INTRODUCCION

El iter contractual que transcurre desde los tratos preliminares

hasta el perfeccionamiento del contrato, resaltando la oferta y la
aceptación como las declaraciones de voluntad primordiales para
la perfeccione del contrato, muestra el proceso de formación del
contrato. Cuando estas declaraciones son transmitidas por medios
electrónicos, nos encontramos ante los llamados contratos
electrónicos.

Contrato electrónico es el acto constituido por el acuerdo de dos o

más voluntades sobre un objeto jurídico de interés común para las
partes, celebrado a distancia, de formación instantánea o sucesiva,
y por vía electrónica, con el fin de crear, modificar o extinguir una
situación jurídica.
 Contratos Electrónicos

Los Contratos Electrónicos son cuando una empresa ofrece sus servicios por
Internet y el usuario los adquiere por vía electrónica a través de la Red; es decir,
aquel contrato en el cual ambas partes manifiestan su deseo de contratar por
medios electrónicos. También incluye todas las actividades que se realizan antes,
durante y después de la venta. Estas actividades, incluyen publicidad, negociación
entre vendedor y comprador, formalización del contrato, atención al cliente antes y
después de la venta.
Según la Ley de comercio electrónico son servicios de la sociedad de la
información, entre otras, las siguientes actividades económicas:

1. La contratación de bienes o servicios por vía electrónica.

2. La organización y gestión de subastas por medios electrónicos o de mercados y
centros comerciales virtuales.
3. La gestión de compras en la red por grupos de personas
4. El envió de comunicaciones comerciales.
5. El suministro de información vía telemática
6. El video bajo demanda, como servicio en que el usuario puede seleccionar a
través de la red, tanto el programa deseado como el momento de su suministro
y recepción, y, en general, la distribución de contenidos previa petición
individual.
 Forma De Contratación

Si se parte del hecho cierto de que la contratación electrónica es, en muchas ocasiones, una
contratación sometida a formatos previos, es decir, que las condiciones de la contratación han
sido previamente dispuestas por una sola de las partes quedando a la otra parte sólo la
facultad de adherirse, configurándose así un contrato de adhesión, la primera fase a la que se
ha hecho mención, es decir, los tratos o negociaciones preliminares, pierde relevancia.

No obstante, esto sucede en todos los ámbitos posibles de contratación con la mayoría de los
contratos de servicios, por ej. compraventa de boletos aéreos.

De otra parte, el momento del nacimiento del contrato, es decir, de su perfección, permite
conocer a partir de qué momento el contrato existe, así como determinar cuál es la ley
aplicable a la capacidad de las partes contratantes, cuál es la norma aplicable en el supuesto
de modificaciones legislativas ocurridas durante la formación del contrato (hay una ley
vigente en el momento de los tratos preliminares y deja de estar vigente al tiempo del
nacimiento del contrato), determinar los plazos de prescripción, el límite de la retroactividad
en el caso de contratos sometidos a condición, la transferencia de los riesgos de la cosa
objeto del contrato, los precios del mercado o la rescisión de los contratos hechos enfraude
de los acreedores , etc.
Algunos de estos aspectos resultan relevantes dentro del ámbito de la contratación
electrónica, por ejemplo, el de la determinación de los riesgos, y otros parecen quizá
imposibles, como las modificaciones legislativas en dos momentos del contrato, puesto que la
Contratación Electrónica se caracteriza por la velocidad en la ejecución.

También tiene especial relevancia, el lugar de perfeccionamiento del contrato, que permitirá
determinar los tribunales competentes y el derecho aplicable
 Formación de un contrato electrónico

1. Formación del consentimiento: oferta y aceptación

Previo al análisis de los momentos de la oferta y la aceptación, es necesario tener en cuenta

que detrás de cualquier contrato celebrado por medios electrónicos existen personas, aun
cuando las máquinas respondan por procesos automatizados. Alguien las programó para dar
tales respuestas. "Por ello, en estos supuestos de contratos por medios informáticos, todo el
andamiaje de la teoría general del contrato sigue vigente, simplemente el método es
novedoso, pero emitir y aceptar ofertas continúa siendo el mismo hecho que responde a
conceptos jurídicos ya conocidos".
Partiendo de la base que existe consentimiento, subsiste el problema jurídico de determinar
cómo y cuándo éste surge. En consecuencia, deben analizarse los elementos de este acuerdo,
conforme se ha hecho tradicionalmente: la oferta y la aceptación.
La doctrina señala que hay oferta cuando la "declaración de voluntad contiene todos los
elementos necesarios para que el contrato a la que se refiere pueda formarse por la mera
aceptación de la otra parte sin necesidad de una nueva declaración de voluntad del
proponente". Esta es la llamada teoría del espejo. Por otra parte, la oferta puede ser expresa
o tácita, siendo tácita la que "se induce de ciertos hechos que revelan en su autor la intención
inequívoca de celebrar un contrato" señalando como ejemplo los artículos que se exhiben en
el escaparate de un almacén con una etiqueta mencionando su precio. Un segundo problema
a dilucidar, de acuerdo a las normas del Código de Comercio, es si se trata de relaciones entre
ausentes o presentes, de modo de determinar el momento en que se forma el
consentimiento.
1.1 Ofertas contenidas en catálogos y ofertas permanentes.

Agrega que quienes mantienen ofertas permanentes por tener industrias,

comercios o servicios a disposición del público no tienen la obligación de contratar
con el primero que acepte. ALESSANDRI, citando a PLANIOL y RIPERT, dice: "El
hecho de abrir un almacén, una tienda o una oficina no importa una oferta
obligatoria, sino únicamente una invitación a contratar".
Esta misma duda aparece en los contratos electrónicos B2C, donde a diferencia del
comercio "real", no es necesario ir a ninguna parte, sino sólo pulsar el botón hacer
un click de aceptación en la casilla correspondiente para que la adquisición del
producto sea cursada. Los sitios web no constituyen una mera exposición de
productos para ser revisados, una invitación a comprar. Los sitios web, más que un
catálogo, se definen como tiendas virtuales, que cuentan con individualización de
los productos, su precio, medios de pago, de manera que apretando un botón se
expresa el consentimiento para la adquisición de los productos, que en
consecuencia serán despachados por el proveedor electrónico. Algunos tienen sus
procesos tan automatizados que señalan el número de bienes disponibles y
contestan inmediatamente los pedidos.
La posición tradicional favorece al comercio, ya que éste tendrá la última palabra
para aceptar o rechazar la oferta de compra, además de fijar la jurisdicción de los
tribunales en su domicilio.
2. Sujetos Intervinientes
2.1 Identificación De Las Partes

El problema de la identificación de las partes cuando celebramos un contrato, es

relativamente fácil de identificarse, si no conocemos aquella persona con la que
estamos celebrando un contrato, se procede a la identificación del mismo con los
distintos documentos oficiales.
Pero tratándose de la contratación electrónica la identificación de las partes no es
posible, la única información disponible algunas veces es el correo electrónico,
pero no tiene el carácter legal de identificación de las personas.
2.2 Contenido Del Contrato

También en la contratación electrónica nos enfrentamos al contenido del contrato

como uno de las dificultades que se presentan.
Debemos tomar en cuenta que al momento que celebramos un contrato de forma
tradicional, las cláusulas del contrato, así como las demás declaraciones que se
celebran en papel, es difícil alterar el documento papel y que no quede huella de la
infracción contractual; sin embargo, tratándose de la contratación electrónica la
alteración del contenido se puede realizar sin dejar constancia de ello.
La criptografía participa de forma importante dentro de la forma que las partes
eligieron para proteger su acto jurídico, de forma tal que se oculte la escritura
original.
El sistema de clave asimétrica que se utiliza en la firma electrónica implica que
cualquier intento o de hecho modificación del contrato dejará un rastro o evitará
que se descifre lo cifrado; ahora bien, que habrá que contar con la tecnología
suficiente ante la tendencia de tratar de romper el cálculo del mecanismo que se
utiliza en la firma electrónica.

3.3 Testigo Electrónico En La Contratación Electrónica

Tratándose de la contratación electrónica el testigo electrónico o el notario

2.3 Testigo Electrónico En La Contratación Electrónica

Tratándose de la contratación electrónica el testigo electrónico o el notario

cibernético viene a solucionar este problema planteado.
El testigo electrónico será aquella persona en que las partes confían y acuerdan
que presencie el acto jurídico por medios electrónicos que se va a celebrar.
Cabe apuntar aquí que al mencionar la presencia del testigo electrónico estamos
refiriéndonos a una presencia virtual a través de un ordenador que tendrá los
requisitos de seguridad y confiabilidad exigibles, de los que el testigo electrónico
será responsable.
El testigo electrónico aparecerá por ejemplo en el supuesto en que dos empresas
deciden realizar un contrato electrónico, por lo que una de ellas realiza un pedido
de mercancías a la otra a través de su página de Internet, para otorgarle seguridad
y certeza jurídica ambas partes deciden contactar a un tercero, el cual actuaría
como testigo electrónico, se debería contactamos a un notario público que este
facultado para otorgar fe de este tipo de actos de comercio a través de Internet.
Se establece un contacto entre los tres, así que se establezca la oferta y la
aceptación manifestada en las propias declaraciones de las partes contratantes, las
cuales pasan por el ordenador del testigo electrónico, el cual estará en la
obligación de guardar en su forma original el contrato para su consulta
posteriormente en caso de que exista un conflicto entre las partes.
3. Ofertas entre ausentes.

En la actualidad podría definirse como ofertas entre personas presentes que deben
dar respuesta inmediata, o ausentes, en cuyo caso, la oferta se realiza por escrito y
existe un plazo para su aceptación, ya que ésta no puede estar vigente
permanentemente. Ahora bien, el medio electrónico permite hacer ofertas entre
ausentes, pero con comunicaciones simultáneas, lo que de ninguna manera podría
considerarse como una propuesta verbal, ya que éstas se realizan por medios
electrónicos, que, para todos los efectos, como lo establece la Ley 19.799, se
tendrán por escritas. Ahora, el plazo para dar la respuesta podrá ser de 24 horas
como lo dice el artículo 98 del Código de Comercio, o a vuelta de correo, que
curiosamente, hoy en día, con el correo electrónico que es como generalmente
viajan estas comunicaciones, será más expedito. Jorge Wahl propone el criterio de
la razonabilidad para determinar la cuestión del tiempo empleado en la respuesta,
criterio que ya manejan los tribunales y dados los cambios en las tecnologías,
parece más adecuado que establecer plazos ciertos para las respuestas oportunas.
En este aspecto donde tienen especial relevancia las teorías que tratan de explicar
cuál es el momento en que el contrato debe considerarse perfecto.
 Consentimiento de un contrato electrónico
La voluntad constituye la columna vertebral del negocio jurídico, aunado al objeto y la causa
es uno de sus elementos esenciales comunes. El contrato es un negocio jurídico que requiere
la existencia de la declaración de voluntad de sus artífices, de tal manera que estas sean
recíprocas y coincidentes para alcanzar un fin común.

El contrato se considera como estructura consensual desde el punto de vista técnico, pues se
entiende por tal a la concordancia de las declaraciones de voluntad de las partes
contratantes, de lo que se deduce la importancia trascendental del consentimiento como
elemento del contrato, que incluso lo define resumidamente.

De esta manera podemos definir el consentimiento como la coincidencia de dos o más

manifestaciones de voluntad para la producción de consecuencias jurídicas, las que sólo se
producirán debido a que son queridas de igual forma por las partes. La manifestación de
voluntad implica tanto una voluntad consciente como una conducta observable de una
persona capaz de dar a conocer a la contraparte su intención de que se produzcan
consecuencias de derecho. De esta forma la voluntad se desdobla en dos sentidos, uno
subjetivo pues implica una voluntad consciente de producir consecuencias de derecho; y otro
objetivo que implica una conducta observable, que tiene por objeto expresar dicha voluntad.
La confluencia entre la voluntad y la conducta que la exterioriza es un presupuesto de validez
de la misma.
1. Oferta contractual.

2. Aceptación de la oferta

3. Momento y lugar del contrato

 Perfeccionamiento del contrato electrónico
Si la discusión sobre si la formación del consentimiento se produce cuando se envía la
aceptación o la recibe el oferente se da en el mundo real, en que se presuponen ciertos
plazos para que la respuesta que se emite llegue a destino, en el mundo virtual, a pesar de la
simultaneidad que puede darse en estas comunicaciones, existe también la falta de certeza
de que la respuesta llegue a puerto, y si llega, que el destinatario la abra y lea. Sin embargo,
todos los problemas técnicos que infunden estas dudas son similares a los que ocurrían
antiguamente si fallaba el correo o el sistema de telegramas o los mensajeros.

Nuestra legislación adhiere a la postura de la aceptación o declaración de la respuesta, Surge

entonces la cuestión de ¿dónde se forma el consentimiento en los contratos electrónicos? La
respuesta lógica sería el lugar en que se emite la aceptación, dónde se encuentra el
computador mediante el cual se emite la respuesta, entonces, el domicilio o lugar desde
dónde se encuentra el aceptante, si consideramos que es el consumidor quien acepta. Si se
acepta la teoría tradicional, será el domicilio del vendedor, quien acepta la oferta que el
comprador hace de adquirir.

La ventaja de esta segunda posición es la certeza que tiene el comerciante, y el sistema

jurídico, del lugar que fijará la legislación aplicable, a diferencia de la posición más abierta,
que da al consumidor las ventajas.
 Tipos de Contratación
Por su forma de ejecución:

• Contratación Directa u ONLINE: Es aquella modalidad de comercio en Internet en

el que la oferta, aceptación, entrega y el pago se hacen en línea (en la Red). Ejemplos de este
tipo pueden ser la compra de música a través de internet, compra de un programa de
ordenador, etc.

• Contratación Indirecta u OFF LINE: Es aquella modalidad de comercio en internet

donde la oferta, aceptación se hace en la red, pero la entrega y/o el pago se producen fuera
de la red. Ejemplos de este tipo pueden ser el comercio electrónico de productos y servicios
físicos, tal y como la compra de libros a través de internet, encargado de un servicio que se va
a realizar en el domicilio o la compra de un CD que remiten la domicilio.
Por la emisión de las declaraciones:

• Contrato electrónico puro: las declaraciones de voluntad se manifiestan íntegramente a

través de medios electrónicos tales como el correo electrónico las páginas interactivas.

• Contratos Reactivos: Exigen de las partes el uso de herramientas adicionales de

comunicación para poder llevar a cabo la contratación. Son los más comunes en sistemas de
micropagos, contratación de servicios personalizados y venta por catálogo. Ejemplos:
Contratación a través de e-mail, Suscripción a servicios por medio del envío de SMS.

• Contratos Interactivos: El lugar en que se encuentra la oferta permite por sí mismo efectuar
la contratación.

O Contratos “click“

O Contratos “browse“

•Contrato electrónico mixto. La contratación combina sistemas electrónicos de

manifestación de voluntad con otros tradicionales. Ejemplo: Descarga de formulario de
solicitud de pedido para su envío por fax o correo postal.
Por los sujetos que son parte del contrato electrónico:

• Contrato electrónico de consumo: el contrato será de consumo cuando en él participe al

menos un consumidor o usuario. Ejemplo: compra de billetes de vuelo a través de una página
web.

• Contrato electrónico mercantil: el contrato será mercantil cuando todas las partes
contratantes sean empresarios o profesionales. Ejemplo: Compra-venta de madera para la
fabricación de sillas.
 Consumación
Significa jurídicamente el cumplimiento del contrato o lo que es lo mismo el cumplimiento de
sus obligaciones.

Art. 1091 y 1278 CC: Los contratos son obligatorios, y las obligaciones nacidas de los mismos
tienen fuerza de ley para las partes contratantes. Su obligatoriedad se deriva de la voluntad
de las partes amparada por la ley.

El termino pago equivale a cumplimiento y tiene dos acepciones:

• Cumplimiento efectivo de la obligación (realización de la prestación debida)

• Cumplimiento realizado mediante la entrega de una suma de dinero.

Una vez producida la perfección del contrato, debe procederse a su pago. En la contratación
electrónica el pago ¿ha de ser también electrónico? Creo que es un punto que se debe dejar
a la libre voluntad de las partes, pero si bien es cierto que la contratación electrónica
proporciona una mayor celebridad en las operaciones comerciales, parece que lo más lógico
sería seguir en esta línea y que el pago sea también de forma electrónica
 Conclusiones

Es el acuerdo de voluntades para crear o transferir derechos y obligaciones a

través de medios electrónicos, ópticos o de cualquier otra tecnología.

Por tanto, la figura de contrato electrónico como medio para la formalización de

acuerdos entre partes en la economía digital, se refiere al mensaje de datos que se
envía por medios electrónicos y que implica su formalización y aceptación por
medios electrónicamente fiables. Podemos decir que el contrato electrónico tiene
como objeto de contratación bienes y servicios por medios electrónicos.