.
Con la promulgacin del Decreto Supremo No 02-
94-JUS TUO de la Ley General de
Procedimientos Administrativos (29/01/94) se
mantuvo el mismo plazo y finalmente la Ley No
26960 en su Primera Disposicin Final y
Complementara (30/05/98) ampli hasta los tres
aos el plazo, mantenindose la atribucin en el
superior jerrquico y el cmputo del plazo desde
la fecha en que la resolucin queda consentida
La nueva Ley de Procedimientos Administrativos
reconoce la nulidad de oficio, estableciendo para
su aplicacin las siguientes condiciones:
a) Que el acto haya sido emitido y, aun cuando quede firme, siempre que
su subsistencia agravie el inters pblico.
b) Slo puede ser declarada de oficio por el superior jerrquico al que
expidi el acto que se invalida, salvo que no estuviera sometido a
subordinacin jerrquica, en cuyo caso ser declarada por resolucin
del mismo funcionario.
c) La facultad para declarar la nulidad de oficio prescribe al ao, contado
a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.
d) Si oper el plazo de prescripcin anteriormente indicado, slo procede
demandar la nulidad ante el Poder Judicial va un proceso contencioso
administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los
dos aos siguientes desde la fecha en que prescribi la facultad para
declarar la nulidad en sede administrativa.
e) No cabe la nulidad de oficio de decisiones adoptadas en ltima
instancia administrativa por tribunales o consejos regidos por leyes
especiales, en dichos casos, slo se podr demandar la nulidad ante el
Poder Judicial, va un proceso contencioso administrativo, dentro del
plazo de tres aos desde la fecha en que el acto qued firme.
REVOCACION
Los actos administrativos declarativos o
constitutivos de derechos o intereses legtimos no
pueden ser revocados, modificados o sustituidos de
oficio por razones de oportunidad, mrito o
conveniencia. Salvo:
Cuando la facultad revocatoria haya sido
expresamente establecida por una Ley.

Cuando sobrevenga la desaparicin de las

condiciones exigidas para la emisin del acto
administrativo.
Cuando se favorezca legalmente a los
destinatarios del acto y siempre que no se
genere perjuicios para terceros.
Si la revocacin origina perjuicios econmicos al
administrado, se deber contemplar la
indemnizacin correspondiente.
Las medidas cautelares en el
Proceso Contencioso Administrativo
Como se sabe, para las medidas cautelares
es preciso acreditar la verosimilitud en el
derecho y el peligro en la demora y,
adems, adecuacin; tales eran los
requisitos que se haban establecido en el
inicial artculo 36 de la Ley 27584, sin
embargo, con la modificacin ordenada por
Dec. Leg. N 1067, publicado el 28 junio
2008, el tema cambia, y los requisitos son
ms exigentes, sin que por ello se niegue la
existencia y necesidad de la providencia
cautelar .
Artculo 36.- Requisitos: La medida cautelar se dictar
en la forma que fuera solicitada o en cualquier otra
forma que se considere adecuada para lograr la
eficacia de la decisin definitiva, siempre que: 1. De
los fundamentos expuestos por el demandante se
considere verosmil el derecho invocado. Para tal
efecto, se deber ponderar los fundamentos expuestos
por el demandante con el principio de presuncin de
legalidad del acto administrativo, sin que este ltimo
impida al rgano jurisdiccional conceder una medida
cautelar. 2. De los fundamentos expuestos por el
demandante se considere necesaria la emisin de una
decisin preventiva por constituir peligro la demora del
proceso, o por cualquier otra razn justificable. 3. La
medida cautelar solicitada resulte adecuada para
garantizar la eficacia de la pretensin
Actuales requisitos para la concesin de las
medidas cautelares en la Ley 27584, segn su
modificacin del Decreto Legislativo N 1067
La doctrina establece los presupuestos de
las cautelares: la verosimilitud en el
derecho y el peligro en la demora
Lo que se exige del juzgador en este caso
es un juicio simple de verosimilitud, es
decir, que mediante los documentos
acompaados por el solicitante de la
medida cautelar se genere en el juez la
apariencia razonable de que si se
pronunciase la sentencia se declarara
fundada la demanda. No se le exige al juez
un juicio de certeza, pues ste es exigible
al momento de sentenciar
La verosimilitud en el derecho se forma, no
con una conviccin plena, sino con los
recaudos e informacin de la demanda, que
debe basarse en:
En la causa petendi (alegaciones fcticas) y
en el petitum de la pretensin principal,
que debe necesariamente estar indicada en
la demanda cautelar a los efectos de
establecer el nexo instrumental
En los medios probatorios que sobre los
hechos histricos afirmados pueda aportar
el actor El demandante debe acreditar su
derecho, como mayor razn si lo que trata
es de desvirtuar un acto de la
administracin pblica
La verosimilitud en el derecho en las medidas
cautelares del proceso contencioso administrativo

El artculo 39.1 de la ley impone que ante una medida

cautelar el juez debe pasar a realizar ese juicio de
ponderacin entre el perjuicio al inters pblico y el que se
causa al inters particular y ese es un tema que, de cara a
un caso concreto, debe hacer con argumentacin correcta y
suficiente; no en vano, el mismo Robert Alexy, liga la
ponderacin con la argumentacin, la frmula del peso
resulta ser un argumento perteneciente al discurso jurdico
racional. Como tal, ella se hace imprescindible para poder
introducir orden al pensamiento jurdico; adems este
anlisis de proporcionalidad es exigido no solamente por la
naturaleza de los derechos fundamentales, sino tambin por
la pretensin de correccin, misma que a su vez es
necesariamente formulada en la argumentacin realizada
por la jurisdiccin constitucional
CONCLUSION
Los administrados pueden de esta manera impugnar
las decisiones de la Administracin, ya se refieran
estas a la manera como se ha desarrollado el
procedimiento o cuestionar el fondo de la decisin;
igual derecho tiene la Administracin para impugnar
las decisiones de un tribunal administrativo
diferente de la sede administrativa que gener el
acto materia de la impugnacin.
Si bien es cierto no es posible la impugnacin de los
actos administrativos generales en la va
administrativa, si es posible impugnar los efectos de
estos cuando se materializan en un acto
administrativo, lo cual ha desatado una polmica
entre los estudiosos del Derecho administrativo