CONTRATO DE CONCESIN

ESPECIALIZACIN CONTRATACIN
ESTATAL

UNIVERSIDAD EXTERNADO DE
COLOMBIA

SANDRA VERANO HENAO

 LA CONCESIN
UNA FORMA DISTINTA DE GESTIONAR LOS SERVICIOS DE
INFRAESTRUCTURA PBLICA
 LA CONCESIN: UN CONTRATO VIVIENTE

Un modelo contractual en permanente evolucin

En constante renovacin

Por su ejecucin y desarrollo en largos perodos de tiempo

Por su exposicin a variaciones econmicas, financieras y
jurdicas
Por su particular rgimen de riesgos
 PARADOJA: EL CARCTER DE INCOMPLETO DE LA
CONCESIN

Lo ideal es el manejo del RIESGO PREVISIBLE:

Identificarlos, estimarlos, cuantificarlos y asignarlos a quien
mejor los administre.

Expuesta a contingencias imprevistas: No es posible prever

todas las contingencias, o ya previstas, manejarlas.

Las eventualidades se dejan al espritu del contrato y de

los jueces porque resulta muy costosa su admn y control.

Se genera un amplio espacio para la IMPREVISIN.

 CONCEPTO DE CONCESIN

Es una modalidad contractual de asociacin,

articulacin y colaboracin del inters pblico y del
inters privado para propender por la financiacin
y gestin de la infraestructura pblica destinada a
satisfacer los intereses de la colectividad en
condiciones de eficiencia y continuidad.
 SUJETOS CONTRACTUALES

EL PRIVADO
EL ESTADO
Desarrolla una gestin
Asegura la prestacin de
pblica
un servicio pblico

Contrato de Asociacin y
Colaboracin
7
FUNDAMENTOS DE ESTA MODALIDAD CONTRACTUAL

La delegacin de la prestacin del servicio pblico en

los particulares tiene rango constitucional

Se hace en atencin a la insuficiencia de recursos o

desconocimiento tcnico especializado

Las dos anteriores consideraciones son el motivo que

impulsa al Estado a buscar la participacin y
vinculacin del sector privado en la construccin y
explotacin de obras pblicas como su socio gestor.

Es un tpico contrato administrativo

 CONFIGURACIN JURDICA

LEY 80 DE 1993 LEY 1508 DE 2012

Artculo 32. De los Contratos Estatales. Son contratos
estatales
Son contratos de concesin los que Artculo 2. Concesiones.
celebran las entidades estatales con el
objeto de otorgar a una persona llamada Las concesiones de que trata
concesionario la prestacin, operacin el numeral 4 del artculo 32 de
explotacin, organizacin o gestin, total
o parcial, de un servicio pblico, o la la Ley 80 de 1993, se
construccin, explotacin o conservacin encuentran comprendidas
total o parcial, de una obra o bien dentro de los esquemas de
destinados al servicio o uso pblico, as
como todas aquellas actividades Asociacin Pblico Privadas.
necesarias para la adecuada prestacin o Las concesiones vigentes al
funcionamiento de la obra o servicio por
cuenta y riesgo del concesionario y bajo la momento de la promulgacin
vigilancia y control de la entidad de la presente ley se seguirn
concedente, a cambio de una
remuneracin que puede consistir en rigiendo por las normas
derechos, tarifas, tasas, valorizacin, o en vigentes al momento de su
la participacin que se le otorgue en la
explotacin del bien, o en una suma celebracin.
peridica, nica o porcentual y, en
general, en cualquier otra modalidad de
contraprestacin que las partes
acuerden .
 MODALIDADES DE CONCESIN

DE PRESTACIN DE SERVICIOS DE OBRA PBLICA

OBJETO OBJETO
Otorgar a una persona llamada
Otorgar a una persona llamada concesionario la construccin,
concesionario la prestacin, explotacin o conservacin total o
operacin explotacin, parcial, de una obra o bien
organizacin o gestin, total o destinados al servicio o uso pblico,
parcial, de un servicio pblico, as as como todas aquellas actividades
como todas aquellas actividades necesarias para la adecuada
necesarias para la adecuada prestacin o funcionamiento de la
prestacin o funcionamiento de la
obra o servicio por cuenta y obra o servicio por cuenta y
riesgo del concesionario y bajo la riesgo del concesionario y bajo la
vigilancia y control de la entidad vigilancia y control de la entidad
concedente, a cambio de una concedente, a cambio de una
remuneracin. remuneracin.
LAS ASOCIACIONES PBLICO-PRIVADAS: UN
PRINCIPIO DE SOLUCIN A LA CRISIS DE LA
GESTIN DEL RIESGO
Colombia expidi la Ley 1508 de Enero 10
de 2012, regulatoria del rgimen jurdico de
las Asociaciones Pblico-Privadas (APP).

Las concesiones reguladas por el Estatuto

Contractual quedaron comprendidas dentro
de estos esquemas de vinculacin de capital
privado hoy son una MODALIDAD de
APP.

11
LAS CONCESIONES VIALES BAJO EL ESQUEMA DE
LAS ASOCIACIONES PBLICO-PRIVADAS
(APP):
Las Asociaciones Pblico-Privadas (APP) son una alianza de
colaboracin entre el sector pblico y el privado para el
desarrollo de la infraestructura vial de un pas, sta ltima,
condicin necesaria para el crecimiento de la productividad y la
competitividad de la economa.

Son una combinacin de proyectos de inversin (negocio

financiero) con proyectos de construccin mediante la unin de
dos tipos de sujetos contractuales: el Estado y el Sector
Privado (inversionista nacional o extranjero).

Colombia ha empleado este modelo asociativo para la

construccin de su infraestructura vial y las concesiones de
obra pblica constituyen hoy una modalidad de Asociacin
Pblico Privada APP-
12
 NATURALEZA JURDICA DE LA CONCESIN
LA CONMUTATIVIDAD NO ES
NATURALEZA CONMUTATIVA ABSOLUTA NI OBJETIVA
Hay equivalencia en las No existe una relacin
proporcional, aritmtica entre
prestaciones de cada parte la asuncin del riesgo y su
remuneracin.

Cada parte sabe desde el Una mayor asuncin de riesgos

inicio a qu se compromete por las partes tiene un reflejo
directo en el valor del contrato.

Desde su celebracin conoce No existe equivalencia

el alcance de sus objetiva entre lo que una parte
prestaciones acepta como obligacin, producto
de asumir el riesgo, y lo que la otra
remunera como consecuencia.
Hay una igualdad y equilibrio
Jos Luis Benavides. Artculo: Riesgos
entre prestaciones y contractuales. 2009.
derechos
 EL OBJETO DEL CONTRATO DE CONCESIN DE
OBRA PBLICA

Lo integran dos (2) elementos esenciales:

1. La construccin de una obra pblica y

2. El derecho de explotacin econmica de la

obra que se le concede al concesionario por el
trabajo y financiacin realizada. (Art. 3 num. 1
Ley 1508 de 2012 Rgimen Jurdico APP).

14
 ELEMENTOS COMUNES DEL CONTRATO DE
CONCESIN

() los elementos esenciales del contrato de concesin

variarn segn la modalidad de la cual se trate, aunque sin
duda participando de elementos comunes que son los
siguientes:

(i) la concesin se estructura como un negocio financiero

en el cual el concesionario ejecuta el objeto contractual
por su cuenta y riesgo

(i) el cumplimiento del objeto contractual por parte del

concesionario debe llevarse a cabo con la continua y
especial vigilancia y control ejercidos por la entidad
concedente
Sentencia del Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. C.P.
Mauricio Fajardo Gmez. 18 de marzo de 2010. Exp. 14390.
 ELEMENTOS COMUNES DEL CONTRATO DE
CONCESIN
(i) el concesionario recuperar la inversin realizada y obtendr
la ganancia esperada con los ingresos que produzca la obra,
el bien pblico o el servicio concedido, los cuales
regularmente podr explotar de manera exclusiva,
durante los plazos y en las condiciones fijados en el
contrato; la remuneracin, entonces, "puede consistir en
derechos, tarifas, tasas, valorizacin, o en la participacin
que se le otorgue en la explotacin del bien, o en una suma
peridica, nica o porcentual y, en general, en cualquier
otra modalidad de contraprestacin que las partes
acuerden".

(i) Los bienes construidos o adecuados durante la concesin

deben revertirse al Estado, aunque ello no se pacte
expresamente en el contrato.
Sentencia del Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera.
C.P. Mauricio Fajardo Gmez. 18 de marzo de 2010. Exp. 14390.
 EL DERECHO A LA EXPLOTACIN: UN ELEMENTO
CARACTERSTICO ESENCIAL DE LA CONCESIN Y
DETERMINANTE DE LA ASIGNACIN DEL RIESGO

La explotacin es el criterio o elemento diferenciador de este

contrato frente a otros de la Administracin Pblica. Es parte
integral de la prestacin debida.

La explotacin es la forma en la que se retribuir al contratista

privado (Ley 1508 de 2012, Art. 3, num 1).

De ah que el operador-concesionario del contrato sea el

nico responsable y deba asumir los riesgos que se deriven
de la explotacin de la obra.

Existiendo inversin en una proporcin sustancial a cargo del

concesionario, ello significa que la asuncin de los riesgos
econmico, de construccin, financiero y de
explotacin para la recuperacin de lo invertido, sern por
cuenta exclusiva del contratista privado.
17
 EXPLOTACIN + SU
RIESGO COMERCIAL
ASOCIADO
SON LOS ELEMENTOS ESTRUCTURADORES Y FUNDANTES
QUE DIFERENCIAN LA CONCESIN DE LA OBRA PBLICA
 ELEMENTOS ESTRUCTURADORES Y FUNDANTES DE
LA CONCESIN
LA EXPLOTACIN ECONMICA
LA ASUNCIN DEL RIESGO
Contingencia o proximidad Es el derecho o facultad ms
de un dao. preciada del privado
Forma parte de la prestacin
a la que se obliga
Probabilidad de ocurrencia
de un hecho futuro que de Se constituye en el precio
materializarse puede llegar Es el mvil del concesionario
a afectar gravemente el
equilibrio contractual. Representa el beneficio
econmico buscado
Permite recuperar la
Carga contractual que inversin
engrosa las obligaciones
de cada parte. Su gestin es exclusiva del
concesionario
 I
LA ASUNCIN DEL RIESGO EN UNA
PROPORCIN SUSTANCIAL y SU
ASIGNACIN A LA PARTE QUE MEJOR
PUEDA ADMINISTRARLO
(Ley 1508 de 2012 Arts. 1, 4, 11 y 14)

ELEMENTO ESTRUCTURADOR Y
ESENCIAL DE LA CONCESIN
 CONCEPTO JURDICO DE RIESGO

En el sentido jurdico riesgo es aquel peligro

de naturaleza especial, a consecuencia del cual
alguien est obligado a soportar la prdida o el
deterioro que una cosa sufre por caso fortuito o
fuerza mayor.
(Francesco Consentini. Rischio, Teoria Generale, II. Digesto Italiano, XX,
Torino, 1916, p. 1044 citado por Fernando Hinestrosa. Tratado de las
Obligaciones, Bogot. Universidad Externado de Colombia. 2003, Pg., 131).

21
 NOCIN CONTRACTUAL DE RIESGO

Riesgo es un evento que puede generar efectos adversos y

de distinta magnitud en el logro de los objetivos del Proceso
de Contratacin o en la ejecucin de un Contrato. (Decreto
1510 de Julio 17 de 2013. Art. 3).

Son todas aquellas circunstancias que de presentarse

durante el desarrollo y ejecucin del contrato, tienen la
potencialidad de alterar el equilibrio econmico del
contrato, pero que dada su previsibilidad se regulan en el
marco de las condiciones inicialmente pactadas en los
contratos y se excluyen as del concepto de imprevisibilidad.
22
 DOCTRINA DEL RIESGO
Un concepto generalizado y aceptado por la
doctrina sobre lo que se entiende por riesgo
consiste en definirlo como la previsin de la
ocurrencia de un acontecimiento futuro, que no
depende de la voluntad de las partes o de su
actuar y que de llegar a acaecer se convierte en
siniestro y puede llegar a afectar de manera grave
las prestaciones de una o ambas partes del
contrato.
(Jos Luis Benavides. Riesgos Contractuales. En: Contratacin
estatal. Estudios sobre la reforma del estatuto contractual. Ley
1150 de 2007. Jaime Orlando Santofimio y Jos Luis Benavides,
Compiladores. Universidad Externado de Colombia. 2009.
 I.EL EL
RIESGO
RIESGO
CONTRACTUAL
CONTRACTUAL CONCEPTO: Acontecimiento incierto que
puede alterar la prolongada y compleja
ejecucin del contrato.

A. ENDGENOS
Son los relacionados con la ejecucin
CLASES O misma del contrato.
CATLOGO DE
RIESGOS B. EXGENOS
Aquellos que afectan a la concesin,
pero que no se originan en la ejecucin
del objeto contractual.
 RIESGOS ENDGENOS
Riesgo de la construccin: se refiere al
diseo tcnico del proyecto y a la
ejecucin de las obras contratadas: la Riesgo Ambiental:
cantidad de obra, el costo presupuestado incumplimiento de las
para ella y el tiempo estimado para su obligaciones relacionadas con la
ejecucin no coinciden con el calculado obtencin de las licencias
en el contrato y generan sobrecostos. ambientales, programas de
saneamiento bsico y agua
potable con que debe cumplir el
Riesgo de operacin: se refiere a las
alteraciones o cambios que sufra el proyecto.
proyecto durante su fase de desempeo.
Riesgo financiero: las
Riesgo de adquisicin de predios: condiciones financieras y
relativo a las dificultades originadas por el mercantiles relativas a los
costo de los predios que deben ser plazos y tasas no se adecuan al
comprados para la ejecucin del proyecto, desarrollo del proyecto de
o a su disponibilidad oportuna, o a la concesin y a la generacin de
gestin y trmite oportunos para su
los rendimientos esperados.
adquisicin
 RIESGOS EXGENOS
Riesgo econmico: Se deriva del comportamiento del mercado:
fluctuacin de los precios de los insumos, desabastecimiento y
especulacin de los mismos.

Riesgo cambiario: se refiere a las fluctuaciones que se presentan en

las tasas de cambio cuando los ingresos y costos estn referidos a ms
de un tipo de cambio.

Riesgo jurdico o de cambio de legislacin: hay modificaciones

en la normatividad jurdica vigente a la del momento de la celebracin
del contrato.

Riesgo comercial: es el relacionado con la rentabilidad o rendimiento

del proyecto durante el perodo de operacin: eventualidad comercial
como el cambio de trfico vehicular (Se configura como uno de los
riesgos especiales y caractersticos de la concesin en el evento
en que la remuneracin al concesionario est representada en el
derecho a la explotacin econmica del bien dado en concesin).
 EL RIESGO
CONTRACTUAL
GESTIN: Es la forma
LA GESTIN Y MANEJO DEL de
RIESGO STA ES LA
TCNICA DE
DISTRIBUCIN
Este es el punto central de la IdentificarDEL RIESGO
problemtica concesional
Distribuir
Su asuncin en proporcin Asignar y
sustancial es del
CONCESIONARIO + su Administrar
asignacin a la parte que
mejor pueda administrarlo
LOS RIESGOS
CRITERIOS O PAUTAS DE
DISTRIBUCIN DEL
RIESGO
LA ASUNCIN DEL RIESGO DEBE SER ASUMIDA EN UNA
PROPORCIN SUSTANCIAL POR EL CONCESIONARIO

ES DECIR QUE EL RIESGO DEBE TENER LMITES EN SU

ALCANCE

LA PREVISIN DEL RIESGO IMPONE ESA

DELIMITACIN

SIN OBSTACULIZAR LA ASUNCIN DE LOS

RIESGOS IMPLCITOS Y NATURALES DE LA
CONCESIN
 A MAYOR PARTICIPACIN DEL PRIVADO

MAYOR COMPROMISO OBLIGACIONAL

A MAYOR CARGA OBLIGACIONAL

MAYOR ASUNCIN DE RIESGOS

MAYOR VALOR DEL PRECIO DEL CONTRATO

MODALIDADES DE GESTIN O MANEJO DEL RIESGO
LA GESTIN IMPLCITA LA GESTIN EXPLCITA
Regla general de Distribucin contenida Regla sugerida en los catlogos de
en la Ley 80 de 1993. Distribucin de Riesgos del CONPES
Referida a aquellos eventos en los
Las partes realizan un ejercicio de
que no existe una identificacin y
delimitacin y configuracin
distribucin del riesgo por la
concreta del riesgo: planeacin
partes.
Ellas no tipifican ni evalan los
sucesos que pueden afectar la Lo identifican, valoran, estiman y
ejecucin del contrato. administran en forma precisa y
expresa, lo que conduce a una
Se deben observar las obligaciones
verdadera gestin para su
que cada parte ha adquirido, su
asignacin.
contenido y la naturaleza del
contrato celebrado.
Son las normas contractuales, Es el denominado Riesgo
supletivas de la voluntad, las que Previsible
asignan legalmente el riesgo.
 GESTIN JURDICA DEL RIESGO
DURANTE LA LEY 80 DE 1993 Y HASTA
ANTES DE LA LEY 1150 DE 2007

En nuestra legislacin nacional anterior

al 2007 no exista una norma
dispositiva que implicara que las partes
en un contrato estatal deberan realizar un
verdadero ejercicio de gestin sobre el
riesgo (Gestin Explcita).

31
 EL MANEJO Y ADMINISTRACIN DEL RIESGO EN AUSENCIA DE
NORMATIVA EXPRESA

El riesgo se administr siguiendo los lineamientos y

recomendaciones sugeridos por el Consejo Nacional de
Poltica Econmica y Social CONPES-, rgano asesor del
Gobierno y orientador de la Poltica de Riesgo Contractual
del Estado, bajo la siguiente premisa:

El riesgo se asigna a la parte que mejor pueda

administrarlo
32
 LA POSITIVIZACIN DEL RIESGO
PREVISIBLE EN LA LEY 1150 DE 2007

POR PRIMERA VEZ SE INCORPOR COMO UNA OBLIGACIN

TRANSVERSAL A TODO CONTRATO DEL SECTOR PBLICO:
Art. 4 Ley 1150 de 2007:

Las partes estn obligadas a realizar un ejercicio

de distribucin de riesgos, pues en lo sucesivo
todas las negociaciones contractuales que realice
la Administracin deben estimar, tipificar y asignar
los riesgos previsibles.

33
 OBJETIVOS PERSEGUIDOS CON EL MANDATO DEL
RIESGO PREVISIBLE DE LA LEY 1150 DE 2007

Los propsitos perseguidos por el legislador al ordenar la

inclusin contractual del riesgo previsible fueron:

Cerrar la puerta a la imprevisibilidad (incidencia propia de estos

contratos)

Limitar las demandas contra el Estado producto de situaciones

de desequilibrio econmico

34
RGIMEN ACTUAL DE DISTRIBUCIN DE RIESGOS
A. La Ley 1150 de 2007 Artculo 4: fij la Poltica de
Distribucin de Riesgos por orden del legislador:

Es un mandato transversal a todos los contratos

Es la del Riesgo Previsible: Gestin Explcita

Obligacin legal de: Tipificarlo

Estimarlo
Asignarlo
 RGIMEN ACTUAL DE DISTRIBUCIN DE
RIESGOS
B. La Ley 1508 de 2012: Reafirm esa consagracin
normativa de la poltica de manejo del Riesgo
Contractual.
Pero no profundiz sobre una Gestin Explcita de
ejercicio de delimitacin, identificacin y asignacin por
las partes

El quE mEjor puEda administrarlo

Es la positivizacin de una poltica de manejo del riesgo

desprovista de procedimientos para su prevencin
 EL TRATAMIENTO DEL RIESGO EN LA RECIENTE
COMPILACIN NORMATIVA DEL ESTATUTO CONTRACTUAL:
Decreto 1082 de Mayo 26 de 2015

La ms reciente compilacin normativa del Estatuto de la Contratacin de las

Entidades Estatales, el Decreto 1082 de 2015 ordena a las entidades pblicas a
justipreciar el riesgo con antelacin al inicio del proceso contractual dando as
cumplimiento al Principio de Planeacin que debe imperar en la contratacin
de las Administraciones Pblicas.
(Decreto 1082 del 26 de Mayo de 2015 "POR MEDIO DEL CUAL SE EXPIDE EL DECRETO NICO
REGLAMENTARIO DEL SECTOR ADMINISTRATIVO DE PLANEACIN NACIONAL" ):
Artculo 2.2.1.1.1.6.3. Evaluacin del Riesgo. La Entidad debe evaluar Riesgo que el Proceso de
Contratacin representa para el cumplimiento de sus metas y objetivos, acuerdo con los manuales y
guas que el efecto expida Colombia Compra Eficiente. (Decreto 1510 de 2013, artculo 17)

Debe ser previsto, identificado, valorado y distribuido:

En los estudios y documentos previos al proceso contractual
En los pliegos de condiciones
En los contratos que celebren las entidades
37
CRITERIOS DE ASIGNACIN DE RIESGOS EN LAS
APP

Los criterios bsicos de asignacin de riesgos

parten de la base que stos deben ser asumidos:

Por la parte que est en mejor disposicin de

evaluarlos, controlarlos y administrarlos y

Por la parte que disponga de mejor acceso a

los instrumentos de proteccin, de mitigacin
y/o de diversificacin

38
 LA GESTIN EXPLICITA DEL RIESGO PREVISIBLE.
CONPES 3714 DE DICIEMBRE 1 DE 2011
MATRIZ DE RIESGOS
FRENTE A SU PROBABILIDAD DE
OCURRENCIA
Alta: cuando en la generalidad de los
contratos ejecutados con objetos
similares, el resultado es la ocurrencia del
riesgo; o cuando de la naturaleza del
riesgo se pueda prever su inminencia.
Media-alta: si es tpica la ocurrencia del
riesgo en contratos similares; o cuando de
la naturaleza del riesgo se pueda prever
que ocurrir usualmente.
Media-baja: si es atpica la ocurrencia del
riesgo; o cuando de la naturaleza del
riesgo se pueda prever que su ocurrencia
es inusual.
Baja: es remota la presencia del riesgo en
contratos similares; o cuando de la
naturaleza del riesgo se pueda que prever
su ocurrencia es remota.
FRENTE A SU IMPACTO
Alta: perturba la ejecucin del contrato de
manera grave, imposibilitando su ejecucin
y con consecuencias econmicas superiores
al 30% sobre el valor del contrato.
Media-alta: obstruye la ejecucin del
contrato sustancialmente pero permite
su ejecucin. Se incrementa el valor del
contrato entre el quince (15%) y el treinta
por ciento (30%).
Media-baja: La ejecucin del contrato se
afecta de manera moderada sin alterar
considerablemente su equilibrio econmico.
Se incrementa el valor del contrato entre el
cinco (5%) y el quince por ciento (15%).
Baja: La ejecucin del contrato se afecta
de manera leve de manera que con
medidas mnimas se logra el objeto
contractual. Los sobrecostos no representan
ms del cinco por ciento (5%).
 II
EL DERECHO A LA EXPLOTACIN
ECONMICA

LA FORMA DE REMUNERACIN DEL

CONCESIONARIO

Se constituye en EL PRECIO del contrato

 EL DERECHO A LA EXPLOTACIN ECONMICA
CARACTERSTICAS:
Es un derecho o facultad del concesionario consustancial al
contrato de concesin

A su vez es carga contractual y lleva aparejados o asociados

la asuncin de los riesgos comercial y econmico

Es la forma de remuneracin del concesionario, la

contraprestacin por lo ejecutado

Constituye el rasgo definitivo y caracterstico de la concesin

Es el elemento esencial diferenciador entre un contrato de

obra pblica y un contrato de concesin
 LA EXPLOTACIN ECONMICA: UN DERECHO QUE INVOLUCRA
RIESGOS

RIESGO COMERCIAL RIESGO ECONMICO Y

FINANCIERO

EL CONCESIONARIO TIENE
EL CONCESIONARIO TIENE LA LA RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD DE LA EXCLUSIVA DE LA DEBIDA
EXPLOTACIN DE LA INVERSIN DE LOS
CONCESIN Y ASUME SU RECURSOS TCNICOS Y
RIESGO Y VENTURA FINANCIEROS DE LA
OPERACIN Y ASUME SUS
CONTINGENCIAS
FORMAS DE REMUNERACIN DE LA CONCESIN

DIRECTA TERCERIZADA

Pago directo que hace Pago que hacen los

la entidad concedente u usuarios (terceros al
otra autoridad contrato) al
administrativa del concesionario, en virtud
mismo Estado: del derecho de
explotacin otorgado por
Derechos la entidad:
Tarifas
Valorizaciones Tasas
Peajes
 ACIERTOS EN LA POLTICA DEL RIESGO
CONTRACTUAL
Las alianzas pblico-privadas como instrumento que permite la
inversin extranjera en infraestructura
La generacin de conciencia social y empresarial sobre el uso del
modelo concesional como herramienta de desarrollo
El avance legislativo en la materia
El fortalecimiento institucional (Agencia Nacional de Infraestructura)
La consagracin legal del riesgo previsible como mecanismo de
proteccin frente a la imprevisibilidad
La distribucin correcta del riesgo con el sistema de financiacin step-
in-rights: posibilidad de cesin de derechos econmicos y garantas de
terceros (fiducia del proyecto y prenda de acciones). Busca proteger
al proyecto y a los financiadores. Este derecho mitiga el riesgo de la
Administracin frente a la construccin del privado y frente a los
crditos pues INVOLUCRA TERCEROS

44
 DESACIERTOS DE LA POLTICA DE MANEJO DEL
RIESGO
EN LA PLANEACIN: EN LA VALORACIN DEL
RIESGO:
Inadecuada
Identificacin y distribucin
estructuracin del de riesgos meramente
proyecto genrica y formal
Falta de diseos a nivel Riesgos tipificados pero no
de detalle: Fase III valorados que generan
Indeterminacin de sobrecostos cuando se
materializan
especificaciones tcnicas
Incertidumbre para su
Indebida planeacin asignacin
contractual que La difcil valoracin de los
distorsiona las bases de riesgos por parte de los
la financiacin de la intervinientes en el proyecto:
concesin El Concesionario, la
Administracin y la Banca
EN LA EJECUCIN DEL CONTRATO:
Numerosas
renegociaciones: prrrogas
en tiempo y adiciones en
cuanta
Modificacin sustancial de
los objetos contractuales
Un modelo concesional
incompleto y en evolucin
El paso de una generacin
de concesiones a otra
como mecanismo de ajuste
y correccin de errores en
el manejo de los riesgos
45
 CONSECUENCIAS DE UNA INDEBIDA POLTICA DE
RIESGOS EN LAS CONCESIONES HOY EN EJECUCIN
Se ha generado el efecto contrario al esperado: La Administracin no soluciona
el problema de deficiencia tcnica y financiera que son las causas o motivos de
la celebracin de este contrato

Se ha producido una continua revisin y renegociacin de los contratos de

concesin

En las renegociaciones la Administracin desconoce el desarrollo de la

concesin y su posicin de negociacin es dbil

La Administracin asume riesgos que le traslada el concesionario como producto

de las revisiones

Se han llegado a atenuar los riesgos econmico y financiero que son de la

exclusiva responsabilidad del Concesionario y de la esencia del contrato 46
CONSECUENCIAS DE UNA INDEBIDA POLTICA DE RIESGOS EN LAS
CONCESIONES HOY EN EJECUCIN

Se han generado significativos sobrecostos de las obras contratadas

Se ha producido parlisis en la ejecucin de varias obras

La no ejecucin de los contratos ha impedido el cumplimiento de los

fines estatales al no haberse prestado el servicio pblico en forma
continua y eficiente

Mltiples demandas contra la Administracin en sede de

arbitramento por ruptura del equilibrio econmico y se evidencia
potencialidad de nuevos litigios

Se han encontrado 1.5 billones de pesos ( 600 millones de euros)

en irregularidades en contratos de concesin detectados por la
Contralora General de la Repblica (rgano encargado del control
fiscal en Colombia)
47
 REMEDIOS PARA CONJURAR LA CRISIS
CONCESIONAL EN COLOMBIA
EL LANZAMIENTO DE LAS Retribucin condicionada a la disponibilidad y
CONCESIONES DE
CUARTA GENERACIN: funcionalidad de la infraestructura, al cumplimiento
de niveles de servicio y estndares de calidad en las
OBJETIVOS: distintas etapas del proyecto.
Plazo mximo de la concesin: 30 aos incluidas
Mejorar prcticas prrrogas
contractuales
Slo se podrn hacer adiciones y prrrogas
Remediar desaciertos relacionadas directamente con el objeto del
de las generaciones
anteriores contrato, despus de transcurridos los primeros tres
(3) aos de su vigencia
Motivar la inversin
extranjera La inclusin del Riesgo Previsible: la adecuada
Destinacin de 47 tipificacin, estimacin y asignacin de los riesgos
billones de pesos del asociados al proyecto.
presupuesto oficial para
8.000 kilmetros de Para concesiones de iniciativa pblica, las
carreteras, 1.200 adiciones de recursos no pueden superar el 20%
kilmetros de ellas en
doble calzada (18.400 del valor del contrato originalmente pactado.
millones de euros)
Se reducen la etapa de construccin de 10 a 5 aos

48
LA LEY DE INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE: una
alternativa contra serios los obstculos
INCERTIDUMBRE
EN EL PROCESO
DE CONSULTAS
PREVIAS CON LAS
COMUNIDADES

BUSCA ENFRENTAR LAS

RETRASO EN LA GRAVES DIFICULTADES
OBTENCIN DE QUE AFECTAN LA INCREMENTO
LA LICENCIA CONCESIN Y SIGNIFICATIVO
AMBIENTAL REPERCUTEN EN EL EN EL VALOR DE
LOS PREDIOS
EQUILIBRIO
CONTRACTUAL

INTERFERENCIA
DE LAS REDES
DE SERVICIOS
PBLICOS
49
 OBJETIVOS PERSEGUIDOS CON LA LEY DE
INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE
(LEY 1682 DEL 22 DE NOVIEMBRE DE 2013)

RESPECTO AL
RESPECTO A LA TIEMPO DE
CUANTA EJECUCIN

PROYECTO EJECUTADO PROYECTO EJECUTADO

CON LOS VALORES O EN EL TIEMPO
CUANTA CONTRATADOS CONTRATADO Y
Y ESTIMADOS EN EL ESTIMADO EN EL
MOMENTO DE SU MOMENTO DE SU
ESTRUCTURACIN ESTRUCTURACIN

50
 ESTADO ACTUAL DE LAS CONCESIONES 4 G
La Agencia Nacional de
Infraestructura -ANI-:
En agosto de 2014 se
adjudic el primer segmento
de las denominadas Vas de
cuarta generacin -4G-
Ahora estamos en la fase de
preconstruccin (1 ao).
Comprende diseo
geomtrico y trazado de vas
para completar los estudios y
diseos Fase 3 (ingeniera de
detalle).
La Financiera de Desarrollo
Nacional cre la lnea DR:
para cubrir riesgo de
liquidez por disminucin de
volumen de trfico
esperado.
Este riesgo lo cubre el
Gobierno con una
compensacin cada 5 aos
Se crea la Garanta
contingente: ampara la fase
de construccin contra la
cada de flujos que ponga en
riesgo la entrada en
operacin de una Unidad
funcional: El Gobierno gira
los recursos fiscales a los
que se comprometi.
 UNA REFLEXIN A CONSIDERAR

Desafortunadamente, la experiencia ha enseado que los contratos de

concesin tropiezan en la prctica con diversas dificultades. No es posible
prever en ellos todas las contingencias que pueden afectar la relacin
contractual. Los costos de tenerlas en cuenta sobrepasan los eventuales
beneficios. Simplemente se dejan de lado, en espera de que el espritu
del contrato sea el criterio con el que las mismas partes, o si es necesario
los jueces, resuelvan la manera de enfrentarlas una vez que ellas se
produzcan () existen aspectos institucionales que contribuyen a
aumentar las contingencias imprevistas y a aumentar por tanto el carcter
de incompletos de los contratos de concesin.

(Fernando Gmez Casas. Contratos de Concesin y Tribunales de Arbitramento. Anlisis

de la Experiencia Colombiana. Universidad de Los Andes. Marzo de 2008).
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Infraestructura y Plan Maestro de Transporte Intermodal
Seminario Macroeconmico Regional ANIF
Pereira, 13 de mayo de 2015
 PLAN MAESTRO DE TRANSPORTE INTERMODAL

Plan Maestro de Transporte Intermodal PLAN DEL

ESTADO: No de Gobierno.

No es un listado de obras, sino la visin estratgica del sector a

largo plazo, ajustada a las previsiones macroeconmicas del pas
y al comportamiento de la demanda de servicios OCDE
(Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos): Si bien
la inversin en el sector pas de niveles de cerca del 1% el PIB
en el 2000, a casi el 2.5%, ese nivel puede ser insuficiente frente
al rezago histrico acumulado.
Debe presupuestarse responsablemente lo que falta! El
Plan Maestro de Transporte puede ser el mejor referente para el
trmite de las APPs de origen privado.
 PMTI 2015-2035
SUPUESTOS
El PMTI se construir sobre los
escenarios del sistema de ciudades
y las 6 regiones contempladas en
el PND.
Se pretende alcanzar los niveles de
infraestructura de Chile y Mxico.
Chile: 50 (4.7/7)
Mxico: 69 (4.2/7)
Colombia: 108 (3.4/7)
Recoger las recomendaciones y
conclusiones de estudios y planes
previos.
Construccin de un escenario de
reconfiguracin espacial y sectorial
de PIB y exportaciones a 2035.
HIPTESIS
1. En 2022 se contara con
una red primaria
completa.
2. El modo fluvial y frreo
entran a complementar la
red vial y no a sustituirla.
Dar solucin a los puntos
crticos en accesos
urbanos, llegadas a
puertos y aeropuertos y
pasos de frontera.
3. Solucionar la
institucionalidad para
atender los bajos niveles
de pavimentacin y
accesibilidad regional
Punto de partida para formular el PMTI 2035
Proyectos con financiacin
Punto de partida para formular el PMTI 2035
Proyectos sin financiacin asegurada