1.

1 CONCEPTO:
El Delito de Peculado es en el Derecho chileno, peruano,
costarricense, ecuatoriano, salvadoreo y mexicano, la
malversacin de caudales pblicos, un delito consistente en
la apropiacin indebida del dinero perteneciente
al Estado por parte de las personas que se encargan de su
control y custodia.
Tambin puede referirse a: disposicin que hace un
funcionario de los bienes materiales para el desempeo de
sus funciones para s o para otros. El peculado solo puede
ser cometido por un funcionario con bienes dispuestos bajo
su cuidado.
1.2. TIPO PENAL:
Artculo 388.- Peculado por uso, dice: "El funcionario
o servidor pblico que, para fines ajenos al servicio usa o permite
que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento
de trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan
bajo su guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de cuatro aos.
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a
sus empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a
cualquier dependencia pblica.
No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados
destinados al servicio personal por razn del cargo"..
1.3 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE EL DELITO DE PECULADO
DE USO CON EL PECULADO POR UTILIZACIN.

Aparentemente existen una identidad entre los supuesto utilizar y

usar descritos como verbo rector en los artculos 387 y 388
del Cdigo Penal respectivamente, es decir entre los
siguiente presupuestos normativos: "El funcionario o servidor
pblico que se apropia o utiliza (...)" del 387 con "el funcionario o
servidor pblico que, para fines ajenos al servicio usa o permite
que otro use ().

Verificndolos As, recurriendo a cualquier diccionario, nos
daremos cuenta que los trminos "usar" y "utilizar", son
sinnimos. Es en ese entendido que a fin de tener claro los
alcances de cada figura delictiva, corresponde en primer
trmino, un contraste de ambos tipos penales.
1.3 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE EL DELITO DE PECULADO
DE USO CON EL PECULADO POR UTILIZACIN.

El peculado por utilizacin (Art. 387 CP) "se configura cunado el agente
usa, emplea, aprovecha, disfruta o se beneficia de los caudales o efectos
pblicos, sin el propsito de apoderarse del bien", es decir, su finalidad es
"servirse del bien pblico en su propio beneficio o en beneficio de
tercero". En cambio el peculado de uso (Art. 388 CP) se configura cuando
el agente usa, emplea, aprovecha, disfruta o se beneficia de vehculos,
mquinas o cualquier otro instrumento de trabajo del Estado, sin propsito
de apropirselo, es decir su finalidad, tambin est dirigida a servirse del
bien pblico en su propio beneficio.
Vale decir, la diferencia sustancial entre ambos tipos penales, es que en el
peculado de uso la conducta del agente est dirigida a usar o utilizar
caudales o efectos pblicos y en el peculado de uso recae sobre los
vehculos, maquinarias o cualquier otro instrumentos de trabajo
de propiedad del Estado; y si el bien no es de trabajo y que pertenezca a
la administracin, entonces estaremos ante los supuestos de efectos..
1.3 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE EL DELITO DE PECULADO
DE USO CON EL PECULADO POR UTILIZACIN.

La otra diferencia radica en las penas, que para ambas

conductas son distintas, pues el peculado por utilizacin es
reprimido con privacin de la libertad de cuatro a ocho y
de ocho a doce en su modalidad agravado, mientras que
el peculado de uso lo es con pena privativa de libertad no
mayor a cuatro aos. Ello obedece a que, al formular
las normas, el legislador consider, acertadamente, que es
mucho ms grave o daoso utilizar los caudales o efectos
pblicos, que los instrumentos de trabajo de propiedad del
Estado.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
a) Bien jurdico protegido. En general, este tipo penal, al
igual que todas las figuras delictivas comprendidas en el
Ttulo XVIII del Libro Segundo del Cdigo Penal, tiene
como objeto de tutela, el correcto funcionamiento de
la administracin pblica. Ahora, de modo particular, el
bien jurdico protegido viene a ser la correcta disposicin
funcional de los bienes muebles proporcionados como
instrumentos de trabajo por la administracin pblica, a
los funcionarios o servidores pblicos.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
b) Sujeto activo. Lo es el funcionario o servidor pblico en el
mbito de la extensin del servicio los contratistas.
Respecto a los primeros, ms all de lo sealado por
el Derecho administrativo, nos sujetamos a lo descrito por
el artculo 425 del Cdigo Penal; es decir, son
funcionarios o servidores pblicos:
Los que estn comprendidos en la carrera administrativa,
Los que desempean cargos polticos o de confianza,
incluso si emanan de eleccin popular.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
b) Sujeto activo.
Los administradores y depositarios de caudales
embargados o depositados por autoridad competente,
aunque pertenezcan a particulares, v) Los miembros de
las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, y
Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.
Ahora bien, debe tenerse en cuenta que el tipo penal no
exige la relacin funcional con los instrumentos de
trabajo, siendo suficiente que se hallen destinados al
servicio en el mbito de competencia de aquel.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
b) Sujeto activo.
Asimismo, el segundo prrafo del artculo 388 hace
extensivos los alcances del tipo penal, en calidad de
autores, a los contratistas de una obra pblica o a sus
empleados, siempre que los instrumentos de trabajo
pertenezcan al Estado o a cualquier dependencia
pblica.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
c) Sujeto pasivo. Como en todos los delitos contra la Administracin
pblica, es el Estado.

d) Comportamiento tpico. Los verbos rectores son "usar" y/o

"permitir que otro use".

e) Elementos descriptivo y/o valorativo. Tenemos:

Usar: Es un comportamiento activo doloso desarrollado por el
propio funcionario o servidor pblico, que implica utilizar los
vehculos, maquinas o cualquier otro instrumento pblico de
trabajo, con fines ajenos a la funcin pblica encomendada.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
e) Elementos descriptivo y/o valorativo. Tenemos:
Permitir que otro use: Implica un comportamiento omisivo
doloso por parte del funcionario o servidor pblico, que
consiste en consentir o autorizar el uso de los bines por parte
de otros; es decir, de terceros, que pueden ser particulares o
tambin funcionarios o servidores pblicos.

Uso distinto al servicio pblico al que fueron asignados. Este

concepto parece claro, sin embargo, debe precisarse que no
todo uso del bien, distinto al servicio pblico al que fue
asignado, configura el delito cuyo anlisis nos ocupa; este uso
distinto deber no ser pblico; es decir, el funcionario o
servidor pblico o el "otro", debern dar al bien un uso
privado.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.1.- TIPO OBJETIVO
f) Objetos materiales del delito. Estos son constituidos por los
instrumentos de trabajo de la administracin pblica. Ahora bien,
para establecer los alcances del trmino "instrumento de
trabajo", debemos remitirnos a lo que el propio texto del artculo
388 nos seala como pauta, es decir: "vehculos" y "maquinas".
En esa lnea interpretativa, podemos colegir que por instrumento
de trabajo se entiende en su amplia acepcin, a todo bien no
fungible destinado al desempeo de la funcin pblica; no
pudiendo considerarse dentro de los alcances de esta norma
al dinero, los ttulos valores y en general los caudales y efectos,
pues en ese caso estaramos ante un peculado por utilizacin
conforme al artculo 387 del Cdigo Penal, tal cual hemos
detallado lneas arriba.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.2.- TIPO SUBJETIVO.
El agente debe desarrollar la conducta tpica a ttulo de
dolo; es decir, conociendo que los bienes que a los que le da
un uso privado, son de propiedad del Estado. No es exigible
la concurrencia del nimo de lucro en el autor.
Si el funcionario o servidor pblico, por culpa, permite que
un tercero use los instrumentos de trabajo de la
administracin, esta conducta no puede ser comprendida
dentro de los alcances de este tipo penal, pues, conforme al
artculo 12 de Cdigo Penal, el agente de infraccin culposa
solo ser punible en los casos expresamente establecidos
por ley, no siendo, este, uno de esos casos.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.2.- TIPO SUBJETIVO.
Aspecto negativo del tipo.
Atipicidad. La atipicidad se producir por error de tipo
invencible; es decir, cuando el agente desconoca que el carcter
pblico del bien que us.
Antijuridicidad. Sabemos que la antijuridicidad es la
caracterstica que tiene el hecho tpico de ser contrario a derecho.
El examen de este elemento se traduce en el hecho de verificar
que la conducta tpica realizada no este amparada por el
derecho, lo cual hace consistir el estudio de las autorizaciones que
da el ordenamiento jurdico, estas son las causales de justificacin
o justificantes.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.2.- TIPO SUBJETIVO.
Aspecto negativo del tipo.
Culpabilidad. La culpabilidad es el reproche que se realiza al
sujeto que ha realizado una conducta tpica y antijurdica. Se le
formula a un sujeto capaz, porque habiendo conocido de la
ilicitud de la conducta realizada por l, no ha sido capaz de
desempearse en una forma ajustada a derecho.
Consumacin y Tentativa. Teniendo en cuenta que, sea en la
modalidad de "usar", como en la de "permitir que otro use", el
tipo penal seala que debe darse un uso particular distinto al que
le corresponde como instrumento pblico de trabajo, consideramos
que se trata de un delito de resultados por tanto, debe darse el
uso indebido del bien para que el ilcito se consume.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.2.- TIPO SUBJETIVO.
Aspecto negativo del tipo.
Participacin. Teniendo en cuenta que es posible que ms de un
funcionario o servidor pblico tengan dominio del hecho, por
hallarse los instrumentos de trabajo objeto material sobre los que
recae la conducta delictiva, en el mbito de su competencia
funcional; es perfectamente aceptable la figura de la coautora.
En la modalidad de "permitir que otro use", la participacin del
"otro" resulta necesaria pero impune a ttulo de peculado de uso,
pues el tipo penal queda perfeccionado con el accionar del
funcionario o servidor pblico que permite tal uso.
1.4. TIPICIDAD DE DELITO DE PECULADO DE USO.
1.4.2.- TIPO SUBJETIVO.
Aspecto negativo del tipo.
Excepcin tpica. El ltimo prrafo del artculo en comento fija
una excepcin al tipo en el caso de los vehculos motorizados
destinados al servicio personal por razn del cargo.
Penalidad. El artculo 388 del Cdigo Penal fija para el autor,
una pena no mayor de cuatro aos de privacin de la libertad, a
la que, de conformidad con el artculo 426 del mismo cuerpo
normativo, debe adicionarse inhabilitacin de uno a tres ao, de
acuerdo a los trminos del artculo 36 en sus incisos 1 y 2.
1.5. PECULADO CULPOSO
El peculado tambin puede ser cometido por culpa o negligencia
de parte del agente, siempre funcionario o servidor pblico con
relacin funcional sobre los efectos y caudales del Estado o
entidad estatal. En efecto, en el tercer prrafo del artculo 387
del Cdigo Penal se prev que se configura el delito de peculado
culposo cuando el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte
por otra persona la sustraccin de bienes pblicos. Incluso tambin
se prev como peculado culposo agravado cuando los bienes
pblicos objeto de sustraccin por parte de tercero, tuvieran como
destino fines asistenciales o programas de apoyo social.
El peculado culposo hace alusin directa a la sustraccin efectuada
por tercera persona aprovechndose del estado de descuido
imputable al funcionario o servidor pblico en su funcin de vigilar
y resguardar los bienes del Estado. No hay delito de peculado
culposo en la modalidad de utilizacin.
1.5. PECULADO CULPOSO
Es preciso determinar que la figura del peculado culposo no est
referida a la sustraccin por el propio funcionario o servidor
pblico de los caudales o efectos, se hace referencia directamente
a la sustraccin producida por tercera persona, aprovechndose
del estado de descuido imputable al funcionario o servidor
pblico. Es decir, se trata de una culpa que origina (propiciando,
facilitando, permitiendo de hecho) un delito doloso de tercero; sea
que lo sustrajo con la intencin de apropiacin o de utilizacin, sea
que obtuvo o no un provecho. El tercero puede ser un particular u
otro funcionario o servidor pblico que no tenga la percepcin,
administracin o custodia de los bienes sustrados, no se castiga la
sustraccin de caudales o efectos, sino el dar lugar culposamente a
que otro lo sustraiga dolosamente.
1.5. PECULADO CULPOSO
Asimismo, en el peculado culposo debe tenerse en cuenta: La
sustraccin y la culpa del funcionario o servidor pblico como
elementos componentes tpicos de esta figura penal,
describindolas como:
a) La sustraccin. Entindasele como el alejamiento de los
caudales o efectos del mbito de vigilancia de la
administracin pblica, por parte de un tercero, que se
aprovecha as del estado de culpa incurrido por el funcionario
o servidor pblico.
b) La culpa del funcionario o servidor pblico. Culpa es un
trmino global usado para incluir en l todas las formas
conocidas de comisin de un hecho, diferentes al dolo, la fuerza
mayor y el caso fortuito.
1.5. PECULADO CULPOSO
El derecho vivo y actuante se ha pronunciado en mltiples casos de
peculado culposo. Aqu con fines pedaggicos solo citaremos los
siguientes precedentes jurisprudenciales:
Resulta imputable por delito de peculado culposo, el inculpado que
acta con negligencia en sus funciones, ya que al tener la calidad de
tesorero obedece la orden del gerente general de una empresa del
Estado, entregndole una suma de dinero de manera irregular, dinero
que este se habra apropiado.
Ha quedado debidamente acreditado el delito de peculado culposo,
as como la responsabilidad penal de la encausada, por el mrito de
su declaracin instructiva, en donde refiere que el dinero hurtado por
su coprocesado lo dej en la gaveta de su escritorio y no en la caja
fuerte de la institucin, como responda, y a la que estaba obligada en
su conduccin de tesorera; conducta negligente que facilit la
sustraccin de dinero que estaba destinado al pago de los
trabajadores de la institucin.
 En Argentina
Significa hurtar bienes del estado, o del tesoro pblico pero con la
especfica caracterstica de que el sujeto activo del delito es un
funcionario pblico, o sea una persona que estaba encargada de su
administracin y custodia, en un ejercicio claramente abusivo de sus
funciones. Es una estafa agravada por la calidad de funcionario que
reviste el autor del hecho. Si no se apodera del dinero sino que el
funcionario lo invierte mal, o sea para otro destino que el originario,
pero siempre dentro de la administracin pblica, es malversacin de
fondos.
El Cdigo Penal argentino contempla esta figura delictiva en su
artculo 261, condenndose al funcionario del estado, autor de la
sustraccin de caudales o efectos, que tena bajo su administracin,
percepcin o custodia, a la pena de reclusin o prisin de dos a diez
aos, ms inhabilitacin perpetua y absoluta.
 En Colombia
Tenemos peculado por apropiacin, cuya esencia comportamental
radica en la apropiacin que en provecho propio o de tercero
realiza un servidor pblico, respecto de bienes del Estado, o de
instituciones en que este tenga parte, o de bienes parafiscales, o de
particulares, en relacin con los cuales tenga la administracin,
tenencia o custodia, por razones funcionales, art. 397.
A su vez el peculado por uso, consistente en que el servidor pblico
indebidamente use o permita que otro use bienes del Estado, o de
empresas o de instituciones en que este tenga parte, o de bienes de
particulares, cuya administracin, tenencia o custodia se le haya
confiado por razn de sus funciones, se encuentra acriminado en el
art. 398, advirtiendo que en el nuevo cdigo, la indebida utilizacin
de trabajo o servicios oficiales o la permisin de que otro lo haga,
deja de penalizarse a ttulo de peculado.
 En Ecuador
La Constitucin de la Repblica del Ecuador prescribe en su artculo
233 que el delito de peculado, conjuntamente con otros tres de los
delitos conocidos como de corrupcin, como son: el cohecho, la
concusin y el enriquecimiento ilcito, son imprescriptibles y los juicios
se realizarn incluso en ausencia de los procesados. Este mandato
constitucional refleja el inters que la sociedad ecuatoriana le ha
dado a este delito, pues es la corrupcin un mal endmico que afecta
a la sociedad y particularmente a la Administracin Pblica.
Previo a abordar directamente el delito de peculado, es importante
referirse al concepto de corrupcin, ya que es en combate de este
mal, que el contrato social recogido en nuestra constitucin ha
determinado un tratamiento especial en estos casos.
 En Mxico:
El delito de Peculado se encuentra estipulado en el artculo 223 del
cdigo penal federal y se establece como:
Todo servidor pblico que para usos propios o ajenos distraiga de su
objeto dinero, valores, fincas o cualquier otra cosa perteneciente al
Estado, al organismo descentralizado o a un particular, si por razn
de su cargo los hubiere recibido en administracin, en depsito o por
otra causa.
El servidor pblico que indebidamente utilice fondos pblicos u
otorgue alguno de los actos a que se refiere el artculo de uso
indebido de atribuciones y facultades con el objeto de promover la
imagen poltica o social de su persona, la de su superior jerrquico o
la de un tercero, o a fin de denigrar a cualquier persona.