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Servio Publico

2017 adm II aula 2 SERVIO PBLICO


continuao plano de aula 2
Servio Pblico
Servio Pblico todo aquele prestado pela
Administrao ou por seus delegados, sob
normas e controles estatais, para satisfazer
necessidades essenciais ou secundrias da
coletividade ou simples convenincia do Estado.
A distribuio dos servios pblicos devem
atender a critrios jurdicos, tcnicos e
econmicos, que respondem pela legitimidade,
eficincia e economicidade na sua prestao.
Servio Pblico
A prestao do servio pblico pode ser:
I. Centralizada - o Poder Pblico presta por seus prprios rgos em seu
nome e sob sua responsabilidade.

II. Desconcentrado - a Administrao executa centralizadamente, mas a


distribui entre vrios rgos da mesma entidade, para facilitar sua realizao
e obteno pelos usurios.

III. Descentralizada - o Poder Pblico transfere a titularidade ou sua


execuo, por ortoga ou delegao, as autarquias, fundaes e empresas
estatais, empresas privadas ou particulares. A descentralizao pode ser
territorial ou geogrfica, ou institucional.
Outorga - o estado cria uma entidade e a ela transfere, por lei,
determinado servio. S por lei pode ser retirado ou modificado.
Presuno de definitividade.
Delegao - o Estado transfere por contrato (concesso) ou ato unilateral
(permisso ou autorizao) a execuo do servio. Normalmente, por
prazo certo (ato administrativo).
DIFERENA ENTRE OUTORGA E
DELEGAO
Na outorga o Estado transfere a titularidade a ele
concedida pela CR/88 por meio de lei que cria outra
entidade descentralizada (autarquia, fundao,
empresa pblica ou sociedade de economia mista).

Na delegao o Estado no transfere a titularidade.


Transfere apenas a execuo do contrato ao particular
ou empresa estatal pertencente a outra entidade
mediante licitao.

So duas as formas de delegao:


Concesso
Permisso
Concesso
O termo CONCESSO utilizado na legislao
brasileira para designar diversas espcies de
contratos ampliativos nos quais a administrao
publica delega ao particular
a prestao de servio publico
A execuo de obra publica
O uso de bem publico

todas as modalidades de contrato de concesso


so bilaterais, comutativos, remunerados e intuitu
persone.
DIFERENA ENTRE concesso e
permisso
CONCESSO a delegao contratual da execuo do
servio, na forma autorizada e regulamentada pelo
Executivo.
O contrato de Concesso ajuste de Direito
Administrativo, bilateral, oneroso, comutativo e realizado
intuito personae.

PERMISSO tradicionalmente considerada pela


doutrina como ato unilateral, discricionrio, precrio,
intuito personae, podendo ser gratuito ou oneroso.
O termo contrato, no que diz respeito Permisso de
servio pblico, tem o sentido de instrumento de
delegao, abrangendo, tambm, os atos administrativos.
CONCESSO
o contrato entre a Administrao Pblica e uma empresa
particular, pelo qual o governo transfere ao segundo a execuo de
um servio pblico, para que este o exera em seu prprio nome e
por sua conta e risco, mediante tarifa paga pelo usurio, em regime
de monoplio ou no.
Lei 8.987/95, Art. 2, II - concesso de servio pblico: a delegao
de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao,
na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de
empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por
sua conta e risco e por prazo determinado;
formalizada por contrato administrativo (art. 4, Lei 8.987/95)
Contrato administrativo bilateral, mediante prvia licitao. Uso
obrigatrio por prazo determinado e a resciso antecipada pode
ensejar o dever de indenizar.
Preponderncia do interesse pblico.
PERMISSO
ato administrativo discricionrio e precrio mediante o qual
consentida ao particular alguma conduta em que exista interesse
predominante da coletividade.
Lei 8.987/95, Art. 2, IV - permisso de servio pblico: a
delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de
servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou
jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua
conta e risco.
formalizada por contrato de adeso (art. 40, Lei 8.987/95)
Ato unilateral, discricionrio, precrio, mas com licitao (qualquer
modalidade).
Interesse predominantemente pblico.
O uso da rea obrigatrio.
Prazo indeterminado mas pode ser revogado a qualquer tempo sem
dever de indenizar.
Diferenas

Concesso Permisso
licitao - modalidade concorrncia licitao pode ser feita conforme a
modalidade prpria de cada caso.
formalizada por contrato
administrativo (art. 4, Lei 8.987/95) formalizada por contrato de adeso (art.
sem peculiaridades prprias 40, Lei 8.987/95) de natureza precria;

o cessionrio pessoa jurdica ou o permissionrio pessoa fsica ou pessoa


consrcio de empresas jurdica

o contrato tem prazo certo e longo o contrato feito a ttulo precrio.

Lei 8.987/95, Art. 2, II - concesso de Lei 8.987/95, Art. 2, IV - permisso de


servio pblico: a delegao de sua servio pblico: a delegao, a ttulo
prestao, feita pelo poder concedente, precrio, mediante licitao, da prestao
mediante licitao, na modalidade de servios pblicos, feita pelo poder
concedente pessoa fsica ou jurdica que
de concorrncia, pessoa jurdica ou demonstre capacidade para seu
consrcio de empresas que demonstre desempenho, por sua conta e risco.
capacidade para seu desempenho, por
sua conta e risco e por prazo
determinado;
Concesso de servio publico
o mais importante contrato administrativo
Utilizado sempre que o poder publico opte por promover a prestao
indireta de servio publico por meio de delegao ao particular.
Ex. transporte areo de passageiros, radio difuso sonora(rdio) e de sons
e imagens(televiso), concesso de rodovias
base legal :
art. 175, CF Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob
regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao
de servios pblicos.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre:
I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios
pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como
as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou
permisso;
II - os direitos dos usurios;
III - poltica tarifria;
IV - a obrigao de manter servio adequado.
Licitao modalidade concorrncia publica
Lei federal 8987/95 Lei das concesses de servios publicos
Natureza jurdica concesso -
controversia
Diversas teorias sobre a natureza jurdica
1) teorias unilaterais : ato unilateral, revestido de
natureza particular e regido pelo direito privado
2) teorias bilaterais: natureza contratual
pressupondo a conjugao de vontades entre a
administrao e o particular. Podendo ser regido
pelo direito publico, ou privado ou pelo publico e
privado
3) Teoria mista: considera-se um complexo de
relaes jurdicas distintas e heterogneas, onde o
contrato ter clausulas de equilbrio econmico
financeiro.
Conceito
Lei 8987/95 - Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei,
considera-se:
I - poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal
ou o Municpio, em cuja competncia se encontre o
servio pblico, precedido ou no da execuo de obra
pblica, objeto de concesso ou permisso;
II - concesso de servio pblico: a delegao de sua
prestao, feita pelo poder concedente, mediante
licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa
jurdica ou consrcio de empresas que demonstre
capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e
por prazo determinado;
Assim, podemos conceituar
A) contrato administrativo: bilateral, obrigatoriamente escrito,
entre o poder publico e a pessoa privada ( concessionria).
B) transfere a pessoa jurdica privada: somente pessoa jurdica
ou consrcio de empresas
- Obs : casos raros de sociedade de economia mista que vencem a licitao e
passam a atuar como concessionarias de servios pblicos . Ex. sabesp
C) prestao de servios publico: a promove a delegao
somente da execuo do servio publico, nunca a titulariedade.
d) Mediante o pagamento de tarifas: o concessionrio
remunerado diretamente pelo usurio, por meio do pagamento
da tarifa.

So tambm caractersticas
+ Caractersticas da concesso de
servios pblicos
1) Exige de previa licitao: modalidade concorrncia publica (exceo-
prego)
2) Concessionrio assume a prestao do servio publico por sua conta
e risco: todos os danos decorrentes da prestao do servios so de
responsabilidade do concessionrio. concessionaria tem a
responsabilidade direta - responsabilidade objetiva e o esto
subsidiria
3)Exige lei especifica: somente o legislador pode decidir a forma como
deve ser a prestao de servio:
- se diretamente ou outorga
- se indiretamente ou delegao a concessionrios
necessrio a promulgao de lei especial para que o servio
publico possa ser prestado mediante concesso.
4) Prazo determinado: termo final
5) Prev a cobrana de tarifa: o concessionrio remunerado pela
tarifa, que no tem natureza de tributo, mas de preo publico.
Poltica Tarifria
Tarifa: A lei dispor sobre a poltica tarifria (art. 175, pargrafo nico, III
da CF). A tarifa a principal fonte de arrecadao do concessionrio ou
permissionrio.

Natureza da tarifa: A tarifa tem a natureza jurdica de preo pblico, no


se submetendo ao regime jurdico tributrio (princpio da legalidade e
anterioridade), ou seja, no precisa de lei para ser instituda e pode ser
cobrada no mesmo exerccio financeiro.

Fixao da tarifa:
Valor inicial da tarifa: o valor da proposta ganhadora da licitao. A
tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta
vencedora da licitao e preservada pelas regras de reviso previstas nesta
lei, no edital e no contrato (art. 9 da Lei 8987/95).
Reviso da tarifa: Os contratos podem prever mecanismos de reviso das
tarifas, a fim de manter-se o equilbrio econmico-financeiro (art. 9, 2
da Lei 8987/95).
A alterao dever assegurar o lucro do contrato e ao mesmo tempo
estabelecer tarifas mdicas.
Poltica Tarifria
Concesso: h a possibilidade de alteraes unilaterais da tarifa em razo
de situaes imprevisveis e supervenientes para restabelecer o equilbrio
econmico-financeiro.

Em havendo alterao unilateral do contrato que afete o seu inicial


equilbrio econmico-financeiro, o poder concedente dever restabelec-lo,
concomitantemente alterao (art. 9, 4 da Lei 8987/95).
Trata-se da Teoria da Impreviso.

O Poder Concedente pode prever no edital de licitao novas fontes


alternativas de arrecadao com a finalidade de manter a modicidade das
tarifas.
Ex: Explorao de publicidade nos nibus. - No atendimento s
peculiaridades de cada servio pblico, poder o poder concedente
prever, em favor da concessionria, no edital de licitao, a possibilidade
de outras fontes provenientes de receitas alternativas, complementares,
acessrias ou de projetos associados, com ou sem exclusividade, com
vistas a favorecer a modicidade das tarifas, observado o disposto no art.
17 desta lei (art. 11 da Lei 8987/95).
Formas de extino do contrato de concesso
Formas de extino da concesso:
Advento do termo contratual (art. 35, I da Lei 8987/95).
Encampao (art. 35, II da Lei 8987/95).
Caducidade (art. 35, III da Lei 8987/95).
Resciso (art. 35, IV da Lei 8987/95).
Anulao (art. 35, V da Lei 8987/95).
Falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do
titular, no caso de empresa individual (art. 35, VI da Lei 8987/95).
Assuno (reassuno) a retomada do servio pblico pelo poder concedente
assim que extinta a concesso. Extinta a concesso, haver a imediata assuno
do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e
liquidaes necessrios (art. 35, 2 da Lei 8987/95).
Reverso o retorno de bens reversveis (previstos no edital e no contrato) usados
durante a concesso. - Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos
os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme
previsto no edital e estabelecido no contrato (art. 35, 1 da Lei 8987/95); O
edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente, observadas, no que
couber, os critrios e as normas gerais da legislao prpria sobre licitaes e
contratos e conter, especialmente: a indicao dos bens reversveis (art. 18, X da
Lei 8987/95). So clusulas essenciais do contrato de concesso as relativas: aos
bens reversveis (art. 23, X da Lei 8987/95).
Formas de extino do contrato de concesso
Advento do termo contratual: uma forma de extino dos contratos de
concesso por fora do trmino do prazo inicial previsto. Esta a nica
forma de extino natural.
Encampao: Trata-se da retomada coercitiva do servio pelo poder
concedente. uma forma de extino dos contratos de concesso,
mediante autorizao de lei especfica, durante sua vigncia, por razes de
interesse pblico. Tem fundamento na supremacia do interesse pblico
sobre o particular.
O poder concedente tem a titularidade para promov-la e o far de forma
unilateral, pois um dos atributos do ato administrativo a auto-
executoriedade.
O concessionrio ter direito indenizao.
Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente
durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante
lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao na
forma do artigo anterior (art. 37 da Lei 8987/95).
Formas de extino do contrato de concesso
Caducidade: uma forma de extino dos contratos de concesso durante
sua vigncia, por descumprimento de obrigaes contratuais pelo
concessionrio.

O poder concedente tem a titularidade para promov-la e o far de forma


unilateral, sem a necessidade de ir ao Poder Judicirio.
- O concessionrio no ter direito a indenizao, pois cometeu uma
irregularidade, mas tem direito a um procedimento administrativo no qual
ser garantido contraditrio e ampla defesa.

A declarao da caducidade da concesso dever ser precedida da


verificao da inadimplncia da concessionria em processo
administrativo, assegurado o direito de ampla defesa (art. 38, 2 da Lei
8987/95);

Instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a


caducidade ser declarada por decreto do poder concedente,
independentemente de indenizao prvia, calculada no decurso do
processo (art. 38, 4 da Lei 8987/95).
Formas de extino do contrato de concesso
Resciso: uma forma de extino dos contratos de concesso, durante
sua vigncia, por descumprimento de obrigaes pelo poder concedente.
O concessionrio tem a titularidade para promov-la, mas precisa ir ao
Poder Judicirio.

O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da


concessionria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo
poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para esse
fim (art. 39 da Lei 8987/95).

os servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos


ou paralisados at deciso judicial transitada em julgado (art. 39, pargrafo
nico da Lei 8987/95).
Formas de extino do contrato de concesso

Anulao: uma forma de extino os contratos de concesso,


durante sua vigncia, por razes de ilegalidade.

Tanto o Poder Pblico com o particular podem promover esta


espcie de extino da concesso, diferenciando-se apenas quanto
forma de promov-la.

Poder Pblico pode faz-lo unilateralmente e o particular tem que


buscar o poder Judicirio.

A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados


de vcios que os tornem ilegais, porque deles no originam direitos;
ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade,
respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos,
a apreciao judicial (smula 473 do STF)
Formas de extino do contrato de concesso
Falncia ou extino da empresa concessionria e
falecimento ou incapacidade do titular, no caso de
empresa individual:

- Falncia: uma forma de extino dos contratos de


concesso, durante sua vigncia, por falta de condies
financeiras do concessionrio. - Tanto o Poder Pblico
com o particular podem promover esta espcie de
extino da concesso.

- Incapacidade do titular, no caso de empresa


individual: uma forma de extino dos contratos de
concesso, durante sua vigncia, por falta de condies
financeiras ou jurdicas por parte do concessionrio.
PERMISSO DE SERIOS PUBLICOS
art. 175, CF Incumbe ao Poder Pblico, na forma
da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, sempre atravs de licitao, a prestao
de servios pblicos.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre:
I - o regime das empresas concessionrias e
permissionrias de servios pblicos, o carter
especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem
como as condies de caducidade, fiscalizao e
resciso da concesso ou permisso;
PERMISSO DE SERIOS PUBLICOS
ato administrativo unilateral , discricionrio, intuito personae e
precrio (=a adm dispe do poder para, flexivelmente, estabelecer
alteraes ou encerr-las, a qualquer tempo, desde que fundadas
em razes de interesse publico, sem a obrigao de indenizar o
permissionrio. )
previa licitao
Temporrio
Contrato de adeso

Lei n 8.987 Art. 40. A permisso de servio pblico ser


formalizada mediante contrato de adeso, que observar os
termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de
licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade
unilateral do contrato pelo poder concedente.
Parceria Publico-Privada
uma parceria entre a Administrao Pblica e a iniciativa
privada, com o objetivo de fornecer servios de qualidade
populao, por um largo perodo de tempo.
uma PPP uma parceria onde o setor privado projeta,
financia, executa e opera uma determinada obra/servio,
objetivando o melhor atendimento de uma determinada
demanda social.
Como contraprestao, o setor pblico paga ou contribui
financeiramente, no decorrer do contrato, com os servios j
prestados a populao, dentro do melhor padro de
qualidade aferido pelo Poder concedente.
Esse tipo de cooperao pode ser particularmente til para as
comunidades que no dispem de servios essenciais de
infra-estrutura bsica, como os de saneamento.
Parceria Publico-Privada
Base legal lei 11079/2004
Nas PPPs, governo e iniciativa privada dividem os
investimentos e os resultados, de acordo com uma
proporo estabelecida em contrato.
os investimentos que, isoladamente, no seriam
interessantes para a empresa privada, pois seu retorno
financeiro seria muito lento, podem tornar-se
atraentes se houver a participao do governo.
Para o governo, a participao de um parceiro privado
num projeto certamente libera recursos para a
execuo de outras obras.
Parceria Publico-Privada
Pode fazer PPPs
Contratos de mais de R$ 20 milhoes
Prazo maior do que 5 anos
No se pode fazer um contrato de PPP s para mo de obra.
Deve ter consulta pblica a populao interessada deve ser consultada.
Exceo, se a PPP foi feita no limite mnimo, R$ 5 milhes, a consulta
popular pode ser dispensada.
Em regra a licitao pode ser por concorrncia, mas com raras excees
pode ser por prego
um tipo de contrato de concesso administrativa que patrocinado
pela populao que ser usuria do servio pblico e tambem poder ter
o valor complementado pela Administrao Pblica.
a PPP gera uma SPE Sociedade de Proposta Especfica, adotando a lei
8975/1995 lei de concesses e permisses.
O contrato final deve seguir a Lei Geral de Concesses
Pequenas emendas ou aditivos podem ser feitas, como em qualquer
licitao
Plano de aula 2 - Caso Concreto
O Estado W resolve criar um hospital de referncia no tratamento
de doenas de pele. Sem dispor dos recursos necessrios para a
construo e a manuteno do Hospital da Pele, pretende adotar
o modelo de parceria pblico-privada. O edital de licitao prev
que haver a seleo dos particulares mediante licitao na
modalidade de prego presencial, em que ser vencedor aquele
que oferecer o menor valor da contraprestao a ser paga pela
Administrao estadual. Est previsto tambm, no instrumento
convocatrio, que a Administrao dever, obrigatoriamente, deter
51% das aes ordinrias da sociedade de propsito especfico a ser
criada para implantar e gerir o objeto da parceria. Esta clusula do
edital foi impugnada pela sociedade empresria XYZ, que pretende
participar do certame. Diante disso, responda, justificadamente,
aos itens a seguir.
A) A modalidade e o tipo de licitao escolhidos pelo Estado W so
juridicamente adequados?
B) A impugnao ao edital feita pela sociedade empresria XYZ
procede?
Plano de aula 2 - Caso Concreto
gabarito
A) A modalidade de licitao no adequada, uma vez
que a Lei n 11.079/2004 prev, obrigatoriamente,
que a licitao ocorra na modalidade de concorrncia
(Art. 10). J o tipo (critrio de julgamento) est
correto, uma vez que a Lei faculta a adoo desse
critrio de julgamento (Art. 12, II, a, da Lei n
11.079/2004).
Mas Em regra a licitao pode ser por concorrncia,
mas com raras excees pode ser por prego.
B) Sim, considerando que a Lei n 11.079/2004 veda
expressamente Administrao Pblica ser titular da
maioria do capital votante das sociedades de propsito
especfico criadas para implantar e gerir o objeto da
parceria (Art. 9, 4).