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UNIVERSIDAD DEL CAUCA

Facultad de Derecho
Sede Santander de Quilichao

CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES

JORGE ALEXANDER BARRIOS MEDINA


Docente Área Derecho Civil
V semestre
2015-1
GENERALIDADES, ELEMENTOS Y
REQUISITOS DE LOS CONTRATOS
GENERALIDADES
La sola voluntad de las personas puede crear
obligaciones mutuas, por ello podemos señalar que una
de las principales fuentes de las obligaciones son los
contratos. Art. 1494 CC
Podría decirse que una OBLIGACIÓN es el vínculo
jurídico por medio del cual una persona, llamada
ACREEDOR, puede exigir a otra llamada DEUDOR, la
realización de una conducta consistente en DAR, HACER
O NO HACER algo.
DEFINICIÓN DE CONTRATO
ART. 1495 CC
“…Contrato o convención es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser de una o muchas personas...”
Definición corta: deja por fuera los contratos bilaterales (
Art.1496 CC), y asimila el contrato a la convención lo cual
es incorrecto pues la convención es el género y el
contrato la especie.
CONCEPTO DE CONTRATO
Los comerciantes introdujeron elementos novedosos que
modernizaron las ancestrales instituciones civiles e idearon otras
que permitieran la correcta ejecución y desarrollo de los negocios.

CONTRATO: “…Es un acuerdo de voluntades, entre dos o más


contratantes, manifestado en forma legal y que tenga por objeto la
creación, modificación o extinción de una relación jurídica…”
(Cabanellas, Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo II, págs. 337 y 338)

SAVIGNY: “…El contrato es el concierto de dos o más voluntades


sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus
relaciones jurídicas…”
CONCEPTO DE CONTRATO
La génesis de esta noción se encuentra en Pothier, para quien el
contrato es una convención “…por la cual dos partes
recíprocamente, o solo una de ellas, prometen y se obligan para
con la otra a darle alguna cosa, o a hacer o no hacer una cosa…”.

Contrato y convención no son términos sinónimos. Para Pothier, la


convención o pacto es el consentimiento de dos o más personas,
para formar entre ellas un compromiso, o para resolver uno
existente, o para modificarlo. La especie de convención que tiene
por objeto formar un compromiso, es decir, crear obligaciones, es lo
que se llama contrato.
CONCEPTO DE CONTRATO
El contrato es un acto por el cual una parte se obliga para con otra
a dar, hacer o no hacer alguna cosa, es decir que el contrato es
una convención generadora de derecho.

La diferencia entre contrato y convención es que el CONTRATO


crea obligaciones entre las partes, mientras que la CONVENCIÓN
es un acuerdo entre las partes para crear, modificar, o extinguir un
derecho o una obligación.

El contrato es, por consiguiente una especie particular de la


convención.
DEFINICIÓN DE CONTRATO
ART. 864 C. Cio.

El Código Civil concibe el contrato como un negocio jurídico de


contraprestación, mientras que el Código de Comercio lo hace como
un negocio jurídico de colaboración:

“…El contrato es un acuerdo de dos o más partes para constituir,


regular o extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial y
salvo estipulación en contrario, se entenderá celebrado en el lugar
de residencia del proponente y en el momento en que éste reciba la
propuesta …”
DEFINICIÓN DE CONTRATO
ART. 864 C. Cio.

Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación


cuando el destinatario pruebe la remisión de ella dentro
de los términos fijados por los artículos 850 y 851.

La definición de contrato del Código de Comercio, debe


hacerse en el marco de la misma norma, por cuanto no
existe una teoría elaborada, única y exclusivamente
mercantil, habida cuenta que el texto siempre remite a
que los vacíos de la norma mercantil sean llenados o
suplidos por el código Civil, empezando por el Artículo
2° que manifiesta:
CÓDIGO DE COMERCIO.
“… ARTICULO 2o. <APLICACION DE LA LEGISLACION CIVIL>.
En las cuestiones comerciales que no pudieren regularse conforme a la regla anterior, se aplicarán las disposiciones
de la legislación civil…”

“…ARTICULO 20. <ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS


MERCANTILES - CONCEPTO>.
Son mercantiles para todos los efectos legales:
19) Los demás actos y contratos regulados por la ley mercantil…”.

“…ARTICULO 822. <APLICACION DEL DERECHO CIVIL>.


Los principios que gobiernan la formación de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos,
interpretación, modo de extinguirse, anularse o rescindirse, serán aplicables a las obligaciones y negocios jurídicos
mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa.
La prueba en derecho comercial se regirá por las reglas establecidas en el Código de Procedimiento Civil, salvo las
reglas especiales establecidas en la ley….”
DERECHO COMPARADO
DEFINICIÓN
El moderno Código Civil Peruano (art. 1353 del Código
Civil Peruano de 1984: “…las partes pueden
determinar libremente el contenido del contrato,
siempre que no sea contrario a norma legal del
carácter imperativo…”),

también se inclina por dejar de lado la relatividad que


implica la operación subjetiva de conceptos como el
orden público y las buenas costumbres, señalando
como única barrera para la iniciativa privada la que
imponga la ley.
CÓDIGO FRANCES DE
NAPOLEÓN (1804)
ARTÍCULO 1101

“Le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes
s'obligent, envers une ou plusieurs autres, à donner, à faire ou à ne pas
faire quelque chose.”

El contrato es un convenio por el que una o más personas se obligan para


con otra u otras, a dar, hacer o no hacer alguna cosa
(http://es.scribd.com/doc/20568571/Codigo-Civil-Frances-Traducido#scribd)
CÓDIGO CIVIL ITALIANO (1942)

ARTÍCULO 1321

“Il contratto è l'accordo di due o più parti per costituire, regolare o


estinguere tra loro un rapporto giuridico patrimoniale.”

El contrato es el acuerdo de dos o más partes para constituir, regular


o extinguir una relación jurídica patrimonial
(http://es.scribd.com/doc/35581401/TITULO-II)
CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL
ACTUAL

Artículo 1254

El contrato existe desde que una o varias personas consienten en


obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algún
servicio.
CÓDIGO CIVIL ARGENTINO

Artículo 1137

Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una


declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos.
CONCLUSIÓN

El Código de Comercio Colombiano al igual que el


Código Civil, no adopta en forma clara e inequívoca
una teoría del negocio jurídico, manteniendo también,
como lo hace el Código Civil, una noción de contrato
que se confunde con la convención misma, pero
todavía más amplia y general en el Código de
Comercio, donde se da cabida dentro de la noción de
contrato a negocios jurídicos plurilaterales, como es el
negocio jurídico de colaboración, del cual se derivan
consecuencias en derecho, bien diferentes a la de los
negocios jurídicos de contraprestación.
ELEMENTOS DEL CONTRATO
ELEMENTOS DEL CONTRATO ART. 1501,
1502 CC

Son tres TIPOS DE ELEMENTOS que se distinguen en los contratos:


1. Esenciales: Son aquellos elementos mínimos que deben concurrir
para que el contrato nazca a la vida jurídica, sin los cuales el contrato
o no existe o degenera en otro diferente. Ej. En la compraventa la
cosa y el precio.
2. Naturales: Es toda la normatividad que se entiende incorporada al
contrato al momento de celebrarse sin que haya necesidad de que
se pacten en el expresamente. Ej. En la compraventa el saneamiento
por evicción, los Vicios Redhibitorios, la lesión enorme.
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art. 1501,1502 CC

3. Accidentales: Son aquellos que las partes pactan


expresamente ya que no se entienden incorporados al
contrato, porque no son de la esencia o de la naturaleza
de dicho contrato. Ej. Plazo para la entrega, intereses,
pacto de arras, cláusula penal
REQUISITOS DEL CONTRATO
REQUISITOS DE LOS CONTRATOS

La ley señala tres clases de requisitos de los contratos:

1.Requisitos de existencia: el único requisito es el consentimiento


o acuerdo de voluntades. Art.1504, 1694, 1301, 1290 , 2151 C.C.
Art.912 C. Cio.
2.2. Requisitos de validez: Son: el consentimiento sin vicios, la
capacidad de las partes, la licitud del objeto, la licitud de la causa y
la formalidad en los contratos solemnes. Art.1500, 1740,1741,
1760 C.C.
REQUISITOS DE LOS CONTRATOS

3. Requisitos de subsistencia. Son la buena fe y la diligencia y


cuidado de las partes en la ejecución de sus obligaciones.

Los requisitos de existencia y de validez del contrato se refieren a la


formación del acuerdo de voluntades, mientras que los requisitos de
subsistencia hacen referencia al cumplimiento de las obligaciones
que nacen del contrato.

El contrato existente pero afectado de vicios puede ser anulado o


rescindido.
REQUISITOS DE VALIDEZ
REQUISITOS DE VALIDEZ ART.
1502 CC

Son elementos constitutivos del contrato:

1. La Capacidad.
2. El Consentimiento.
3. El Objeto lícito.
4. La Causa lícita.
1. La capacidad
EL contrato es una manifestación de la voluntad que
tiene como fin producir un efecto, señalando la ley que
la capacidad legal de una persona consiste en poder
obligarse por sí misma, sin el ministerio o autorización
de otra persona. Art. 1502 CC.

Presunción general: toda persona mayor de 18 años,


adquiere capacidad de obrar o de ejercicio o capacidad
negocial.
1. La capacidad
Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces. Art. 1503 CC.

La CAPACIDAD es la regla general y la INCAPACIDAD es la


excepción que proviene de la ley.

La INCAPACIDAD es una institución jurídica dirigida a la protección


y defensa de quienes, por carecer de ciertas facultades, no se
encuentran habilitados para ejercitar por sí mismos sus derechos y
no pueden contraer las obligaciones que les competen.
1. La capacidad
CLASES DE INCAPACIDAD ART. 1504 CC La doctrina clasifica a la incapacidad
en:

1. INCAPACIDAD GENERAL:

1.1. INCAPACIDAD ABSOLUTA: Están imposibilitados para actuar


válidamente, sus actos son nulos absolutamente, no producen efectos
porque no tienen voluntad negocial. Ej. Dementes, impúberes y
sordomudos que no puedan darse a entender por ningún medio.

1.2. INCAPACIDAD RELATIVA: Tienen un principio de capacidad, que


permite la convalidación por las partes una vez hayan cesado las causas que
determinaron esa incapacidad. Sus actos son nulos relativamente. Ej.
Menores adultos, disipadores declarados e interdicción.
1. La capacidad
2. INCAPACIDADES PARTICULARES O INHABILIDADES: Se es capaz
para la generalidad de los negocios, pero no pueden realizar ciertos
negocios jurídicos, cuando existen preceptos legales que prohíben
dicha contratación pues se protege a terceros. Son impedimentos. La
ejecución de dichos actos acarrea nulidad.
Ej. En razón del cargo que ocupa, la existencia de un vínculo legal o
convencional como en el caso de los tutores o guardadores o el
mandatario. Inc. final del Art.1504, 2170, 1852, 1853, 1854 y 1855
CC. Art.906 CCo. Compraventas prohibidas.
2. El Consentimiento
Es la expresión de la voluntad de las partes expresada en el
contrato, o manifiesta de manera verbal para la celebración
del mismo.

Esa expresión debe ser libre y espontánea, libre de vicios.

Art. 1508 CC: Los vicios de que puede adolecer el


consentimiento son:

1. ERROR
2. FUERZA
3. DOLO
2. El Consentimiento
1. El ERROR COMO VICIO EN EL CONSENTIMIENTO.
El error es una representación falsa e inexacta de la
realidad, que implica una discordancia no solamente
entre la voluntad declarada y la voluntad efectiva de
cada una de las partes, sino también entre la voluntad
de la una y la voluntad de la otra, que por lo mismo no
se han podido confluir para formar un acuerdo.
El error puede ser de derecho, de hecho y acerca de la
persona.
2. El Consentimiento
El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento y se incurre en él cuando se cree
que determinada norma jurídica regula cierto
hecho, o cuando se cree que no hay norma que
regule determinado hecho, o cuando se le da un
alcance diferente. No es vicio del consentimiento
porque la ignorancia de la ley no sirve de excusa.
2. El Consentimiento
El error de hecho solo vicia el consentimiento cuando la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre el que versa el
acto o contrato, es diversa de lo que se cree, y esa calidad
es el principal motivo para contratar la cual ha sido
conocida por la otra parte.

Ej. Luis compra un anillo porque cree que es de platino con


diamantes y realmente es de otro metal con una piedra
diferente.
2. El Consentimiento
El error acerca de la persona con quien se tiene
intención de contratar, no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de
esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso, la persona con quien
erradamente se ha contratado tendrá derecho a
ser indemnizada de los perjuicios en que de
buena fe haya incurrido por la nulidad del
contrato.
2. EL Consentimiento
2. LA FUERZA O VIOLENCIA COMO VICIO EN EL
CONSENTIMIENTO.
La fuerza es la coacción física que anula el
consentimiento, mientras que la violencia es la
amenaza o coacción que presiona sobre la
voluntad pero no la elimina.
Con el empleo de la fuerza se obliga a una persona
a hacer lo que no quiere por medios a los cuales no
puede resistirse, su voluntad no queda libre sino
sometida al agente de la fuerza.
2. El Consentimiento
La violencia puede ser física y moral. La violencia moral se
traduce en amenazas: un justo temor de verse expuesta
ella, su esposo(a) o algún familiar a un mal irreparable.
La fuerza para que invalide el acto celebrado requiere de
dos requisitos:
- La intensidad del acto violento y la repercusión de éste en
el ánimo de la víctima.
- Que tales actos no se encuentren legitimados en el
ordenamiento jurídico respectivo.
2. El Consentimiento
3. EL DOLO COMO VICIO EN EL CONSENTIMIENTO.
El dolo puede definirse como la voluntad maliciosa que persigue en
forma desleal el beneficio propio o el perjuicio de otro al celebrar un
acto o contrato, valiéndose de engaños, argucias o sutilezas o
aprovechándose de la ignorancia ajena; pero sin intervención de
fuerza ni de amenazas.
El dolo es fraude, engaño, simulación. Significa la práctica voluntaria
del mal, la maldad jurídica, el deseo consciente de causar un
perjuicio, la mala intención, la mala fe, la traición.
2. El Consentimiento
El efecto principal del dolo consiste en anular el consentimiento, y
para que se produzca la nulidad absoluta del acto debe:

1. Ser grave.
2. Haber sido causa determinante de la acción.
3.Haber causado daño.
4. Haber sido empleado por una de las partes contratantes, porque
si lo ejercen ambas, se compensa.
El plazo para pedir la nulidad por dolo durará cuatro años contados a
partir del día de la celebración del contrato. Art.1750 CC
2. El Consentimiento

En los demás casos, el dolo solo da lugar a la acción de perjuicios


contra la persona o personas que lo han fraguado por el valor total
de los perjuicios y contra las que se han aprovechado del dolo, hasta
concurrencia del provecho que les ha reportado. Art.1515 inc. 2 CC.
El plazo para instaurar la acción es de diez años Art.2536 CC.
El dolo se presume sólo en los casos especialmente previstos en la
ley; debiéndose probar en los demás eventos, y todos los medios
son idóneos para probarlo. Art. 1516, 1025, 1358 CC.
3. EL Objeto lícito
Art. 1517 y ss. CC
El Código Civil toma el objeto de varias maneras, no es el
simple objeto material, sino la conducta humana referida
al objeto material. Responde a la pregunta ¿Qué se debe?
Así, el objeto puede verse desde distintos puntos de vista:

A) Objeto del acto jurídico.


B) Objeto del derecho creado por el acto.
C) Objeto del contrato y
D) Objeto de la obligación.
3. EL Objeto lícito
Art. 1517 y ss. CC
El objeto del acto jurídico es el derecho que el acto ha
creado, modificado o transferido.
Art. 1517 CC. “Toda declaración de voluntad debe tener
por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer.”
En esta norma se integran tanto el objeto del contrato
(la obligación) como el objeto de la obligación (una
conducta que consistir en dar, hacer o no hacer)
3. EL Objeto lícito
Art. 1517 y ss. CC
Ej. El objeto del contrato de venta es la relación jurídica que
convierte al vendedor en acreedor del precio y al comprador en
acreedor de la cosa. Cumplido el contrato, el comprador se
convierte en propietario de la cosa. Ese derecho recae sobre un
objeto, que es la cosa comprada y recibida. Cuando la venta se
perfecciona, el objeto de ella es la obligación que nace para las
partes. El objeto de la obligación es lo que el deudor debe dar,
hacer o no hacer.
3. EL Objeto lícito
Art. 1517 y ss. CC
Requisitos o condiciones del objeto. Art. 1518 CC
Pueden ser objeto de una declaración de voluntad:
1. Las cosas que existan y las que se esperan que existan,
es decir debe ser posible.
2. Deben ser comerciales.
3. Deben estar determinadas, bien por su género o por su
especie. Si no se indica la calidad, debe ser de mediana
calidad.
4. Deben ser lícitas.
3. EL Objeto lícito
Art. 1517 y ss. CC
Hay ILICITUD EN EL OBJETO en los siguientes casos:
1. En todo lo que contraviene al derecho público de la
nación (derecho constitucional, penal, administrativo, etc.)
Art.1519 CC.
2. En el contrato que recaiga sobre el derecho a suceder a
una persona viva, aún cuando intervenga el
consentimiento de esa persona. Art. 1520 CC
3. En todo contrato prohibido por las leyes Art. 1523 CC.
3. EL Objeto lícito
Art. 1517 y ss. CC
4. Hay objeto ilícito en la enajenación de:
- Las cosas que no están en el comercio. Ej. Venta de una persona o
de la patria potestad.
- Los derechos o privilegios que pueden transferirse a otra persona.
Ej. Derecho a pedir alimentos.
- Las cosas que están embargadas por decreto judicial, a menos que
el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Art. 1521 CC
La ilicitud del objeto trae como consecuencia que el acto jurídico es
absolutamente nulo Art.1741 CC, y no podrá repetirse lo que se haya
pagado por un objeto ilícito a sabiendas Art.1525 CC
4. La Causa lícita
Art.1524 cc
Se entiende como causa, la razón de ser o el fundamento
de determinado acto, y también el fin por el cual se
celebra el acto. Responde a la pregunta ¿Por qué?
Es el móvil del contrato, lo que motivó o llevó a la
celebración del acto o contrato. Nuestro ordenamiento
dice que la causa no es necesario expresarla, porque ésta
nunca será la misma en cada contrato. Art. 1524 CC inc.1
causa de la obligación; inc. 2 causa del acto o contrato.
SOLEMNIDADES-INEXISTENCIA-
NULIDAD
LAS SOLEMNIDADES COMO
REQUISITOS DE VALIDEZ

Por regla general los contratos son consensuales (Aquellos donde


el acuerdo o consentimiento de las partes es suficiente para dar
vida al contrato).
Excepcionalmente los contratos son reales y solemnes. La ley
expresamente los señala.
Los contratos son solemnes cuando la voluntad, para ser eficaz,
debe manifestarse a través de ciertas formalidades, como el
otorgamiento de una escritura pública, la intervención de testigos
o la inscripción o registro del documento en el cual consta el acto
jurídico. Art. 1500 CC
LAS SOLEMNIDADES COMO
REQUISITOS DE VALIDEZ
La imposición legal de determinada formalidad tiene por objeto:

a) Facilitar y conservar la prueba del acto jurídico.


b) Garantizar la libertad y seguridad de los otorgantes.
c) Proteger a los terceros pues les facilita el conocimiento de ciertos
actos jurídicos que podrían afectar sus intereses patrimoniales o
morales.

Art. 756, 796, 826, 1076, 1080, 1668 #6, 1857, 2434, 2435 CC
LAS SOLEMNIDADES COMO
REQUISITOS DE VALIDEZ
SANCIÓN POR INOBSERVANCIA DE SOLEMNIDADES INHERENTES A
LA NATURALEZA DEL ACTO
Art.1741 CC “la omisión de algún requisito o formalidad de las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos” produce NULIDAD
ABSOLUTA.
Otros autores con base en el Art. 1760 CC señalan que la sanción es
la INEXISTENCIA DEL MISMO, pues se miran como no ejecutados o
celebrados por faltar la escritura pública en la venta de un inmueble.
Sin embargo para el art. 1741 CC la falta de escritura pública
constituye causal de nulidad absoluta.
INEXISTENCIA
La inexistencia se produce cuando en el acto falta un
requisito o elemento esencial vinculado a la voluntad, al
objeto, la causa, la capacidad o la definición del acto o
contrato.

Ej. Una compraventa sin precio. El matrimonio de dos


personas del mismo sexo.
CONSECUENCIAS DE LA
INEXISTENCIA
1. Lo que no existe ni se ratifica ni se confirma, por lo tanto un
acto inexistente no es susceptible de ratificación ni confirmación
2. El juez no declara la inexistencia solo lo constata y dicha
acción no prescribe así como tampoco cuando se alegue como
excepción, porque el transcurso del tiempo no puede crear lo
que no existe.
3. El acto inexistente no puede convertirse en otro. Ej.
Compraventa sin precio en donación.
NULIDAD
El Art.1740 CC no define la nulidad, se limita a señalar
cuando es nulo un acto o contrato.
La nulidad es una de las sanciones legales que se aplica a
los actos que la ley prohíbe.

La nulidad es una sanción de invalidez por lo que le quita


eficacia o valor al acto jurídico porque presenta defectos
en su constitución, y una vez declarada la nulidad, coloca a
las partes en la misma situación en que se hallarían si
nunca hubiesen contratado. Art.1746 CC
NULIDAD

La nulidad es impuesta por la ley, son TAXATIVAS, por lo


tanto las partes no pueden crearlas y los jueces solo
pueden anular los actos señalados como nulos y no
pueden dejar de decretarla.
Ejemplos:
Art. 6, 1523, 1526, 1664, 1741, 1852, 1872, 1537 CC
CLASES DE NULIDAD ART.
1740 CC
La nulidad es de dos clases:
1. Nulidad Absoluta.
2. Nulidad Relativa.
Ambas requieren de declaración judicial y mientras ello sucede, el
acto debe ser respetado y cumplido como si fuera válido.
Art. 1741 CC Se debe examinar si el acto jurídico está incurso en uno
de los casos de nulidad absoluta, en caso contrario, se entiende que
cualquier otro vicio genera nulidad relativa y da derecho a la
rescisión del contrato.
CAUSALES DE NULIDAD
ABSOLUTA
ART. 1741 cc
Son causales de nulidad absoluta del acto o contrato:
1. Objeto ilícito.
2. Causa ilícita.
3. Incapacidad absoluta.
4. La falta de voluntad o consentimiento.
5. La falta de objeto.
6. La falta de causa.
7. Omisión de alguna formalidad o solemnidad que la ley exige para
la validez del acto en consideración a la naturaleza del acto o
contrato.
CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA
ART. 899-900 C. Co.

En materia comercial será nulo absolutamente el negocio jurídico:

1. Cuando contraríe una norma imperativa, salvo que la ley


disponga otra cosa.
2. Cuando tenga causa u objetos ilícitos.
3. Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.
Será anulable el negocio jurídico celebrado por persona
relativamente incapaz y el que haya sido consentido por error,
fuerza o dolo conforme al Código Civil.
Tanto el negocio nulo como el anulable debe ser declarado por el
juez. La anulabilidad puede sanearse por el transcurso de dos
años.
CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD
ABSOLUTA
ART.1742 CC
1. Puede alegarse por todo aquél que tenga interés en ello.
2. Debe ser decretada de oficio por el juez cuando aparezca de
manifiesto en el acto o contrato que se trata de una nulidad absoluta.
Ej. Promesa de venta no tiene plazo fijo para celebrar el contrato
prometido; compraventa inmueble por documento privado.
3. Puede pedirla el Ministerio Público en interés de la moral o de la
ley.
4. Se puede sanear por la ratificación de las partes, salvo cuando es
generada por un objeto o una causa ilícitos.
5. En todo caso puede sanearse por prescripción extraordinaria.
CAUSALES DE NULIDAD RELATIVA
ART. 1741 CC

Son causales de nulidad relativa del acto o contrato:


1. Los actos de los incapaces relativos, salvo que puedan tener
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos
determinados por las leyes. Art. 1745 CC Ej. Tutor vende
inmueble de impúber (incapaz absoluto) sin autorización
judicial, omitiendo la pública subasta, la venta adolecerá de
nulidad relativa. El mismo impúber ha sido quien ha celebrado
la compraventa, tal contrato adolece de nulidad absoluta.
CAUSALES DE NULIDAD RELATIVA
ART. 1741 CC
2. Si el acto está prohibido pero puede celebrarse o
ejecutarse cumpliendo determinados requisitos o
formalidades consagradas en consideración a la persona de
los contratantes o a uno de ellos y se ejecuta sin éstos. Ej.
Art. 2170 C.C. El mandatario compra las cosas que el
mandante ha ordenado vender sin contar previamente con
su autorización.
3. Los actos cuyo consentimiento estén afectados o viciados
por error, la fuerza o el dolo.
CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD RELATIVA
ART.1743 CC

1. El ministerio público no puede alegarla en el solo interés de la ley.


2. El juez no puede declararla de oficio, solo a petición de parte, ya
sea por vía de acción o de excepción.
3. Solo la puede invocar aquél en cuyo beneficio la han establecido
las leyes, o por sus herederos o cesionarios.
4. Puede sanearse por ratificación de las partes.
5. Puede sanearse por el transcurso del tiempo y debe ser declarada
por el juez. El plazo para pedir la rescisión del contrato es de 4 años.
Art.1750 CC
CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS
CLASIFICACIÓN DE LOS
CONTRATOS
El Código Civil clasifica los contratos en:

1. Unilateral y Bilateral.
2. Gratuito y Oneroso.
3. Conmutativo y aleatorio
4. Principal y Accesorio.
5. Real, solemne y consensual.

Se debe mirar en qué momento queda perfeccionado el


contrato para deducir su carácter .
CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS

La Doctrina clasifica los contratos así:

1. De adhesión y de libre discusión.


2. De ejecución Instantánea y de ejecución sucesiva o
tracto sucesivo.
3. Nominados e innominados o atípicos.
CONTRATO UNILATERAL
Art. 1496 CC
Un CONTRATO es UNILATERAL es el que genera
obligaciones a cargo de solo una de las partes
contratantes, y que si eventualmente, con
posterioridad a su perfeccionamiento, las produce
a cargo de la otra, no se sirven recíprocamente de
causa con las primeras.
CONTRATO UNILATERAL
Art. 1496 CC
La causa de este tipo de contratos es la liberalidad de la
persona que se obliga unilateralmente frente a la otra.
Cada una de las partes es solamente acreedora o
solamente deudora.
Ej. Contrato de mutuo: se perfecciona con la entrega del
dinero al acreedor. A partir de ese momento el deudor se
obliga a devolver el dinero sin que la otra parte adquiera
obligación alguna.
CONTRATO UNILATERAL
Art. 1496 CC

El contrato unilateral en ciertos eventos puede estar


indebidamente ligado al concepto de lo que una parte
de la doctrina ha mal llamado Contrato Sinalagmático
Imperfecto.
Es decir, que se crean obligaciones a cargo del acreedor
que no fueron previstas al momento de la formación del
contrato, pues no existían.
CONTRATO UNILATERAL
Art. 1496 CC
El contrato sinalagmático imperfecto es aquél que,
habiendo sido unilateral en su origen, hace nacer,
en su curso, obligaciones con cargo al acreedor, es
decir aquellos en los que las obligaciones recaen en
una sola parte, en el momento de la convención,
pero que al momento de la liquidación del
contrato, la otra que inicialmente no quedó con
obligaciones a su cargo, puede resultar obligada.
CONTRATO UNILATERAL
Art. 1496 CC
Ejemplo: El depósito y el comodato, en los cuales el
obligado es el depositario y el comodatario, pero al final
puede resultar obligado el depositante y el comodante por
la conservación de la cosa o por los perjuicios de la mala
calidad de la misma.

Esta denominación de contratos sinalagmáticos


imperfectos tiene una situación intermedia entre los
contratos sinalagmáticos o bilaterales y los contratos
unilaterales, lo cual no ha sido aceptada por muchos
tratadistas.
CONTRATO UNILATERAL
Art. 1496 CC
Lo cierto es que los contratos bilaterales ex post facto o sinalagmático
imperfecto, da una idea inadecuada de lo que nos estamos
refiriendo, toda vez que estos contratos son en verdad unilaterales, y
lo que existe con posterioridad es el nacimiento de una obligación
legal independiente, y no interdependiente como en los contratos
bilaterales. La nueva obligación no deriva del contrato sino de la ley.
Por ello, tratándose de un contrato unilateral no tienen lugar los
efectos particulares de los contratos bilaterales.
CONTRATO BILATERAL O SINALAGMÁTICO
Art.1496 CC
Un CONTRATO es BILATERAL o SINALAGMÁTICO cuando
surgen obligaciones de forma recíproca en cabeza de todas
las partes contratantes, sirviéndose estas obligaciones
recíprocas de causa. Es decir que cada uno de los
contratantes es a la vez acreedor y deudor.

Ej. Contrato de compraventa: al perfeccionarse, el


comprador está obligado a pagar el precio del bien y el
vendedor a transferir el dominio de la cosa. Otros
ejemplos: suministro, seguro.
IMPORTANCIA DE ESTA
CLASIFICACIÓN
La importancia de la clasificación entre contratos
unilaterales y bilaterales o sinalagmáticos radica
en la aplicación de la Acción Resolutoria, exceptio
nom adimpleti contractus, teoría del riesgo y la
responsabilidad. Art. 1604 CC
CONTRATO GRATUITO o DE BENEFICENCIA
Art. 1497 cc

Un CONTRATO es GRATUITO o DE BENEFICENCIA cuando


solo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen.

Ej. La donación, tiene por objeto único la utilidad del


donatario, mientras que el donante sufre el gravamen. El
comodato, el mutuo sin intereses, la constitución de una
garantía por un tercero ajeno a la deuda principal, el
mandato y el depósito no remunerados.
CONTRATO ONEROSO
Art. 1497 cc
Un CONTRATO es ONEROSO cuando tiene por objeto la
utilidad de ambos contrayentes, gravándose cada uno en
beneficio del otro. La causa que determinó a las partes a
celebrarlo es egoísta o utilitaria.
Ej. El arrendamiento, la compraventa, el muto con
intereses.
Lo que permite clasificar a los contratos en gratuitos u
onerosos es un criterio estrictamente económico y no de
dogmática jurídica.
IMPORTANCIA DE ESTA
CLASIFICACIÓN
La importancia de la clasificación entre contratos gratuitos
o de beneficencia y onerosos es la responsabilidad y culpa
por pérdida de la cosa, el régimen probatorio en el ejercicio
de la acción pauliana.

La regla general es que un contrato bilateral sea a su vez


oneroso y que un contrato unilateral sea a su vez gratuito.
Pero existen casos de contratos unilaterales onerosos y de
contratos bilaterales gratuitos.
Ejemplo:

Unilateral oneroso:
-El préstamo de dinero con intereses. Sólo resulta obligado
el mutuario (a restituir), pero la utilidad es de ambos, ya
que el mutuante recibe los intereses corrientes o
convencionales.

- El depósito cuando se faculta al depositario para usar la


cosa en su provecho.
Ejemplo:

Bilateral gratuito:
-El mandato no remunerado.

-La donación con cargas. En este caso, el donante impone


al donatario una carga o modo en beneficio de un tercero.
El contrato genera obligaciones para ambos, y al mismo
tiempo es un contrato gratuito ya que no engendra utilidad
económica al donante sino exclusivamente al donatario y
al tercero beneficiado del modo.
Los contratos "onerosos" se subdividen en:

CONTRATOS CONMUTATIVOS y

CONTRATOS ALEATORIOS,

según que las partes jueguen o no a un álea (contingencia


de ganar o de perder), y en ambos las partes se obligan
recíprocamente.
CONTRATO CONMUTATIVO
Art. 1498 cc
El contrato oneroso es CONMUTATIVO cuando cada una
de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a
su vez.

Ej. La permuta, la compraventa, el arrendamiento, el


seguro, mutuo con intereses.
CONTRATO CONMUTATIVO
Art. 1498 cc
La contingencia de ganar o perder no existe para
ninguna de las partes, pues desde la celebración
del contrato las partes conocen el beneficio o
pérdida que les va a representar, y el hecho que
este pronóstico resulte desacertado no priva al
contrato del carácter de conmutativo.
CONTRATOS ALEATORIOS
Art. 1498 cc
El contrato oneroso es ALEATORIO si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida, (si depende de la suerte).
Al celebrarlo las partes no pueden precisar el beneficio o
pérdida porque ello depende de un hecho futuro e
incierto. Ningún pronóstico o cálculo es posible respecto
de las consecuencias económicas que el contrato
producirá.

Ej. Los contratos de juegos y apuestas (lotería), la renta


vitalicia, el de seguro, la compraventa de cosa futura.
CLASIFICACIÓN DE LOS
CONTRATOS
CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS
Según el perfeccionamiento del contrato, se
dividen en:

CONSENSUALES
SOLEMNES y
REALES
CONTRATO CONSENSUAL
Art. 1500 cc
Un contrato es CONSENSUAL cuando se perfecciona
con el solo otorgamiento del consentimiento de las
partes y que esté exento de vicio. Basta con la mera
exteriorización de las voluntades, mediante la oferta
y la aceptación.

No requieren entrega de la cosa ni el cumplimiento


de formalidades ad solemnitatem. Ej. La
compraventa que no verse sobre bienes sujetos a
registro.
CONTRATO SOLEMNE
Art. 1500 CC
El CONTRATO SOLEMNE es aquél que se perfecciona sólo
cuando las partes observan ciertas formalidades especiales
sin las cuales no produce ningún efecto civil.

Estos contratos precisan cumplir con una forma objetiva


denominada solemnidad o formalidad llamada ad
substantiam actus o ad solemnitatem, que se exige en
atención a la naturaleza del acto, sancionándose su no
cumplimiento con nulidad o inexistencia según la teoría que
al respecto se acepte.
CONTRATO SOLEMNE
Art. 1500 CC

Ej. La compraventa de bienes raíces, la hipoteca,


el contrato de renta vitalicia (deben hacerse por
escritura pública). La promesa de contrato debe
constar por escrito para que surta efectos
(Solemnidad).
CONTRATO SOLEMNE
Art. 1500 CC
En los contratos solemnes no hay que confundir las formalidades ad
solemnitaten (o ad substantiam actus), con otro tipo de
formalidades, como por ejemplo:

1. Las exigidas en atención a las personas intervinientes


(formalidades habilitantes).
2. Las exigidas en atención a intereses de terceros (formalidades de
publicidad).
3. Las exigidas para los efectos de la prueba (ad probationem).
4. Las exigidas por los propios contratantes (formalidades
convencionales)".
CONTRATO REAL
Art. 1500 CC
El CONTRATO REAL es aquél que se perfecciona con la
entrega o tradición de la cosa a que se refiere, sobre la
cual versa el contrato.
Esta entrega, puede o no ser tradición, y no
necesariamente debe serlo. Sin esta entrega no hay
contrato.
En los casos en que la entrega no es tradición, como el
depósito, el comodato, la prenda civil, la anticresis, como
la entrega de la cosa se efectúa en mera tenencia a quien
la recibe, el deudor debe restituir el mismo cuerpo cierto.
CONTRATO REAL
Art. 1500 CC
Si no existe el consentimiento, no hay obligación alguna.

Por el contrario, en el caso del mutuo o préstamo de


consumo, que constituye un titulo traslaticio de dominio
(la entrega es tradición), quien la recibe debe restituir otro
tanto del mismo género y calidad.

Ej. El comodato, el depósito, la prenda, la anticresis, la


renta vitalicia, la hipoteca, el mutuo o préstamo de
consumo.
CONTRATO PRINCIPAL
Art. 1499 CC

El CONTRATO es PRINCIPAL cuando subsiste por


sí mismo sin necesidad de otra convención.

Ej. La compraventa, la permuta, comodato,


depósito, mutuo, arrendamiento, etc.
CONTRATO ACCESORIO
Art. 1499 CC
El CONTRATO es ACCESORIO cuando tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no pueda subsistir sin
ella.
El principio que regula la materia consiste en que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. Extinguida
la obligación principal se extingue la obligación
accesoria.
CONTRATO ACCESORIO
Art. 1499 CC
Lo que caracteriza lo principal y lo accesorio de conformidad
con esta definición es el carácter de caución, de garantizar
una obligación principal, la que no necesariamente ha de ser
de carácter contractual, pues también puede ser legal o
delictual.

Por excepción se permite que lo accesorio nazca antes que


lo principal (Hipoteca con cláusula de garantía general).

EJ. La hipoteca, la prenda.


CONTRATO DEPENDIENTE
Art. 1771-1778 CC
El contrato dependiente es aquél que sin estar destinado a
asegurar el cumplimiento de una obligación principal, sus
efectos dependen de la celebración de otro contrato. Por
eso, no se trata de contratos accesorios.

Ej. Capitulaciones matrimoniales, cuyos efectos sólo


habrán de producirse cuando se celebre el matrimonio,
pues se celebran para regular las relaciones patrimoniales
entre los futuros cónyuges.
IMPORTANCIA DE ESTA
CLASIFICACIÓN
La importancia de esta clasificación en contratos
principales, accesorios y dependientes está en
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Por excepción se permite que lo accesorio nazca
antes que lo principal

Ej. Hipoteca con cláusula de garantía general.


Según el cumplimiento del contrato, se dividen
así:

De Ejecución Instantánea.


De ejecución Diferida y
De Tracto Sucesivo.
CONTRATOS DE EJECUCIÓN
INSTANTÁNEA
El CONTRATO DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA o DE TRACTO
ÚNICO: Es el contrato que debe cumplirse en una sola
oportunidad, instantáneamente, en forma total.

Este contrato no admite cumplimientos parciales ya que


sus obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato
que las generó. Hay nacimiento y muerte inmediata de las
obligaciones.

Ej. La compraventa de contado.


CONTRATOS DE EJECUCIÓN
DIFERIDA
El CONTRATO DE EJECUCIÓN DIFERIDA es aquél
contrato en que alguna o algunas de las
obligaciones, se cumplen dentro de un plazo,
tácito o expreso.

Ej. Compraventa a plazo.


CONTRATOS DE TRACTO
SUCESIVO
El CONTRATO DE EJECUCIÓN SUCESIVA O DE TRACTO
SUCESIVO es aquél contrato en que los cumplimientos se
postergan en el transcurso del tiempo, por periodos y
admiten cumplimientos parciales.

La relación contractual tiene estabilidad, y se van


cumpliendo paso a paso, escalonadamente las
obligaciones.

Ej. El arrendamiento.
IMPORTANCIA DE ESTA
CLASIFICACIÓN
La importancia de la clasificación entre contratos
de ejecución instantánea y de ejecución sucesiva es
la posibilidad de dar aplicación a la figura de la
resolución del contrato en caso de incumplimiento
con efectos hacia el pasado (efectos ex tunc) y
derecho a prestaciones mutuas para los contratos
de ejecución instantánea.
IMPORTANCIA DE ESTA
CLASIFICACIÓN
Otra importancia de la clasificación entre contratos de
ejecución instantánea y de ejecución sucesiva es la
aplicación de la teoría de la Resciliación (terminación)
cuyos efectos rigen exclusivamente hacia el futuro (efectos
ex nunc) y la aplicación de la teoría de la imprevisión
(rebus sic stantibus) para los contratos de tracto sucesivo,
puesto que los de ejecución instantánea, en razón de su
naturaleza, se sustraen a sus efectos.

Art. 1602 CC, 868 CC


CONTRATO DE ADHESIÓN
El CONTRATO DE ADHESIÓN es aquél en que una de las
partes propone una oferta inmodificable que la otra parte
debe aceptar o rechazar.

Se descarta totalmente la posibilidad de un concierto previo


de voluntades sobre las cláusulas que han de regir el
negocio jurídico, la otra queda reducida a aceptar las
estipulaciones preestablecidas o abstenerse de contratar.

Ej. Contratos de servicios públicos, transporte, seguro,


telecomunicaciones.
CONTRATO DE LIBRE DISCUSIÓN

El CONTRATO es DE LIBRE DISCUSIÓN cuando el


acuerdo de voluntades se forma previa discusión
de todas las estipulaciones.

Ej. Compraventa, arrendamiento, prenda,


mandato, etc.
CONTRATO NOMINADO
Un CONTRATO NOMINADO o TÍPICO es aquél
que ha sido particularmente reglamentado por
el legislador y que taxativamente se encuentra
desarrollado dentro del cuerpo de los códigos o
de las leyes que los reglamentan o adicionan.

Ej. La compraventa, el comodato, la donación,


de sociedad, etc.
CONTRATO INNOMINADO O
ATÍPICO
Un CONTRATO INNOMINADO O ATÍPICO es aquél
cuyas estipulaciones no encajan en ninguno de los
actos reglamentados por el legislador, pero que
gozan de igual categoría y poder vinculante que los
típicos entre las partes y frente a terceros.

Los contratos atípicos se dividen en nominados e


innominados, dependiendo de si han adquirido
tipificación social o consuetudinaria
EFECTOS E INTERPRETACIÓN DE LOS
CONTRATOS
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
En los contratos se distinguen:

1. Los efectos respecto de las partes

2. Los efectos respecto de terceros:


EFECTOS DE LOS CONTRATOS
RESPECTO DE LAS PARTES
Son PARTES DE UN CONTRATO las personas que con su
consentimiento le dieron vida, ya sea en forma directa o
por medio de un representante o mandatario. Art. 1505 CC

1.Debe tenerse en cuenta el postulado o el PRINCIPIO DE


LA OBLIGATORIEDAD: EL CONTRATO ES LEY PARA LAS
PARTES: Art. 1602 CC

“Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los


contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.”
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
RESPECTO DE LAS PARTES
2. También se debe aplicar el PRINCIPIO DE LA BUENA
FE: Art. 1603 CC

“Los contratos deben efectuarse de buena fe, y por


consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se
expresa, sino todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que
por la ley le pertenecen a ella
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
RESPECTO DE LAS PARTES
Buena fe precontractual: Art. 863 CCo
“Las partes deberán proceder de buena fe exenta de culpa en el
período precontractual, so pena de indemnizar los perjuicios que se
causen.”

Buena fe contractual: Art. 871 CCo


“Los contratos deberán celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en
consecuencia, obligarán no solo a lo pactado expresamente en ellos,
sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, según
la ley, la costumbre o la equidad natural. “
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
RESPECTO DE TERCEROS

Respecto a los efectos con los terceros rige el postulado


o PRINCIPIO DE LOS NEGOCIOS Y CONTRATOS, así:

1. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para


las partes, es decir, que sólo obligará a las partes
contratantes. Se lo que se denomina RELATIVIDAD DE
LOS CONTRATOS. Art. 1602 CC
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
RESPECTO DE TERCEROS
2. En sentido contrario, quienes no concurrieron
materialmente a su celebración, se considera que no
los obliga puesto que se considera que son terceros los
extraños al acto.

Estos terceros pueden ser de dos clases:

a) Terceros Absolutos
b) Terceros Relativos
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
RESPECTO DE TERCEROS
a) Terceros Absolutos: Son las personas totalmente extraños al
acto y que con posterioridad no van a tener relaciones
jurídicas con los sujetos que han celebrado el acto.

b) Terceros Relativos: Son las personas que materialmente no


concurren a la celebración del contrato, pero que
posteriormente si van a tener relaciones jurídicas con las
partes.

Ej. Los acreedores quirografarios, la estipulación a favor de otro.


INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS
La interpretación del contrato o del negocio jurídico es
el proceso a través del cual se busca el verdadero
alcance y contenido de las declaraciones de voluntad
en el contrato plasmadas.

Existen dos métodos principales para hacerlo:

1. MÉTODO SUBJETIVO
2. MÉTODO OBJETIVO
INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS
1. MÉTODO SUBJETIVO: Se fundamenta en la
intención que tuvieron las partes para suscribir el
contrato, (es decir los motivos internos)

2. MÉTODO OBJETIVO: Se fundamenta en lo declarado,


o sea la exteriorización de lo querido realmente por
las partes, ( es decir los motivos externos).
Pero ni las motivaciones internas ni las externas por sí
solas son suficientes para interpretar el negocio
jurídico.
INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS
De conformidad con el Art. 1618 CC, acoge el método
subjetivo, pero ello no excluye la aplicación del método
objetivo, pues en principio se debe atender a la
voluntad real, si no ofrece duda alguna y no contraría la
buena fe, es lo prevalente.

Pero, cuando no se dan esos supuestos, entonces lo


declarado unido a ciertos hechos juegan un papel
importante pues permiten determinar la voluntad real
de las partes.
INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS

“Interpretación contractual”. La interpretación de los


contratos es labor que el legislador tiene librada a la
autonomía del juzgador. Sin embargo, para que ella se
pueda realizar con el mayor acierto, la propia ley dota al
juez de una serie de herramientas o directrices llamadas a
guiar su tarea con el objetivo de descubrir el verdadero
contenido y alcance de las cláusulas contractuales la real
voluntad de las partes contratantes y los fines buscados
por ellas al ajustar el negocio.
INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS
Por corresponder la labor “hermenéutica contractual a la discreta
autonomía del juzgador de instancia, la interpretación que del
contrato realice éste, se torna invariable en casación, a menos de
aparecer de modo manifiesto en los autos que el sentenciador en su
apreciación incurrió en un ostensible error de hecho.”

(Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria, M.P.: Dr.


José Fernando Ramírez Gómez, Sentencia: Mayo 7 de 2012,
Referencia: Expediente 6181)
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO

1. Interpretación conforme a la naturaleza del


contrato.

Art. 1621 CC “En aquellos casos en que no apareciere


voluntad contraria, deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza
del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se
expresen.”
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO

2. Interpretación sistemática

Art. 1622 CC “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por


otras, dándosele a cada una el sentido que mejor convenga al
contrato en su totalidad.

Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las


mismas partes y sobre la misma materia.
O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes,
o una de las partes con aprobación de la otra.”
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“INTERPRETACIÓN CONTRACTUAL”: Cuando el juez
asume la tarea de desentrañar la intención de las
partes y el alcance mismo de las cláusulas
contractuales, debe hacerlo bajo un análisis integral y
sistemático, donde no solamente tenga en cuenta el
contrato como creación jurídica, sino su expresión
material, esto es, como manifestación de voluntad. De
manera que se debe considerar su naturaleza jurídica,
su tipicidad legal, y por supuesto, el conjunto de sus
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“cláusulas, buscando en ellas un contenido armónico que
propenda por la eficacia de las mismas. Además, para el
éxito de esa labor se debe consultar la aplicación práctica
dada por las partes, y con ella, el desarrollo o
desenvolvimiento obligacional por los contratantes …”

Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria,


M.P.: Dr. José Fernando Ramírez G. Sentencia: Septiembre 4
de 2000, Referencia: Expediente 5420
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
3. Interpretación en favor del contrato

Art. 1620 CC “El sentido en que una cláusula puede producir algún
efecto, deberá preferirse a aquél en que no sea capaz de producir
efecto alguno.”

“La doctrina de la Corte, al abordar el tema de la interpretación de


los contratos, tiene sentado que el juzgador al acudir a las reglas de
hermenéutica, debe observar, entre otras, aquella que dispone
examinar de conjunto las cláusulas, “analizando e interpretando
unas por otras, de modo que todas ellas guarden armonía entre sí,
que se ajusten a la naturaleza y a la finalidad de la convención y que
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“concurran a satisfacer la común intención de las partes. El contrato
es un concierto de voluntades que por lo regular constituye una
unidad y en consecuencia sus estipulaciones deben apreciarse en
forma coordinada y armónica y no aislando unas de otras como
partes autónomas, porque de esta suerte se podría desarticular y
romper aquella unidad, se sembraría la confusión y se correría el
riesgo de contrariar el querer de las partes, haciéndole producir a la
convención efectos que éstas acaso no sospecharon…”

Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de


octubre 7 de 1976
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
4. Interpretación en favor del deudor

Art. 1624, inciso 2º CC “ … Pero las clausulas ambiguas


que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán
contra de ella, siempre que la ambigüedad provenga de
la falta de una explicación que haya debido darse por
ella.”
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
5. Interpretación como lo indica el Código Civil

Las disposiciones del título XIII “De la interpretación de


los contratos” del libro cuarto “De las obligaciones en
general y de los contratos” del Código Civil, son
verdaderas normas, no meros consejos, y deben ser
acatadas por los jueces.
Arts. 1618 a 1624 CC.
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“La primera y cardinal directriz que debe orientar al juzgador es”,
según lo preceptúa el Art. 1618 CC, la de que conocida claramente la
intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal
de las palabras; las demás reglas de interpretación advienen a tomar
carácter subsidiario y, por lo tanto, el juez no debe recurrir a ellas
sino solamente cuando le resulte imposible descubrir lo que hayan
querido los contratantes; cuáles fueron realmente los objetivos y las
finalidades que éstos se propusieron al ajustar la convención.
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“Lo cual significa que cuando el pensamiento y el querer de quienes
concertaron un pacto jurídico quedan escritos en cláusulas claras,
precisas y sin asomo de ambigüedad, tiene que presumirse que esas
estipulaciones así concebidas son el fiel reflejo de la voluntad interna
de aquellos, y que, por lo mismo, se torna inocuo cualquier intento
de interpretación. Los jueces tiene facultad amplia para interpretar
los contratos oscuros, pero no pueden olvidar que dicha atribución
no lo autoriza, so pretexto de interpretación, a distorsionar ni
desnaturalizar pactos cuyo sentido sea claro y determinante, ni
muchísimo menos para quitarles o reducirles sus efectos legales.
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“Los contratos deben interpretarse cuando son oscuros, es
cierto, pero tal labor de hermenéutica tiene que
encuadrarse dentro de lo racional y lo justo, conforme a la
intención presunta de las partes, y sin dar cabida a
restricciones o ampliaciones que conduzcan a negar al
contrato sus efectos propios: la violación de esta limitante
al claro quebranto del principio legal del efecto obligatorio
del contrato; al actuar así el juez se rebelaría directamente
contra la voluntad de las partes claramente expresada,
modificando a su talante los específicos efectos queridos
por ellas al contratar.
REGLAS PARA LA INTERPRETACIÓN
DEL CONTRATO
“Por cuanto ordinariamente el contrato se presenta como
una unidad, para conocer la verdadera voluntad de las
partes deben apreciarse todas sus estipulaciones en forma
coordinada y armónica; si con desprecio de este
procedimiento se aíslan unas de otras como entes
autónomos, cuando por sí solas carecen de vida propia e
independiente, se corre el riesgo de romper la unidad y de
hacerle producir al negocio jurídico efectos contrarios a los
que su conjunto realmente se deducen.”
(Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,
sentencia de julio 5 de 1983)
EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS
DE LOS MODOS DE EXTINGUIRSE LAS
OBLIGACIONES Art. 1625 CC
Según el artículo 1625 CC:
“Toda obligación puede extinguirse por una convención en
que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consientan en darla por nula.

Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:


1. Por la solución o pago efectivo.
2. Por la novación.
3. Por la transacción.
EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
Art. 1625 CC

4. Por la remisión.
5. Por la compensación.
6. Por la confusión.
7. Por la pérdida de la cosa que se debe.
8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión.
9. Por el evento de la condición resolutoria.
10. Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este libro; de la
condición resolutoria se ha tratado en el título De las obligaciones
condicionales.”
EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS

Los negocios jurídicos, por regla general, terminan por


el mutuo disenso de las partes (arts. 1602 y 1625 C.C.)
o por la declaración judicial de resolución o de
terminación, cuando se prueba el incumplimiento de
las obligaciones por una de las partes contratantes
(Condición resolutoria: arts. 1546 y 1625 # 9 C.C. y 870
CCo) o por el pronunciamiento judicial de nulidad
absoluta o relativa, fundado en la existencia de una
causal de invalidez (arts. 1625 # 8 y 1740 y ss, CC).
EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS

Fuera de los anteriores supuestos y de otros expresamente


señalados por el legislador (por ejemplo cuando se aplica la teoría
de la imprevisión) las partes deben dar cumplimiento a lo pactado.
Por ello, legalmente no es suficiente que una de las partes intente en
forma caprichosa apartarse del cumplimiento de las obligaciones y
pretender dar por terminado el contrato en forma unilateral, pues se
da aplicación al artículo 1602 CC que se conoce como pacta sunt
servanda: “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.”
EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS
También se soporta esta imposibilidad caprichosa de dar
por terminado unilateralmente el contrato en lo señalado
por el art. 1535 CC “Son nulas las obligaciones contraídas
bajo una condición potestativa que consista en la mera
voluntad de la persona que se obliga …” y en la ausencia
del desistimiento unilateral como causa de extinción de las
obligaciones consagrada en el art. 1625 CC: “Toda
obligación puede extinguirse por una convención en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consientan en darla por nula …”
EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS

A pesar de lo señalado anteriormente, la terminación


unilateral ha sido permitida por el legislador en los
contratos de duración indefinida, los de larga duración y en
donde la confianza constituya el fundamento de la relación
jurídica.
Ej. Arts. 2056, 2191, 2193, 2205 #2, 2229, 2251 CC
Arts. 977, 1002, 1071, 1240 #11, 1279, 1280, 1283 CCo
EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS
Así como las obligaciones pueden extinguirse,
los contratos también se pueden terminar por
las mismas causales, y veamos:
1. Por mutuo disenso o mutuo consentimiento.
2. Por Resciliación.
3. Por nulidad o rescisión.
4. Por resolución.
1. POR MUTUO DISENSO
Así como las obligaciones pueden extinguirse por mutuo
disenso o mutuo consentimiento: o sea por acuerdo o
convención entre las partes interesadas para poner fin al
negocio no ejecutado, también los contratos pueden darse
por terminados por mutuo acuerdo. NO GENERA
INDEMNIZACIÓN.
El requisito es que las partes sean capaces, puedan
disponer de lo suyo y consientan en dar por extinguida la
obligación.
El consentimiento puede ser expreso o tácito Art. 1625 CC.
2. POR RESCILIACIÓN
Es la terminación del contrato por
incumplimiento, pero existe mutuo acuerdo de
las partes para darlo por terminado.
Art. 1602 CC “Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.”
2. POR RESCILIACIÓN

La Corte define la Resciliación “Como el acto por el cual las


partes deshacen el contrato celebrado entre ellos, o como
la destrucción de un contrato por el mutuo consentimiento
de las partes (…) no es producido por una causa legal, sino
por voluntad de las partes (…) supone su validez, y si se
deja sin efecto es porque así lo han querido las partes, sin
que el contrato esté afectado por ninguna condición
resolutoria ni por ningún vicio de nulidad (…)
Casación 19 mayo de 1938
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN

Art. 1740 CC: “Es nulo todo acto o contrato al que


falta alguno de los requisitos que la ley prescribe
para el valor del mismo acto o contrato, según su
especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.”
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN
Art. 1741 CC “La nulidad producida por un objeto o causa
ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideración a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
Hay así mismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y
da derecho a la rescisión del acto o contrato.”
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN

La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación


civil, en sentencia del 24 de junio de 1997,
señala que de acuerdo con lo estipulado en el
artículo 1741 del CC, se puede concluir que todo
negocio es nulo relativamente, y
excepcionalmente es nulo en forma absoluta.
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN
NULIDAD ABSOLUTA: Sanción destinada a condenar todo lo que se
haya ejecutado contrariando al interés general.
NULIDAD RELATIVA: El vicio afecta a una sola de las partes: la
declaración de voluntad ha sido dada por coacción, dolo o error o
emana de un relativamente incapaz.
Nulidad Absoluta y relativa Art. 1741, 1742, 1747, 1748, 1749, 1750,
1752, 1753, 1754 CC
Actos ineficaces 897 CCo
Ratificación e inexistencia 898 CCo
Nulidad absoluta y Anulación Art. 899, 900, 901, 902, 903, 904 CCo.
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN
La nulidad es una de las causas para poner fin a los
contratos, se pretende que mediante decisión judicial se
deje sin efectos un contrato o se resarza la desigualdad o
desproporción presentada. Art. 1750 CC
La rescisión es una acción encaminada a solicitar la
intervención judicial tendiente a impedir o destruir los
efectos jurídicos del acto nulo extinguiendo el contrato por
vicios en su estructura.
No hay intención de las partes en continuar con el
contrato.
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN
De acuerdo con el Art. 1746 CC, el efecto de la
declaración judicial de nulidad absoluta o
relativa es el de retrotraer las cosas al estado en
que se hallarían si no hubiese existido el acto o
contrato nulo. Por ello, la sentencia produce
efectos retroactivos y cada parte tiene que
devolver a la otra lo que haya recibido como
contraprestación del contrato anulado, en caso
de que se haya cumplido en todo o en parte.
3. POR NULIDAD O RESCISIÓN
No hay efecto retroactivo de la sentencia de nulidad en
los siguientes casos:
1. Cuando la nulidad proviene de un objeto o causa
ilícita. Art. 1525 CC
2. Cuando se nulita porque el contrato se ha celebrado
con un incapaz, omitiéndose los requisitos que exige la
ley. Art.1747 CC
3. Cuando la nulidad se funda en razones de orden
público. Art.58 Constitución Politica: primacía interés
social sobre el particular.
4. POR CONDICIÓN RESOLUTORIA O
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA
ART. 1546 CC ”En los contratos bilaterales va
envuelta la condición resolutoria en caso de no
cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir
a su arbitrio, o la resolución o el cumplimiento
del contrato con indemnización de perjuicios.”
4. POR CONDICIÓN RESOLUTORIA O
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
Es la terminación del contrato originado por el
incumplimiento de alguna de las partes y debe ser
declarada judicialmente a través de la acción resolutoria
contractual.
Efectos:
1. Se solicita que se cumpla el contrato por la vía
ordinaria o ejecutiva según el caso, con indemnización de
perjuicios.
2. Se solicita que se termine el contrato con
indemnización de perjuicios.
4. POR CONDICIÓN RESOLUTORIA O
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
La acción resolutoria contractual es procedente solo si
cumple con las siguientes exigencias:
1. La existencia de un contrato bilateral válido.
2.El incumplimiento parcial o total de las obligaciones
del demandado y
3. Que el demandante haya cumplido con sus
obligaciones, o al menos se haya allanado a cumplirlas
en la forma y tiempo debidos.
4. POR CONDICIÓN RESOLUTORIA O
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
En los contratos de compraventa la condición resolutoria
va implícita por el no pago del precio (Art.1930 CC).
Sin embargo puede ser objeto de acuerdo entre el
comprador y el vendedor, tomando entonces el nombre de
PACTO COMISORIO, que es la estipulación en forma
expresa de la resolución del contrato por el no pago del
precio en la oportunidad pactada. Tanto la condición
resolutoria tácita como el pacto comisorio simple o
calificado o de resolución ipso facto, es indispensable que
el comprador esté en mora de pagar el precio.
4. POR CONDICIÓN RESOLUTORIA O
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO

La jurisprudencia colombiana en sentencia del 11 de septiembre de


1984 señaló que se debe considerar la gravedad del incumplimiento
como elemento para tener en cuenta la prosperidad de la acción
resolutoria:
“Se impone el examen de todas las circunstancias de hecho
aplicables al caso: la cuantía del incumplimiento parcial; la renuencia
del acreedor a recibir el saldo; el propósito serio de pagar lo que el
deudor mantuvo siempre; la aceptación del acreedor a recibir pagos
parciales por fuera de los plazos estipulados y su exigencia de interés
por esa mora que él consintió, etc…” (G.J., CLXXVI, pag.247)
4. POR CONDICIÓN RESOLUTORIA O
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO

Posteriormente en sentencia del 18 de diciembre de 2009,


exp.1996-09616-01, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación
Civil, consideró que el cumplimiento tardío o extemporáneo de la
obligación no impide que el contratante cumplido pueda ejercer la
acción resolutoria del contrato, sobre todo cuando el plazo pactado
y desatendido es esencial o cuando el cumplimiento de la prestación
con posterioridad a cierta oportunidad sea inútil al acreedor, o
cuando el incumplimiento frustra el fin práctico perseguido por las
partes con el contrato o cuando hay un interés razonable en la
resolución del contrato.
CONCLUSIÓN

El contrato existente y válido puede:

1. RESCILIARSE o RESOLVERSE si es bilateral y de


ejecución instantánea, o
2. TERMINARSE si es de ejecución sucesiva.
PERÍODO PRECONTRACTUAL
OFERTA
PROMESA DEL CONTRATO
EL PERÍODO PRECONTRACTUAL EN LA

Formación de los contratos

Las declaraciones de voluntad receptivas o dirigidas


son las que vinculan a la persona que las efectúa con
la(s) otra(s) persona(s) a quien(es) va(n) dirigida(s),
pues se trata de toda una OFERTA o PROPUESTA de
negocio jurídico.
El Código Civil no las regula, en cambio el Código de
Comercio en los artículos 845 a 867, si las contempla.
EL PERÍODO PRECONTRACTUAL EN LA

Formación de los contratos


La ESCUELA CLÁSICA, sostiene que la oferta por ser un
acto unilateral, no puede ser fuente de obligaciones.
En contrario sentido la ESCUELA MODERNA, acepta
que el negocio unilateral si es creador de obligaciones,
por lo tanto la oferta sí genera obligaciones y su
incumplimiento puede acarrear responsabilidad.
Esta teoría fue la que adoptó el legislador en el artículo
846 del CCo.
OFERTA O PROPUESTA
Estos ACERCAMIENTOS PRELIMINARES O TRATATIVAS
PRELIMINARES como lo denominan otros, se dan en la etapa
pre-contractual (Anterior al perfeccionamiento del contrato),
produciendo efectos y generando responsabilidades si se
cumple con ciertos requisitos.
Entonces, solamente cuando esa invitación a contratar reúne
las exigencias legales, se transformará en OFERTA y podrá
producir efectos, de lo contrario, esa iniciativa se tratará de
una simple invitación sin consecuencias jurídicas.
OFERTA O PROPUESTA

Art. 845 CCo. Definición de Oferta o Propuesta.


La OFERTA O PROPUESTA es el acto jurídico unilateral de
proyecto de negocio definitivo que contiene los elementos
esenciales, dirigido al perfeccionamiento del mismo.
Se denominará OFERTA cuando la propuesta sea dirigida y
comunicada a personas determinadas; y aquella propuesta
dirigida y comunicada a personas indeterminadas se
llamará POLICITACIÓN.
REQUISITOS DE LA OFERTA
La eficacia de la oferta, dependerá del
cumplimiento de los siguientes requisitos,
señalados en el artículo 845 del CCo:
1. Debe contener los elementos esenciales del
negocio jurídico.
2. Debe ser comunicada al destinatario.
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
1. La oferta exige que una de las partes tome la iniciativa de
formular una propuesta de negocio y que la otra, la reciba para su
consideración.
2. La oferta puede provenir de cualquiera de las partes y puede ser:
2.1. Verbal: se hace de palabra a la persona presente o vía
telefónica. Art. 850 CCo
2.2 Escrita: es la realizada a través de documento privado o se
comunica a través de cartas, telegramas, fax, etc., es firmada por el
remitente o expedidos por orden suya, o publicada mediante aviso o
mensaje electrónico. Art. 826, 847 CCo; Arts. 6, 7, 28 y 35 de la Ley
527 de 1999
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
La oferta es:
- EXPRESA: Cuando por escrito o de palabra se comunican los
elementos esenciales del negocio que se quiera celebrar.
- TÁCITA: Cuando a través de hechos, signos o actitudes, se puede
dar a entender el propósito de contratar como cuando se exhiben
las mercancías en una vitrina y se indica el precio, o se sube a un bus
de servicio público. Art.848 CCo.
3. La oferta debe contener todos los elementos propios o esenciales
del contrato, (como si fuera el verdadero contrato a suscribir) de tal
manera que para su perfeccionamiento solo falte la aceptación de la
otra parte no más.
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
4. Las partes tienen libertad para emplear cualquier medio
idóneo de comunicación, ya que la ley no señala cómo
debe comunicarse la oferta.
5. Una vez comunicada la oferta si el oferente se retracta
injustamente, trae como consecuencia la indemnización de
los perjuicios que con ello cause al destinatario. (Perjuicio
probado, perjuicio pagado. Art. 846, 847, 848 CCo.
6. Si las mercancías ofrecidas se agotan dentro del término
durante el cual es obligatoria la oferta o propuesta, el
comerciante entonces queda liberado de su obligación.
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
7. Como la oferta no es indefinida, la aceptación
que dará surgimiento al contrato, deberá realizarse
dentro de un término:
7.1. Dentro del señalado por el proponente en su
oferta ya sea escrita o verbal.
7.2 Si no se establece un término para aceptar la
oferta, se procederá así:
7.2.1. Si es una OFERTA VERBAL: Debe aceptarse o
rechazarse inmediatamente.
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
7.2.2. Si es una OFERTA ESCRITA dirigida a
destinatario determinado:
- Si la persona reside en el mismo lugar del
proponente, el plazo será de seis (6) días;
- si reside en otro lugar, a dicho término se le
añade el de la distancia necesario para que se
reciba el documento según el medio utilizado.
Art.852 CCo
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
7.2.3. Si es una OFERTA ESCRITA dirigida a destinatario
indeterminado:
- Si se comunica por aviso publicado en una revista, en
un periódico, catálogo, cartel o cualquier otro medio de
propaganda escrita y va dirigida a cualquier interesado,
rige hasta el día siguiente del anuncio. Art.848 inc. final
CCo.
- Si la oferta se hace a personas indeterminadas pero se
utilizan vitrinas o mostradores con indicación del precio
y de la mercancía ofrecida, es obligatoria mientras estén
expuestas al público. Art.848 CCo
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
-La oferta pública de una prestación o un premio si
no se señala plazo para su aceptación, cesará un
mes después contado desde la fecha de la oferta,
salvo que de la naturaleza de ésta se deduzca un
término distinto. Art.856 CCo.
8. La aceptación puede ser expresa o tácita.
8.1. EXPRESA: El aceptante hace uso de un medio
idóneo que le permite conocer al oferente su
aceptación.
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
8.2. TÁCITA: Se da cuando se presente un hecho inequívoco
de ejecución del contrato propuesto, por parte del
destinatario de la oferta.
Se entiende que una oferta no ha sido aceptada:
- Cuando el destinatario responde que no acepta.
-Cuando responde extemporáneamente el destinatario o
cuando la acepta con condiciones, pues se entiende que es
otra oferta. Art. 855 CCo.
- Cuando el destinatario guarda silencio, pues por regla
general el silencio no es manifestación de voluntad, salvo
que las partes así lo convengan o cuando hechos que lo
acompañen permitan atribuirle ese carácter.
CARACTERÍSTICAS DE LA OFERTA
9. No es una oferta aquella donde se señale “SIN
COMPROMISO” o cuando se indique “QUEDA
SUJETA A CONFIRMACIÓN DEL MISMO
OFERENTE”.
10. Si después de exteriorizada la oferta el
oferente fallece o se incapacita, sus herederos o
curadores deben aceptarla y mantenerla:
autonomía de la oferta.
FORMACIÓN DEL CONTRATO
Como hemos visto, las declaraciones de voluntad
previas al perfeccionamiento del contrato pueden
observarse cada una como un negocio jurídico
independiente, de naturaleza unilateral y que
generan unos efectos propios de manera
transitoria.
Pero una vez perfeccionado el contrato, expiran
estos efectos jurídicos, pues sus efectos estaban
condicionados al perfeccionamiento del contrato.
FORMACIÓN DEL CONTRATO
Salvo estipulación en contrario, el contrato se
entiende celebrado “en el lugar de residencia del
proponente y en el momento en que éste reciba la
aceptación de la propuesta.
Se presumirá que el oferente ha recibido la
aceptación de la propuesta cuando el destinatario
pruebe la remisión de ella en los términos fijados
por los artículos 850 y 851.”
Art. 864 CCo
FORMACIÓN DEL CONTRATO
1. Cuando la oferta se trate de celebrar un contrato consensual, entre
personas presentes, éste se perfeccionará con la oferta y la
aceptación de ella debidamente comunicada.

2. Cuando la oferta se trate de celebrar un contrato real, para que el


contrato quede perfeccionada exigirá la entrega de la cosa.

3. Cuando la oferta se trate de celebrar un contrato solemne, y es


aceptada, produce para el aceptante y para el proponente
obligaciones de hacer, ya que éste nacerá a la vida jurídica sólo
cuando cumplan con las formalidades que la ley consagra en
atención a la naturaleza del acto o a la calidad y estado de las
partes.
EL CONTRATO DE PROMESA
La PROMESA DE CONTRATO, es un verdadero
contrato, por medio del cual las partes se
comprometen que a futuro celebrarán un
determinado contrato.
Como es un negocio jurídico autónomo, es
diferente al contrato prometido, así como a los
actos jurídicos unilaterales, preparatorios que le
hayan precedido.
EL CONTRATO DE PROMESA
La Promesa de contrato tiene lugar, cuando las
partes necesitan postergar o aplazar la celebración
de un contrato mientras analizan o cumplen con
algunos aspectos importantes y necesarios para
celebrar el contrato como sería completar el precio,
sanear de gravámenes el bien objeto del contrato,
etc.
EL CONTRATO DE PROMESA
El artículo 1611, del CC subrogado por el artículo 89 de
la ley 153 de 1887, señala que: “La promesa de celebrar
un contrato no produce obligación alguna, salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1ª) Que la promesa conste por escrito.
2ª) Que el contrato a que la promesa se refiere no sea
de aquellos que las leyes declaran ineficaces por no
concurrir los requisitos que establece el artículo 1511
(sic) del Código Civil; real/ es 1502
EL CONTRATO DE PROMESA
3ª) Que la promesa contenga un plazo o condición que
fije la época en que ha de celebrarse el contrato el
contrato;
4ª) Que se determine de tal suer5te el contrato, que
para perfeccionarlo sólo falte la tradición de la cosa o
las formalidades legales;
Los términos de un contrato prometido, sólo se
aplicarán a la materia sobre que se ha contratado.”
Se puede prometer celebrar un contrato de
arrendamiento, compraventa, de mutuo, comodato,
permuta, seguro, etc.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE
PROMESA
1. Debe constar por escrito: es suficiente con que
conste en un documento privado, aunque el contrato
prometido sea de aquellos que deban constar por
escritura pública. La promesa de contrato verbal, no
tendrá validez.
2. El contrato prometido debe ser válido: o sea que
debe cumplir con los requisitos del art.1502 CC: los
contratantes deben ser plenamente capaces,
consentimiento exento de vicios, objeto y causa lícitos.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE
PROMESA
3. Debe convenirse un plazo o condición para fijar
la época en que se celebrará el contrato prometido
sujetando el otorgamiento del contrato a un hecho
futuro y cierto determinado o determinable (plazo)
o a un hecho futuro e incierto (condición).
4. Debe especificarse el contrato prometido, de tal
manera que para su perfeccionamiento solo falte la
tradición de la cosa o el cumplimiento de las
formalidades legales.
INCUMPLIMIENTO DE LA PROMESA
DE CONTRATO
El incumplimiento de celebrar a futuro el
contrato señalado en la promesa de contrato,
generaría iniciar un proceso ordinario, tendiente
a la resolución o al cumplimiento del contrato en
el sentido de celebrar el contrato prometido con
la correspondiente indemnización de perjuicios
compensatorios o moratorios, en cada caso.
PROMESA DE CONTRATO Art. 861 CCo
El artículo 861 del CCo, no definió la promesa de
contrato, y fue impreciso al señalar: “La promesa
de celebrar un negocio producirá obligación de
hacer. La celebración del contrato prometido se
someterá a las reglas y formalidades del caso.”
En la promesa de contrato pueden darse
obligaciones de distinta naturaleza, como una
obligación de dar, aunque de carácter accesorio o
accidental.
CONTRATO DE COMPRAVENTA
CAPACIDAD
CONTRATO DE COMPRAVENTA
ARTICULO 1849 C.C. CONCEPTO DE COMPRAVENTA.
“La compraventa es un contrato en que una de las
partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla
en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida se
llama precio.”
PARTES  COMPRADOR
 VENDEDOR
ELEMENTOS ESENCIALES
El OBJETO (COSA A VENDER) y el PRECIO, son los elementos
esenciales del contrato de compraventa: sin ellos el contrato
no existiría o degeneraría en otro contrato. (Art.1501 CC)
COSA  MATERIAL
 INMATERIAL
PRECIO  DINERO Y/O COSAS
Art. 1850 CC
COMPRAVENTA:PRECIO = DINERO + otra cosa
Art. 1955 CC
PERMUTA o CAMBIO:PRECIO = dinero + OTRA COSA
ART.905 CCo COMPRAVENTA Y PERMUTA
PERFECCIONAMIENTO
Art. 1857 CC: “La venta se reputa perfecta desde
que las partes han convenido en la cosa y en el
precio, salvo las excepciones siguientes:
La venta de los bienes raíces y servidumbres y la
de una sucesión hereditaria, no se reputan
perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pública. (…)”
CARACTERÍSTICAS DE LA COMPRAVENTA

1. PRINCIPAL Art.1499 CC
2. BILATERAL
3. EJECUCIÓN INSTANTÁNEA. Art. 1857 CC
4. ONEROSO: Art.1497 CC
5. NOMINADO
6. LIBRE DISCUSION
CARACTERÍSTICAS DE LA COMPRAVENTA

7. CONMUTATIVO: Art. 1498 CC, excepcionalmente


ALEATORIO
8. Por RG CONSENSUAL y excepcionalmente
SOLEMNE. Art. 1857 CC (Inmuebles, servidumbres
y sucesión hereditaria)
REQUSITOS DEL VALIDEZ DEL CONTRATO
DE COMPRAVENTA Art. 1502 CC
Son los mismos requisitos para que cualquier
persona se obligue se exige:
1. Que sea legalmente capaz.
2. Que consienta dicho acto o declaración y el
consentimiento no adolezca de vicio.
3. Que recaiga sobre un objeto lícito.
4. Que tenga una causa lícita.
1. CAPACIDAD EN EL CONTRATO CV
Es la capacidad legal o de ejercicio, que se
adquiere a partir de los 18 años. Art. 1503 CC. Esta
capacidad se presume.
RG: las personas sean capaces, y la excepción es la
incapacidad: como medida legal de protección y
su remedio es la representación.
La INHABILIDAD es la sanción señalada por la ley a
una persona que siendo capaz, no puede suscribir
el contrato de compraventa.
INHABILIDADES O INCAPACIDADES
1. EN RAZON AL PARENTESCO:
ART. 1852 CC “Es nulo el contrato de venta [entre cónyuges
no divorciados y] entre el padre y el hijo de familia.“
La venta del padre al hijo no emancipado, es una venta del
representante legal del menor consigo mismo y por eso es
que no es válido.
En estas incapacidades en razón del parentesco es
importante tener en cuenta el tema de la simulación.
INHABILIDADES O INCAPACIDADES
JURISPRUDENCIA:
La venta entre cónyuges no divorciados fue declarada
inexequible por la Corte Constitucional, mediante
sentencia C-068 del 10 de febrero de 1999.
Lo expuesto en el pasado sobre nulidad absoluta en
razón al vínculo matrimonial que consagraban los art.
1852 CC, 906 CCo y 3º de la Ley 28 de 1932,
desapareció en virtud de esta sentencia.
No hay incapacidad por el nexo matrimonial: se reputa
válida la venta de muebles e inmuebles entre esposos.
INHABILIDADES O INCAPACIDADES

2. EN RAZON AL CARGO QUE OCUPAN:


ART. 1853 CC Prohibición de venta de
establecimientos públicos por los
administradores.
ART 1854 CC Prohibiciones del funcionario
público y judicial de comprar los bienes con los
que han tenido relación en razón del cargo.
INHABILIDADES O INCAPACIDADES
3. EN RAZON AL VINCULO LEGAL O
CONVENCIONAL:
ART. 1855 CC Prohibición de compra para tutores y
curadores.
ART. 1856 CC Régimen de compra y venta para
mandatarios, síndicos y albaceas.
CONSECUENCIAS

Los contratos que estén a favor que las personas


señaladas anteriormente, estarán viciados de
nulidad. Requerirán autorización judicial para
poder que tenga validez.

Se viciarán con NULIDAD ABSOLUTA porque


constituyen un CONTRATO PROHÍBIDO y, por lo
tanto, representan OBJETO ILÍCITO Art.1519 CC
INCAPACIDADES EN LA CV
COMERCIAL
INCAPACIDADES EN LA CV
COMERCIAL
2) Aquellos que por la ley o por acto de autoridad
pública administran bienes ajenos, como los
guardadores, síndicos, secuestres, etc., respecto de los
bienes que administran;
3) Los albaceas o ejecutores testamentarios, respecto
de los bienes que sean objeto de su encargo;
4) Los representantes y mandatarios, respecto de los
bienes cuya venta les haya sido encomendada, salvo
que el representado, o el mandante, haya autorizado el
contrato;
INCAPACIDADES EN LA CV
COMERCIAL
5) Los administradores de los bienes de cualquier entidad
o establecimiento público, respecto de los que les hayan
sido confiados a su cuidado;
6) Los empleados públicos, respecto de los bienes que se
vendan por su ministerio, y
7) Los funcionarios que ejerzan jurisdicción y los
abogados, respecto de los bienes en cuyo litigio hayan
intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio.
Las ventas hechas en los casos contemplados en los
ordinales 2o., 3o. y 4o. serán anulables; en los demás
casos la nulidad será absoluta.”
REQUISITOS DE VALIDEZ DEL CONTRATO DE
COMPRAVENTA Art. 1502 CC

Son los mismos requisitos para que cualquier


persona se obligue se exige:
1. Que sea legalmente capaz.
2. Que consienta dicho acto o declaración y el
consentimiento no adolezca de vicio.
3. Que recaiga sobre un objeto lícito.
4. Que tenga una causa lícita.
2. CONSENTIMIENTO EN EL CONTRATO CV

“ARTICULO 1857 C.C. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO DE


VENTA. La venta se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y en el precio, salvo las excepciones siguientes:
La venta de los bienes raíces y servidumbres y la de una sucesión
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pública.
Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los
materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales
de toda clase, no están sujetos a esta excepción.”
2. CONSENTIMIENTO EN EL CONTRATO CV

El contrato de compraventa, para perfeccionarse, solo


requiere el simple consentimiento de las partes.
Esa expresión debe ser libre y espontánea, libre de vicios.
Art. 1508 CC: Los vicios de que puede adolecer el
consentimiento son:
1. ERROR
2. FUERZA
3. DOLO
2. CONSENTIMIENTO EN EL CONTRATO CV

Por regla general, el contrato de compraventa es


eminentemente consensual.
Son SOLEMNES las ventas de:
1. Inmuebles.
2. Servidumbres y,
3. Derechos herenciales.
La solemnidad consiste en que se haga constar por
ESCRITURA PÚBLICA (Título). el mero otorgamiento lo
perfecciona y lo hace nacer a la vida jurídica. Tratándose
de inmuebles, el REGISTRO de la escritura efectúa la
tradición del dominio (Modo).
2. CONSENTIMIENTO EN EL CONTRATO CV
VENTA COMERCIAL DE VEHÍCULOS AUTOMOTORES
PARÁGRAFO ART.922 CCo
La tradición, esto es el modo de adquirir el dominio de los
vehículos automotores no se obtiene con la simple entrega
del vehículo, sino que requiere de la inscripción del título.
De esta manera no bastará el documento de venta ni la
entrega. Deberá hacerse el registro del título para que el
comprador se repute dueño, y la prueba de su calidad se
hará precisamente mediante la constancia de la
inscripción.
Art. 47 del Código Nacional de Tránsito Ley 769/2002
PACTO DE ARRAS
PACTO DE ARRAS Art. 1859 a 1861 CC

Es una figura que incide en el consentimiento de la


compraventa.
Consiste en el dinero o las cosas que una de las
partes contratantes entrega a la otra parte
contratante en garantía de la celebración o
ejecución de un contrato, y que en caso de que una
de las partes se retracte, el que ha dado las arras
las perderá, y quien las ha recibido debe
restituirlas dobladas.
PACTO DE ARRAS Art. 1859 a 1861 CC
Las arras pueden ser de tres tipos:

1. ARRAS DE RETRACTACIÓN O PENALES

2. ARRAS CONFIRMATORIAS Y

3. ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES son de creación


jurisprudencial, a partir de la sentencia del 6 de junio de
1955, y a través de la sentencia de casación civil del 21 de
marzo de 1974.
1. ARRAS DE RETRACCIÓN O PENITENCIALES
ART.1859 CC

Art. 1859 CC “Si se vende con arras, esto es,


dando una cosa en prenda de la celebración o
ejecución del contrato, se entiende que cada uno
de los contratantes podrá retractarse; el que ha
dado las arras perdiéndolas, y el que las ha
recibido, restituyéndolas dobladas”.
VOCABLOS IMPROPIOS: “PRENDA”
“RESTITUYÉNDOLAS”
1. ARRAS DE RETRACCIÓN O PENITENCIALES
ART.1859 CC
Vocablos impropios:
“En prenda” debe entenderse como medio de
garantía, mas no como si se tratase del contrato de
prenda regulado en el Art. 2409 CC
“Restituyendo” lo acertado es decir
ENTREGÁNDOLAS porque se restituye lo que se
recibe y aquí se entrega el doble, o sea más de lo
que se recibió, como parte de la indemnización
para poder desistir de dicho contrato.
1. ARRAS DE RETRACCIÓN O PENITENCIALES
ART.1859 CC
En las ARRAS DE RETRACTACIÓN o PENITENCIALES, la
suma de dinero o el objeto que se entregue a título de
arras va a garantizar el contrato, pero deja la facultad de
resolución extrajudicial del negocio por voluntad
unilateral de cualquiera de los contratantes mediante el
retracto o el desistimiento.
EL RETRACTO es la manifestación de arrepentimiento
expresa del que va a disolver el contrato a la otra parte, sin
requerir la declaratoria judicial.
EFECTOS DE LAS ARRAS DE RETRACTACIÓN O
PENITENCIALES

1. Podrán dejar sin eficacia la venta o la promesa


de venta, volviendo todo al estado anterior, es
decir resolver el contrato dentro del plazo pactado
o máximo dentro de los dos (2) meses siguientes a
su celebración. Art. 1860 CC
2. No puede haber retracto después de los dos
meses subsiguientes a la convención, ni después de
otorgada la escritura pública de venta o de
principiada la entrega. Art. 1860 CC
EFECTOS DE LAS ARRAS DE RETRACTACIÓN O
PENITENCIALES
3. Si la venta es de un bien mueble, el arrepentimiento
o retractación se expresa directamente al otro
contratante, y si se trata de un inmueble el
arrepentimiento o retractación se expresa ante notario,
para luego insertarla en la escritura pública matriz.
4. Si quien ejerce la facultad de retracto las dio, las
pierde; o si las recibió las entrega dobladas.
5. En caso de que las partes no se retracten, las arras
deben ser restituidas al vendedor si éste fue quien las
entregó o pueden imputarse al precio si el comprador
las dio.
PRESUNCIÓN DE DERECHO: LAS ARRAS SON
DE RETRACCTACIÓN O PENALES

Art. 1861 CC inc. final “No constando alguna de


estas expresiones por escrito, se presumirá de
derecho que los contratantes se reservan la
facultad de retractarse.”
EJEMPLO ARRAS DE RETRACTACIÓN

Luis Promitente vendedor casa $200.000.000


Juan Promitente comprador entrega EN PRENDA de la
celebración del negocio $30.000.000
PACTAN RESOLUCIÓN EXTRAJUDICIAL DEL NEGOCIO
SI SE RETRACTA: Juan, pierde los $30.000.000
SI SE RETRACTA: Luis, debe entregar $60.000.000
CELEBRAN EL CONTRATO: El dinero dado en garantía
puede imputarse al precio y Juan solo paga el saldo.
EJEMPLO ARRAS DE RETRACTACIÓN
Luis Promitente vendedor casa $200.000.000 y entrega EN
PRENDA de la celebración del negocio $30.000.000
Juan Promitente comprador
PACTAN RESOLUCIÓN EXTRAJUDICIAL DEL NEGOCIO
SI SE RETRACTA: Juan, debe entregar $60.000.000
SE RETRACTA: Luis, pierde los $30.000.000
CELEBRAN EL CONTRATO: Juan debe entregar los
$30.000.000 recibidos en garantía, y además pagar el
precio.
2. ARRAS CONFIRMATORIAS Art.1861 CC

ART. 1861 CC “Si expresamente se dieren arras


como parte del precio o como señal de quedar
convenidos los contratantes, quedará perfecta la
venta...”
Las arras confirmatorias no permiten el retracto,
pues son prueba o señal de la celebración del
contrato de compraventa, ya que las partes
quieren hacer el negocio.
2. ARRAS CONFIRMATORIAS Art.1861 CC

La forma más frecuente como se dan las arras


confirmatorias, son como parte del precio o como
señal de quedar convenidos: por quedar el acto
perfecto, debe cumplirse. Cuando se cumple, las arras
pueden imputarse al precio, en el evento en que sean
dadas por el comprador y debe devolverse al
vendedor si éste las hubiere entregado.
Si hay incumplimiento, la parte cumplida o allanada a
cumplir puede solicitar judicialmente el cumplimiento
o la resolución del contrato en ambos casos con
indemnización de perjuicios.
EJEMPLO ARRAS CONFIRMATORIAS

Luis Promitente vendedor casa $200.000.000


Juan Promitente comprador entrega EN PRENDA
$30.000.000
SI HAY INCUMPLIMIENTO: La parte cumplida o que
se allanó a cumplir, puede solicitar al juez:
El cumplimiento o la resolución del contrato en
ambos casos con indemnización de perjuicios.
CELEBRAN EL CONTRATO: El dinero dado en garantía
puede imputarse al precio y Juan solo paga el saldo.
EJEMPLO ARRAS CONFIRMATORIAS
Luis Promitente vendedor casa $200.000.000 y entrega EN
SEÑAL DE QUEDAR CONVENIDOS DE CELEBRAR EL NEGOCIO
$30.000.000
Juan Promitente comprador
SI HAY INCUMPLIMIENTO: La parte cumplida o que se allanó a
cumplir, puede solicitar al juez:
El cumplimiento o la resolución del contrato en ambos casos
con indemnización de perjuicios.
CELEBRAN EL CONTRATO: Juan debe entregar los $30.000.000
recibidos en señal de quedar convenidos, y además pagar el
precio.
3. ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES
Son de creación jurisprudencial, son dadas por uno
de los contratantes al otro, como señal de quedar
convenidos (ARRAS CONFIRMATORIAS) y garantía
para el restablecimiento de los perjuicios en caso de
incumplimiento.
Son una mezcla de las arras con la cláusula penal, lo
que se da, se entrega como parte del precio, pero en
caso de incumplimiento, deja de ser parte del precio
y se convierte en cláusula penal ya que se recibe
anticipadamente como indemnización de perjuicios.
3. ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES
EFECTOS: Las partes no pueden dejar de cumplir
el contrato, y en el caso de incumplimiento de
una de ellas, la que haya recibido las arras, si no
ha tenido culpa en la inejecución de lo
convenido, puede elegir, como en la cláusula
penal, entre exigir el cumplimiento o apropiarse
aquéllas en tanto que la parte incumplida no
puede imponer a la otra esta solución.
3. ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES
Esta liquidación anticipada de los perjuicios tiene
los caracteres de la CLÁUSULA PENAL, pero se
diferencia de ésta porque la cláusula penal es una
prestación real y antelada mientras que estas arras
son a su vez señal de quedar convenidos los
contratantes y garantía para el restablecimiento de
los perjuicios en caso de incumplimiento.
CLÁUSULA PENAL Art.1592 y ss CC; Art.867 CCo
3. ARRAS CONFIRMATORIAS PENALES
Se comparte la posición del tratadista José
Alejandro Bonivento F. cuando señala que la
Corte Suprema al referirse a LAS ARRAS
CONFIRMATORIAS PENALES, las confunde como
arras legales cuando en realidad se trata de unas
arras convencionales, producto de la
negociación de las partes. Así como se pactan
estas arras, se pueden diseñar otras pero
seguirán siendo convencionales.
EJEMPLO DE ARRAS CONFIRMATORIAS
PENALES
Luis Promitente vendedor casa $200.000.000
Juan Promitente comprador entrega EN SEÑAL DE QUEDAR
CONVENIDOS Y EN GARANTÍA PARA EL RESTABLECIMIENTO DE
PERJUICIOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO $30.000.000
SI HAY INCUMPLIMIENTO: Luis que es la parte que recibió las arras,
si no ha tenido culpa en la inejecución de lo convenido, puede elegir,
como en la cláusula penal, entre exigir el cumplimiento del contrato
o apropiarse aquéllas en tanto que la parte incumplida no puede
imponer a la otra esta solución CELEBRAN EL CONTRATO: El dinero
dado en garantía puede imputarse al precio y Juan solo paga el
saldo.
EJEMPLO DE ARRAS CONFIRMATORIAS
PENALES
Luis Promitente vendedor casa $200.000.000 entrega EN SEÑAL DE
QUEDAR CONVENIDOS Y EN GARANTÍA PARA EL
RESTABLECIMIENTO DE PERJUICIOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO
$30.000.000
Juan Promitente comprador
SI HAY INCUMPLIMIENTO: Juan que es la parte que recibió las arras,
si no ha tenido culpa en la inejecución de lo convenido, puede elegir,
como en la cláusula penal, entre exigir el cumplimiento del contrato
o apropiarse aquéllas en tanto que la parte incumplida no puede
imponer a la otra esta solución
CELEBRAN EL CONTRATO: Juan debe entregar los $30.000.000
recibidos en señal de quedar convenidos, y además pagar el precio,
pues no hubo lugar al reconocimiento de perjuicios .
LAS ARRAS EN LA COMPRAVENTA
COMERCIAL
Solo se establecen las ARRAS DE RETRACCTACIÓN:
Art. 866 CCo: “ Cuando los contratos se celebren con arras,
esto es, dando una cosa en prenda de su celebración o de
su ejecución, se entenderá que cada uno de los
contratantes podrá retractarse, perdiendo las arras el que
las haya dado, o restituyéndolas dobladas el que las ha
recibido.
Celebrado el contrato prometido o ejecutada la prestación
objeto del mismo, no será posible la retractación y las
arras deberán imputarse a la prestación debida o
restituirse, si fuere el caso.”
CONTRATO DE COMPRAVENTA
OBJETO LÍCITO
3. El objeto en el contrato de
compraventa
El objeto es otro de los requisitos esenciales
para la validez del contrato de compraventa, y
recae sobre la cosa misma vendida, se confunde
con ella misma.
Por eso se dice que el contrato de compraventa
se perfecciona cuando hay acuerdo entre las
partes sobre la Cosa y el precio. Art. 1857 CC
Si falta la cosa el contrato es inexistente.
3. El objeto en el contrato de
compraventa
El objeto de un contrato son las prestaciones
(relaciones jurídicas) del mismo, que pueden ser de
dar, hacer o no hacer. Así, por ejemplo, en la
compraventa, el objeto son las prestaciones
bilaterales relacionadas con la cosa y el precio:
1. Una parte se obliga a dar la cosa y
2. la otra a pagar el precio de la cosa.
La cosa vendida
La COSA dentro de un contrato de compraventa
puede entenderse como todo aquello susceptible de
ser vendido:
a) Derecho real
B) Derecho de crédito
C) Derecho intelectual
Cuando hablamos del objeto del contrato hay que
tener en cuenta que este debe ser lícito.
Hay OBJETO ILÍCITO: Arts. 1519, 1521, 1523 C.C.
Requisitos de la cosa
1. Que la cosa pueda ser vendida.

2. Que exista o espere que llegue a existir.

3. Que la cosa sea determinada o singularizada

4. Que la cosa no pertenezca al comprador.


Requisitos de la cosa
1. Que la cosa pueda ser vendida.
Art.1866 CC y art.911 CCo
RG: Se pueden vender todas las cosas corporales
o incorporales cuya venta no esté prohibida. Las
cosas que están fuera del comercio no son
susceptibles de venderse válidamente.
Requisitos de la cosa
Excepción: Ejemplos de ventas prohibidas por la ley :
1. El Derecho a suceder por causa de muerte a una
persona viva. Art.1520 CC
2. El Derecho de pedir alimentos (porque son el medio
de subsistencia para el alimentario Art. 424 CC
3.Los derechos que nacen del pacto de retroventa.
Art.1942 CC
4. Las cosas indeterminadas o indeterminables.
Art.1518 CC
5. Cuando hay objeto ilícito Art. 1521 CC
Requisitos de la cosa
Excepción: Ejemplos de ventas prohibidas por la ley :

6. La universalidad patrimonial en abstracto (venta de


todos los activos y pasivos de una persona. Art. 1867
CC
7.Los bienes de uso público y los bienes fiscales. Art.
674 CC
8. Los bienes propios Art.1872 CC
9. Los derechos de uso y habitación. Art.878 CC
Requisitos de la cosa
2. Que exista o se espere que llegue a existir.
Art. 1518, 1869 C.C.
Es válida la venta de cosa futura, pero estará
sometida a condición suspensiva (una vez cumplida
la condición nace la obligación).
3. Que la cosa sea determinada o singularizada.
4. Que la cosa no pertenezca al comprador. Art.
1872 inc. 1º CC
VENTA DE COSA AJENA Art. 1874 CC
La venta de cosa propia no vale. Art. 1872 CC pero LA
VENTA DE COSA AJENA SÍ VALE: porque una cosa es el
contrato y otra la tradición.
El caso es que el vendedor no podrá cumplir con la
obligación de traditar (entregar) la cosa, por no ser el
verdadero dueño Art.752 CC
El título es el contrato de compraventa, mientras que el
modo es la tradición. En otras palabras, la venta vale como
contrato que es fuente de obligaciones. Art. 1871 CC.
EFECTOS DE LA VENTA DE COSA AJENA CON
RELACIÓN AL VERDADERO DUEÑO DE LA COSA
La venta no produce contra él ningún efecto y el
dueño conserva su derecho sobre la cosa,
mientras que el comprador no haya adquirido el
dominio de ella por usucapión o prescripción
adquisitiva de dominio.
EFECTOS DE LA VENTA DE COSA AJENA ENTRE LAS PARTES:
La tradición de la cosa no le confiere dominio al comprador
pero éste adquiere la posesión de la cosa y puede ganarla
por prescripción.
El comprador puede ejercer la acción resolutoria por
incumplimiento del contrato o pedir el cumplimiento del
contrato en ambos casos con indemnización de perjuicios.
Art.1546 CC
Si entregada la cosa al comprador el dueño de la cosa la
REIVINDICA, el vendedor está obligado a sanear la evicción
a menos que el comprador haya comprado a sabiendas de
que la cosa era ajena. Art.1894 CC
3. El objeto en el contrato de
compraventa
En el contrato de compraventa, el objeto son las
prestaciones bilaterales relacionadas con la
cosa y el precio:
1. Una parte se obliga a DAR LA COSA y
2. la otra a PAGAR EL PRECIO de la cosa.
3. El objeto en el contrato de
compraventa
El PRECIO ART. 1849 CC se puede pagar en cosas o
en dinero.
Art. 1850 CC COMPRAVENTA:
PRECIO = DINERO + otra cosa
Art. 1955 CC PERMUTA o CAMBIO:
PRECIO = dinero + OTRA COSA
A la permuta se le aplican todas las normas del
contrato de compraventa.
REQUISITOS DEL PRECIO:

1 - Que sea en dinero o parte en dinero y parte en otra


cosa. Art. 1849- 1850 CC
2 - Que sea determinado o fácilmente determinable. Art.
1864 CC Art. 920 CCo
2 - Que el precio sea real y serio (NO IRRISORIO): Si el
precio no es real estaremos en frente de una simulación
(ni siquiera existiría)  Si no hay precio no hay contrato.
Art. 921 CCo
3 - Que no exista LESIÓN ENORME en el precio: Arts.
1946 a 1950, 1954 CC.
Lesión enorme en la compraventa
arts.1946 A 1954 CC
Es un instrumento de control para conservar la
equidad cuando el precio en la compraventa de
inmuebles no es justo.
EL COMPRADOR SUFRE LESIÓN ENORME Cuando
paga más del doble del JUSTO PRECIO del
inmueble. (Art. 1.947 C.C.)
EL VENDEDOR SUFRE LESIÓN ENORME Cuando
recibe como precio menos de la mitad del JUSTO
PRECIO del inmueble.
PROCESO ORDINARIO: ACCIÓN RESCISORIA
REQUISITOS de la LESIÓN
ENORME (Doctrina
1. Que la compraventa verse sobre bienes inmuebles.
Art.32 Ley 57 de 1887
2. Que no se trate de ventas hechas por ministerio de
la justicia o en pública subasta. Ar.t 52 Ley 87 de 1887
3. Que no se trate de un contrato aleatorio.
4. Que el bien objeto del contrato no se haya perdido
en poder del comprador. Art. 1951 CC
PERDIDA MATERIAL (destrucción completa)
PÉRDIDA JURÍDICA (sale del patrimonio del
Comprador: enajenación, donación, adjudicación)
REQUISITOS de la LESIÓN
ENORME (Doctrina
5. Que después de celebrado el contrato no se haya
renunciado a la acción rescisoria. Art. 1950 CC. La Corte
Suprema de Justicia en Sentencia del 19 de noviembre de
2005 reiteró esa doctrina, aunque algunos doctrinantes no
estén de acuerdo pues se presta a burla del mandato legal si
se admite un documento privado de renuncia elaborado
después de suscribir la escritura.
6. Que no haya expirado el plazo para promover la acción.
Art. 1954 CC Desde la fecha del contrato, 4 años. Sentencia
del 23 de sept. De 2002, Exp. 6054 de la Corte Suprema de
Justicia se inclinó por considerar el referido plazo como
CADUCIDAD.
Demandante: el vendedor
DEMANDADO: COMPRADOR
El vendedor se ve lesionado y puede demandar
al comprador cuando recibe como precio menos
de la mitad del JUSTO PRECIO del inmueble.
(Art. 1.947 C.C
(JUSTO PRECIO= Valor real del inmueble a la
fecha de la Escritura Pública de compraventa,
fijado por peritos)
Demandante: el vendedor
DEMANDADO: COMPRADOR
El comprador demandado escoge dos opciones
Art. 1948 CC
1. PERMITE QUE PROSPERE LA ACCIÓN, ES
DECIR QUE HAYA RESCISIÓN DEL CONTRATO
Debe devolver el inmueble y purificarlo de los
gravámenes que haya constituido (Art.1953 C.C.)
No le pueden cobrar los deterioros a menos que
se haya aprovechado de ellos. (Art.1952 C.C.)
Demandante: el vendedor
DEMANDADO: COMPRADOR
2. EVITAR LA SENTENCIA:
El comprador demandado completa el justo
precio de la cosa vendida con deducción de una
décima parte al vendedor demandante.
VER EJEMPLO PARA EVITAR LA SENTENCIA
EJEMPLO Lesión enorme PARA EL
VENDEDOR
art.1948 cc
DEMANDANTE: VENDEDOR
DEMANDADO: COMPRADOR
VALOR INMUEBLE $100.000.000
JUSTO PRECIO $220.000.000
JUSTO PRECIO – 10% = VALOR BIEN
$220.000.000 – $22.000.000)= $198.000.000
VALOR DEL BIEN – LO PAGADO
$198.000.000 - $100.000.000 = $980.000.000
DEBE CANCELAR $98.000.000
DEMANDANTE: EL COMPRADOR
DEMANDADO: El VENDEDOR
El comprador se ve lesionado y puede demandar
al vendedor cuando paga más del doble del
JUSTO PRECIO del inmueble. (Art. 1.947 C.C.)

(JUSTO PRECIO= Valor real del inmueble a la


fecha de la Escritura Pública de compraventa,
fijado por peritos)
DEMANDANTE: EL COMPRADOR
DEMANDADO: El VENDEDOR
El vendedor demandado escoge dos opciones
Art. 1948
1. PERMITE QUE PROSPERE LA ACCIÓN, ES
DECIR QUE HAYA RESCISIÓN DEL CONTRATO

Debe restituir el precio recibido y reconocer


intereses legales o frutos desde la fecha de la
demanda.
DEMANDANTE: EL COMPRADOR
DEMANDADO: El VENDEDOR
2. EVITAR LA SENTENCIA
El vendedor demandado restituye el exceso del
precio recibido sobre el justo precio aumentado
en una décima parte al comprador demandante.
VER EJEMPLO PARA EVITAR LA SENTENCIA
EJEMPLO LESIÓN ENORME PARA EL
COMPRADOR art.1948 cc
DEMANDANTE COMPRADOR
DEMANDADO: VENDEDOR
VALOR INMUEBLE $550.000.000
JUSTO PRECIO $250.000.000

JUSTO PRECIO + 10% = VALOR BIEN


$250.000.000 + $25.000.000 = $275.000.000
$550.000.000 - $275.000.000 = $275.000.000
DEBE REINTEGRAR $275.000.000
EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN
La acción rescisoria se extingue.
1. Por PÉRDIDA MATERIAL O JURÍDICA del inmueble
(Art. 1951 CC)
2. Por renuncia con posterioridad a la celebración
del contrato, y se puede hacer por documento
privado o por escritura pública. (Art. 1.950 CC.)
Sentencia de casación 360 del 19 de diciembre de
2005.
3. Por prescripción (4 años contados a partir de la
fecha de la E.P. C-V) (Art. 1954 CC)
RESCISIÓN POR LESIÓN ENORME
Esta figura está prevista solo para los siguientes actos:
1) Compraventa de bienes inmuebles. Ley 57 de 1887,
Artículo 32.
2) Permuta con inmuebles. Art.1958 CC
3) Aceptación de la herencia. Art.1291 CC
4) Partición de la herencia. Art.1401 a 1410 CC
5) Cláusula penal. Art.1601 CC
6) Mutuo con interés. Art.2231 CC
7) Hipoteca. Art.2455 CC y
8) Anticresis. Art.2466 CC
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
Se reducen a dos:
1. ENTREGAR O TRADITAR LA COSA VENDIDA.
Art. 1.880 – 1.882 CC; 905 CCo. Mueble Art.754 y 755 CC;
Inmueble Art.756
2. OBLIGACIÓN DE CONCURRIR AL SANEAMIENTO.
Art. 1893 a 1927 CC
Comprende dos situaciones:
2.1. Saneamiento por EVICCIÓN: hace referencia a los
vicios que surjan sobre la propiedad de la cosa.
2.2. Saneamiento por VICIOS REDHIBITORIOS: se refiere a
los vicios graves sobre la calidad de la cosa.
1. ENTREGAR O TRADITAR LA COSA VENDIDA.
Art. 1880 – 1882 CC

Qué comprende la entrega:

1. La ENTREGA MATERIAL (sin agregar otro concepto


es una obligación de dar) ART. 756 CC . Se cumple
colocando al comprador en la posibilidad física de la
explotación útil de la cosa, es decir es que con la
simple entrega de la cosa se transmite la tenencia mas
no el dominio. Algunas veces cuando el C.C. habla de
entrega, se refiere a la real, o sea, a la TRANSFERENCIA
DEL DOMINIO.
1. ENTREGAR O TRADITAR LA COSA
VENDIDA.
Art. 1880 – 1882 CC
2. La ENTREGA REAL, es la que TRANSFIERE EL
DOMINIO Art. 754 - 755 CC Formas de tradición.
La entrega real de bienes inmuebles se cumple con
el registro de la escritura pública de compraventa
en la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos.
Con la inscripción, entrega jurídica, se hace la
tradición, pero no se cumple con el contrato a
plenitud si no hay entrega material, o lo contrario:
entrega material sin la jurídica, tampoco se cumple
con el deber contractual del vendedor.
1. ENTREGAR O TRADITAR LA COSA
VENDIDA.
Art. 1880 – 1882 CC
La entrega de la cosa o la tradición
entendiéndose ésta como la transferencia del
dominio cuando se trata de bienes sujetos a
registro, solo puede darse cuando la escritura
pública mediante la cual se celebró el contrato
(título), se registra en la oficina de registro
competente (modo). El comprador adquiere la
propiedad del objeto materia del contrato
cuando concurren el título y el modo.
1. ENTREGAR O TRADITAR LA COSA
VENDIDA.
Art. 1880 – 1882 CC
CONCLUSIÓN: El acompañamiento de la entrega
material a la jurídica no es propio de la tradición sino de
la obligación a cargo del vendedor, de dar, de transferir
el dominio del inmueble.
El título es el contrato de venta, o sea la Escritura
Pública, no confiere el dominio al comprador, solo lo
hace acreedor de la obligación de que le realicen el
registro del bien, cumplido esto, se convierte en
propietario.
El Art.905 C Co hace referencia a las dos: TRANSFERIR.
CONSERVACIÓN DE LA COSA: Art.1605 – 1606 -
1883 CC Art. 929 del CCo
Perfeccionado el contrato, pesa sobre el vendedor
una especie de obligación de conservación:
responde en consecuencia de la culpa leve y dolo
(Arts. 63 y 1604, 1605, 1606 CC.)
Excepto: El vendedor queda descargado del
cuidado ordinario de conservar la cosa y sólo será
responsable del dolo o de la culpa grave si el
comprador se constituye en mora de recibir art.
1883 CC.
RIESGOS DE LA COSA
Art. 1566 CC. Las cosas de género no perecen,
tendrá el vendedor que reemplazarlas por otras del
mismo género.

Art. 1729 CC. Se extingue la obligación si el cuerpo


cierto perece: destrucción, deja de estar en el
comercio, desaparece, o ignora donde está, salvo
algunas excepciones.
Riesgos de la cosa
Art. 1876 CC La pérdida o deterioro de una
especie o cuerpo cierto, la sufre el comprador
desde el momento de perfeccionarse el
contrato.
Al perecer la cosa totalmente, se extingue la
obligación del vendedor, pero subsiste para el
comprador, el compromiso de satisfacer el
precio convenido.
Riesgos de la cosa
Pero, si la pérdida se debe a fuerza mayor o caso
fortuito ocasionados por la mora del vendedor, se
extingue la obligación y éste deberá restituir el precio
recibido e indemnizar los perjuicios
correspondientes, salvo que la destrucción o
perecimiento hubiera tenido también ocurrencia en
poder del comprador.
El riesgo de la cosa es a cargo del comprador, pero la
prueba del caso fortuito corresponde al vendedor,
por ser la parte que la alega, art. 1733 CC.
riesgos en materia comercial
art.929 CCO
Regla general: La destrucción de la cosa antes de la
entrega y una vez perfeccionado el contrato es para
el Vendedor.
Excepción: Comprador se encuentre en mora de
recibir, debe pagar el precio.
Efectos: Art. 930 CCo. Resolución ipso iure, de
pleno derecho, siempre y cuando no sea imputable
a su culpa, pero subsistirá la indemnización de
perjuicios que se le causen al comprador
FRUTOS:
Art.1872, inc. 2 CC. Los frutos naturales pendientes
al tiempo de la venta y los frutos tanto naturales
como civiles que después produzca la cosa,
pertenecerán al comprador a menos que se
entregue a plazo o bajo condición. Art. 1876 CC
Mientras pende la condición, la pérdida será del
vendedor y la mejora o deterioro pertenecerá al
comprador.
Art. 919 CCo. Pertenecen al comprador, aunque la
pérdida de la cosa sea para el vendedor.
LUGAR DE ENTREGA DE LA COSA: No dice CC se
aplica art. 1646 CC., para muebles y para inmuebles
donde éste se encuentre ubicado.

MOMENTO DE ENTREGA DE LA COSA: Art. 1882 CC


EFECTOS INCUMPLE: Exigir el cumplimiento o
desistir del contrato con indemnización de perjuicios.
Arts. 917 y 918 CCo Desistimiento.
2. Obligación del vendedor
Al SANEAMIENTO DE LA COSA
2.1. SANEAMIENTO POR EVICCIÓN: Art.1893 -1913
(VICIOS SOBRE LA PROPIEDAD DE LA COSA)
Es amparar al comprador en el dominio y posesión
pacífica de la cosa. Hay evicción de la cosa
comprada cuando el comprador es privado del
todo o parte de ella, por sentencia judicial.
La evicción propiamente dicha exige que la cosa
sea declarada evicta y comprende la devolución del
dinero más la indemnización de perjuicios.
Requisitos del saneamiento
1. Que el vicio tenga causa anterior a la venta,
salvo cuando se haya estipulado lo contrario.
Art. 1895 CC.

2. Que la pretensión del tercero provenga de un


vicio de derecho.
Elementos del saneamiento por
evicción
El saneamiento por evicción se compone de dos
elementos:
1. La ACCIÓN DE DEFENSA: Art. 1899, 1900, CC
Para que ésta opere, se exige que se haya iniciado un
proceso en contra del comprador (actual dueño) por
parte de alguien que alega tener un mejor derecho
que él. Esta acción se ejerce con la DENUNCIA DEL
PLEITO, que permite que el vendedor se vincule al
proceso para salir a la defensa del comprador.
Elementos del saneamiento por
evicción
2. La EVICCIÓN PROPIAMENTE DICHA. Art. 1904 CC
Supone que la cosa haya salido evicta total o parcialmente y
comprende :
2.1 La restitución del precio.
2.2. La indemnización o reparación de perjuicios.
2.3 Las costas legales del contrato de venta sufragadas por el
comprador.
2.4 El valor de los frutos que el comprador esté obligado a
restituir.
2.5 Las costas de la demanda.
2.6 El aumento de valor de la cosa evicta que haya tomado la
cosa.
Cesación de la obligación del
saneamiento
1. Si el comprador y el que demanda se someten al
juicio de árbitros sin consentimiento del vendedor
y estos fallan en contra. Art. 1903 CC

2. Si el comprador perdió la posesión por su culpa,


y de ello se siguió la evicción. Art. 1903 CC

3. Si el comprador omitiere citar al vendedor y


fuere evicta la cosa. Art. 1899 inc.3º CC
Cesación de la obligación del
saneamiento
4. Cuando el comprador deja de oponer alguna
defensa y excepción suya, y por ello fuere evicta la
cosa. Art. 1899 CC
5. Si el que compra lo hace a sabiendas de ser
ajena la cosa, o si expresamente tomó para sí el
peligro de la evicción especificándolo. Art.1909
inc. 3º CC
6. Ventas forzadas hechas por autoridad de la
justicia. Art. 1908 CC.
Características de la acción de
saneamiento por evicción
1. Es indivisible. Art. 1896 CC Para la defensa no se
puede dividir porque el amparo es uno solo, pero
para el pago del precio y la indemnización cada
heredero compromete su responsabilidad a
prorrata de su cuota hereditaria.
2. Es de orden privado porque es renunciable. Art.
1898 CC.
3. Es exigible a todos los vendedores. Art. 1897 CC.
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DE
SANEAMIENTO POR EVICCIÓN
Art. 1913 – 1896 inc. 2º CC Prescribe en cuatro (4)
años, contados desde la fecha de ejecutoria de la
sentencia de evicción; o si esta no hubiere llegado a
pronunciarse, desde la restitución de la cosa. En lo
tocante a la restitución del precio prescribe según
las reglas generales. Art.1913 CC Esto es si la acción
es ejecutiva, prescribe en cinco (5) años, y si la
acción es ordinaria, prescribe en diez (10) años. Art.
2536 CC Modificado por la Ley 791 de 2012, art.8º
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DE
SANEAMIENTO POR EVICCIÓN
ART. 941 CCo Prescribe en dos (2) años, contados a
partir del día en que el comprador restituye la cosa,
pague el precio, o purgue el gravamen, las
desmembraciones o limitaciones del dominio como
procedimiento VERBAL, a elección del
demandante.
2. Obligación del vendedor
el SANEAMIENTO DE LA COSA EN EL
CC.
2.2. SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS: Art.
1914 - 1927 (VICIOS GRAVES SOBRE LA CALIDAD DE LA
COSA)
Es responder por los defectos ocultos o defectos de
naturaleza intrínseca de la cosa.
Estos deben afectar la utilidad del bien ya sea total
o parcialmente.
2. Obligación del vendedor
el SANEAMIENTO DE LA COSA EN EL
CC.
No necesariamente por ello debe pedir la
rescisión de la venta, pues dependiendo de si el
vicio afecta total o parcial el uso de la cosa
puede ejercer una ACTIO QUANTI MINORIS
(solicitar la disminución del precio del bien si así
lo considera el comprador - acción estimatoria)
REQUISITOS para el saneamiento por
vicios redhibitorios: Art. 1915 CC.
1. Haber existido al tiempo de la venta.
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva
para su uso normal, o solo sirva imperfectamente,
de manera que pueda presumirse que
conociéndolos el comprador la hubiere comprado a
menos precio o no la hubiere comprado.
3. Deben ser ocultos.
EFECTOS DE LOS VICIOS
REDHIBITORIOS de la cosa vendida
ART: 1917 – 1918 CC
Ante un defecto oculto de la cosa el comprador puede
pedir:
1. La ACCIÓN REDHIBITORIA PROPIAMENTE DICHA.
Busca la rescisión del contrato, esto es volver al estado
precontractual, debiendo el comprador restituir la cosa y
el vendedor restituir el precio con la indemnización de
perjuicios, en caso de mala fe. Art.1917- 1918 CC.

2. La ACCIÓN ESTIMATORIA o ACTIO QUANTI MINORIS.


se pretende la rebaja del precio en proporción a los vicios
de la cosa, sea mueble o raíz, para procurar el verdadero
equilibrio en las prestaciones. Art.1917 - 1925 CC.
Efectos de la rescisión por vicio
oculto de la cosa
El vendedor está obligado a:
1. Restituir el precio con los intereses legales desde
la fecha de la entrega de la cosa por no haber
permitido el disfrute de la misma.
2. Reembolsar el valor de las mejoras hechas por el
comprador.
3. La determinación de la disminución del precio,
solamente podrá hacerse a través de peritos dentro
del proceso.
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
REDHIBITORIA Y AL ESTIMATORIA
ART.1923-1926 CC.
La prescripción de vicios redhibitorios: seis (6) meses para
muebles y un (1) año para inmuebles y se cuenta a partir
de la entrega material de la cosa.

La prescripción para pedir la rebaja del precio (actio cuanti


minoris): doce (12) meses para las cosas muebles y
dieciocho (18) meses para los inmuebles y se cuenta a
partir de la entrega material de la cosa. Estos términos
pueden ampliarse o restringirse por convenio entre las
partes Art. 1923 CC.

Con todo prescrita la acción redhibitoria (rescisión) el


comprador tiene derecho a pedir la rebaja del precio y la
indemnización de perjuicios, ART.1924 CC.
el SANEAMIENTO EN LA
COMPRAVENTA COMERCIAL
Esta obligación de garantía del vendedor no está reglamentada
sistemática y ordenadamente en el CCo. Se encuentra regada
entre los artículos 931 a 940 CCo.

Hay que remitirse básicamente a la reglamentación que sobre


esta garantía hace el Código Civil, con excepción de aquellas
normas que expresamente consagra el Código de Comercio,
como por ejemplo la prescripción.

El inciso primero del artículo 940 del CCo señala la diferencia


que puede surgir entre el vendedor y el comprador sobre la
especie o calidad de la cosa (nada tiene que ver con el
saneamiento por evicción) Falta técnica y no hay unidad de
texto.
SANEAMIENTO POR EVICCIÓN
MERCANTIL
Incisos 2 y 3 del artículo 940 del CCo.
Se habla del saneamiento por evicción total y parcial,
veamos sus efectos:

En la EVICCIÓN TOTAL exige la restitución del precio y la


indemnización de perjuicios.

En EVICCIÓN PARCIAL de acuerdo con la importancia en la


pérdida parcial, le concede al comprador la opción de pedir
la restitución del precio con la indemnización de perjuicios
o la rebaja proporcional del precio también con
resarcimiento de perjuicios.
PRESCRIPCIÓN DEL SANEAMIENTO
POR EVICCIÓN MERCANTIL
Art. 941 CCo. Todas las acciones que se derivan
del saneamiento por evicción prescriben en un
término de dos (2) años contados desde la
restitución de la cosa o del levantamiento del
gravamen, desmembraciones o limitación del
dominio y no desde el momento que se declara
evicta la cosa como en el derecho civil.
Saneamiento por vicios
redhibitorios mercantiles
Tampoco trata el código de Comercio el saneamiento por
defectos de la naturaleza intrínseca de la cosa vendida. Se
refiere a otras formas de garantía desprendiéndola de las
condiciones de los objetos comerciales.
Artículo 931 del CCo, la controversia se someterá a decisión
de peritos y se adelanta a través de un procedimiento verbal
sumario, el juez dirimirá los extremos.
Art. 938 CCO. Remite al 934 y 937 CCo. Se estima como un
grado especial de garantía, que no encuadra dentro de la
noción general de saneamiento por vicios redhibitorios.
Artículo 916 CCo. OBJECIONES AL RECIBIR. Regula la primera
etapa de la garantía que el vendedor le debe proporcionar al
Saneamiento por vicios
redhibitorios mercantiles
Art. 932 CCo. GARANTÍA DE BUEN FUNCIONAMIENTO.
Establece una garantía convencional por cualquier
defecto de funcionamiento de la cosa vendida, durante
el término de treinta (30) días. Plazo de dos (2) años
cuando no se ha establecido uno diferente.
Art. 933 CCo. PRESUNCIÓN DE VENTA CON GARANTÍA.
La garantía convencional se extiende se presume en la
venta de las cosas que acostumbra vender con ese
respaldo. Conc. Art. 3º CCo. Art. 66 CC .
Art. 934 CCo. VICIOS O DEFECTOS OCULTOS. Defectos
de la naturaleza intrínseca de la cosa vendida.
Art. 935 CCo. CARGA DE LA PRUEBA. Establece una
presunción de ignorancia del vicio de la cosa en el
comprador.
ACCIONES DEL SANEAMIENTO POR
VICIOS REDHIBITORIOS EN MATERIA
MERCANTIL
Se consagran dos acciones en favor del comprador:
La ACCIÓN RESOLUTORIA: Conduce a volver las
cosas al estado precontractual, siendo la propia
rescisión del contrato, por vicios de la cosa más no
por incumplimiento e incluye la indemnización de
perjuicios.
La ACCIÓN ESTIMATORIA: Conduce a la rebaja del
precio con la consiguiente indemnización de
perjuicios en caso de proceder.
PRESCRIPCIÓN DEL SANEAMIENTO
POR VICIOS REDHIBITORIOS EN
MATERIA MERCANTIL
A las acciones estimatoria y la resolutoria, el CCo las integra en un
solo término y les da un mismo tratamiento.
- Defectos de cantidad y calidad: Cuatro (4) días contados a partir
de la entrega.
- La que se desprende de la garantía convencional: treinta (30) días
siguientes contados a partir de aquél en que lo haya descubierto el
comprador. Art.932 CCo.
- La que se desprende de la garantía convencional sin
determinación del plazo, dos (2) años a partir de la fecha del
contrato. Art. 932 inc. 3º CCo.
- Para el saneamiento por vicios Redhibitorios propiamente
dichos: seis (6) meses contados a partir de la entrega. Art. 938
CCo.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
Art. 1928 CC. Fundamentalmente es:
1. PAGAR EL PRECIO. (Elemento esencial del
contrato.)
Aunque no están reguladas en el código, de la
naturaleza misma del negocio jurídico se
desprenden otras como son:
2.Recibir la cosa.
3. Pagar un alquiler cuando se constituye en mora
de recibir la cosa.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
4. Denunciar el pleito ante una pretensión de
derecho de terceros.
5. Comparecer a defender la cosa cuando tiene
derecho a hacerlo.
6. Pagar la mitad de las costas del contrato, salvo
estipulación en contrario.
FORMAS DE PAGO

Puede ser:
RG. Al CONTADO, cuando se cubre la totalidad del
precio una vez perfeccionado el contrato.
Excepción A PLAZOS, cuando se conviene un término
posterior al perfeccionamiento para el pago del precio.
Puede ser en varias cuotas o en una sola. Debe
estipularse expresamente.
MORA: El no pago de una cuota o varias cuando restan
otras en su vencimiento, no determinan en sí la mora,
porque ésta ocurre cuando venza el término pactado, a
menos que se pacte lo contrario.
EPOCA Y LUGAR DEL PAGO

El precio deberá pagarse en el lugar y tiempo


estipulado y a falta de estipulación, en el lugar de la
entrega. Art. 1929 CC.

PAGAR no necesariamente es pagar con dinero: es


extinguir la obligación, que puede ser de dar, hacer o
no hacer algo.

La regla general es que el contrato de compraventa


sea de ejecución instantánea. El contrato nace y se
perfecciona en ese mismo momento.
CAUSAS QUE JUSTIFICAN LA
SUSPENSIÓN DEL PAGO:
DEPÓSITO DEL PRECIO Art. 1929 CC
a) Por turbación en la posesión por parte de un tercero
que invoque un derecho o una posesión anteriores a la
compraventa.
b) Que exista sobre la cosa una acción real de la cual el
vendedor no le dio noticia antes de celebrarse el contrato.
El comprador NO PUEDE RETENER EL PRECIO, debe
CONSIGNARLO CON AUTORIZACIÓN JUDICIAL. Inc 2º del
Art.1929 CC
EFECTOS DE LA FALTA DE PAGO DEL
PRECIO
ART. 1930 CC repetición del Art.1.546 CC.
El vendedor tendrá derecho a exigir a través de una
demanda que:
1. Le cumplan el contrato (le paguen el precio) con
indemnización de perjuicios o
2. Se resuelva la venta con indemnización de
perjuicios.
Armonizar con Art.1608 CC, mora del deudor
(Plazo) y con el art. 1609 CC EXCEPTIO NOM
ADIMPLETI CONTRACTUS.
EFECTOS DE LA FALTA DE PAGO DEL
PRECIO
Los contratos de EJECUCIÓN SUCESIVA no se
resuelven, SE TERMINAN (Ej. arrendamiento).

Los CONTRATOS DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA:


SE RESUELVEN. (Ej. Compraventa)

RESOLVER: ES VOLVER LAS COSAS AL ESTADO


PRECONTRACTUAL.
RETARDO-MORA
RETARDO: Cuando el deudor no cumple una vez
producida la exigibilidad de la obligación.

MORA: Cuando el deudor no cumple con su


obligación, y el acreedor, a través de los medios
idóneos, reconviene al deudor cuando no hay
plazo para pagar.
Mora - incumplimiento
La mora es un incumplimiento calificado.
EFECTOS DE LA MORA:
1. Permite cobrar perjuicios.
2. Hace exigible la cláusula penal.
3. Invierte el fenómeno de la carga del riesgo sobreviviente
respecto de la cosa debida.
“No todo incumplimiento produce mora. Pero si toda mora
supone un incumplimiento.”
ART. 1609 Contratos bilaterales no se aplican los efectos de
la mora, solo los del incumplimiento.
EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR
FALTA DE PAGO

Restitución de la cosa Art. 1544 CC


Restitución de los frutos Art. 1932 CC
Retener o exigir dobladas las arras Art.1932 CC
Indemnice los deterioros Art. 1932 inc.3 CC
Indemnización de perjuicios Art. 1930 CC
Otro aspecto importante en el pago es la novación,
cuando por ejemplo, se firma un título valor como
medio de pago. El pago con un cheque que salga sin
fondos, por ejemplo, no dará lugar a que se resuelva
la compraventa: habrá que iniciar las acciones
ejecutorias propias del cheque mismo.
COSTOS DE LA ESCRITURA

Art. 1862 CC Las costas de la escritura de venta


serán divisibles entre el vendedor y el
comprador, a menos que las partes contratantes
estipulen otra cosa. Hace referencia a los gastos
de la escritura de compraventa (estudios de
títulos, derechos de beneficencia etc.). Si en la
escritura se introducen otras garantías que
recargan al contrato las costas que ocasionen
deberán ser a cargo de la parte que se beneficia.
COSTOS DE LA ESCRITURA
El artículo 223 del Decreto 960 de 1970, reitera
que los gastos notariales serán de cargo de las
dos partes por mitades.

El artículo 14 de la ley 39 de 1890 estableció


que lo gastos del registro son por cuenta del
vendedor, pero puede ser modificado por las
partes.
PLAZO PARA REGISTRAR ESCRITURA
DE COMPRAVENTA DE INMUEBLES

Cuando se compra un bien inmueble, la


escritura pública que protocoliza el negocio
debe inscribirse en la Oficina de Registro de
Instrumentos Públicos dentro de los dos (2)
meses siguientes a la expedición de la misma.
PLAZO PARA REGISTRAR ESCRITURA
DE COMPRAVENTA DE INMUEBLES
La extemporaneidad en el registro causará intereses
moratorios, por mes o fracción de mes de retardo,
determinado a la tasa y en la forma establecida en el
Estatuto Tributario para el impuesto sobre la renta y
complementarios. Artículo 231 de la ley 223 de 1995.
Si no se realiza el registro de la escritura en forma
inmediata, el vendedor como figura como
propietario, podrá seguir vendiendo el inmueble, y
quien registre primero será el verdadero propietario.
OBLIGACIONES DEL Comprador EN
MATERIA COMERCIAL
Art. 943 A 950 CCo
Las reduce a dos:
1. Recibir la cosa.
2. Pagar el precio.
Art.870 La mora del comprador en el pago del
precio permite al vendedor demandar la resolución
del contrato o el cumplimiento de la obligación en
ambos casos con indemnización de perjuicios.
Pactos accesorios al contrato de compraventa

En el Código Civil se encuentran regulados tres


pactos, pero con base en el principio de la libertad
individual en los contratos, las partes pueden
agregar los pactos que deseen:
1. El Pacto de Retroventa. Art. 1939 y ss CC
2. El Pacto Comisorio. Art. 1935 y ss CC
3. El Pacto de retracto al mejor comprador o adictio
in diem. Art. 1944 CC
1. PACTO DE RETROVENTA ART.
1939 CC
(ACCIÓN DE RETROVENTA: Posibilidad que se le da
al vendedor de recomprar la cosa).

Por medio de este pacto, el vendedor se reserva la


facultad de RECOBRAR LA COSA VENDIDA
reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulase o en su defecto lo
que haya costado la compra, consignándolo
expresamente en el contrato.
CARACTERÍSTICAS DEL PACTO DE RETROVENTA

Se dice que es una VENTA SOMETIDA A UNA


CONDICIÓN RESOLUTORIA porque por el mismo
contrato se puede resolver el vínculo sin requerir
de posterior declaración de voluntad de comprar y
vender.
Este pacto tiene un tiempo límite: el establecido
por las partes o 4 años desde la fecha del contrato.
Transcurrido dicho plazo, el derecho de propiedad
se consolida en cabeza del comprador.
Este pacto no admite cesión. Art.1942 CC
EFECTOS del pacto de retroventa:

Frente a Terceros: Art. 1940 CC. Remite a los


arts.1547 y 1548 CC. Protección adquirientes de
buena fe (conducta diligente y cuidadosa exenta de
toda culpa).
Frente a las partes: Art. 1941 CC. El vendedor debe
interponer la demanda dentro del tiempo estipulado,
poner el precio a disposición del comprador y tiene
derecho a que el comprador le restituya la cosa
vendida con sus accesorios naturales; a ser
indemnizado por los deterioros por culpa del
comprador.
2. PACTO COMISORIO Art. 1935 a
1938 CC
(Resolución de la venta ante el hecho de no pago del
precio dentro del plazo acordado por parte del
comprador)
La doctrina señala que hay dos clases de pacto
comisorio:
2.1 El PACTO COMISORIO SIMPLE es una condición
resolutoria que consiste en estipular que el contrato de
compraventa se resolverá si no se paga el precio en el
plazo convenido. Para resolverse el contrato es
necesario presentar la acción resolutoria. (Art.1936 CC)
2. PACTO COMISORIO Art. 1935 a
1938 CC
2.2. El PACTO COMISORIO CALIFICADO se da
cuando se señala en el contrato que éste se
resolverá ipso facto, pudiendo el comprador
hacer subsistir el contrato si paga el precio
dentro de las 24 horas siguientes a la
notificación de la demanda. Exige para romper
el vínculo jurídico, la declaratoria judicial en tal
sentido. (Art. 1937 C.C.)
2. PACTO COMISORIO Art. 1935 a
1938 CC
Lo que distingue el simple del calificado es el
tiempo que se le da para cumplir: el calificado habla
de 24 horas (hábiles) después de la notificación.
El artículo es absurdo porque toda resolución de
contrato requiere decisión judicial, no puede
hacerse ipso facto. La resolución del contrato debe
ser decretada y la demanda debe ser notificada.
Desde el incumplimiento hasta la notificación, en la
práctica, pasa demasiado tiempo; por ello, la
redacción del artículo no tiene lugar.
2. PACTO COMISORIO Art. 1935 a
1938 CC

PRESCRIPCIÓN: Art. 1938 CC 4 años desde la


fecha del contrato a menos que las partes
pacten un término inferior.
3. PACTO DE RETRACTO AL MEJOR
COMPRADOR O DE ADICTIO IN DIEM
Art. 1944 CC
Se llama pacto de retracto al mejor comprador
aquél en que las partes convienen que se resolverá
la venta si en un plazo determinado, que no podrá
ser superior a un (1) año, se presenta un nuevo
comprador que ofrezca al vendedor condiciones
más ventajosas que el comprador inicial, se
resuelva el contrato, a menos que ésta se allane a
mejorar en los mismos términos la compra.
4. PACTO DE RESERVA DE DOMINIO –
PACTUM RESERVATI DOMINII ART. 750
– 950 CC
Es el pacto por medio del cual el vendedor se reserva el
dominio de la cosa hasta el pago total del precio de la
cosa o el cumplimiento de una condición, pero solo opera
para la venta de bienes muebles.
En materia comercial es diferente: Art. 952 CCo. El
vendedor podrá reservarse el dominio de la cosa vendida
mueble o inmueble, hasta que el comprador haya pagado
la totalidad del precio. En caso de incumplimiento el
vendedor (dueño) puede pedir la restitución de la cosa al
comprador (tenedor) mediante proceso verbal. No es una
acción resolutoria sino de restitución de tenencia.
De la cesión de derechos
Art. 1959 a 1972 cc
¿Qué es cesión?
La cesión es el acto jurídico a través del cual se transfiere un
derecho; constituye un traspaso de un derecho por un acto
entre vivos.
La cesión es un título (contrato) o un modo (forma de transferir
unos derechos).
La cesión en materia civil se da en los siguientes actos:
1. Cesión de créditos
2. Cesión de derechos herenciales y
3. Cesión de derechos litigiosos
También hay cesión en materia mercantil. ArT.887 y ss CCo.
De la cesión de derechos
Art. 1959 a 1972 cc
La cesión deja la posibilidad de que en cualquier
tipo de contrato se permita la transferencia de un
derecho. Por ello, algunos concluyen que se
entendería que la cesión es un modo.
Otros, sin embargo, opinan que no es un modo
porque no está tipificado como tal en el código
civil. Pero, teniendo en cuenta que implica una
transferencia de derechos, lo vamos a considerar
como un modo.
1. CESIÓN DEL CRÉDITO personal
Está regulado en los artículos 1959 a 1966 del CC.
Un tercero toma la posición de acreedor. El acreedor
inicial se llama CEDENTE y el acreedor final se llama
CESIONARIO.
De acuerdo con lo estipulado en el Art.740 CC, esta
cesión constituye tradición.
Tiene una particularidad: esa cesión se le debe
notificar al deudor, porque él debe saber a quién le
tiene que pagar. Es la notificación de la que hace
referencia el art. 1961 CC (deber respecto a la
Requisitos de la cesión del crédito
personal:
1. Puede hacerse a diferente título: venta, permuta,
aporte en sociedad, donación, por contrato nominado
etc. Además puede hacerse a título gratuito u
oneroso.
2. Debe ser notificado. Art. 1960 y 1963. La
notificación de la cesión al deudor es una carga que se
le impone al cesionario del crédito, no al cedente. El
cedente cumple entregando o transfiriendo el título al
cesionario, o en su caso, creándolo en favor del
mismo. Si no hay notificación, el deudor podrá pagar
válidamente al cedente, o los demás acreedores del
Requisitos de la cesión del crédito
personal:
3. Que sea sobre activos. Lo anterior porque el
mismo código habla de cesión de CRÉDITOS y los
créditos son activos.

4. El cedente debe garantizar la existencia del


crédito. Garantizar la existencia del crédito no
quiere decir garantizar el cumplimiento de la
obligación: lo que debe garantizar es que el crédito
existe. Si garantiza el cumplimiento de la obligación
se estará obligando el cedente subsidiariamente.
Requisitos de la cesión del crédito
personal:
5. Debe tratarse de títulos nominativos: en los
que se tiene certeza de quién es el titular del
derecho.

6. Debe tratarse de derechos individualizados.


2. CESIÓN DE DERECHOS
HERENCIALES:
Se encuentra regulada en los arts. 1967 y 1968 del
CC. El derecho de herencia es de índole patrimonial y
puede ser transmitido por causa de muerte, o
transferirlo en todo o parte y en cualquier título, por
acto entre vivos= Cesión del derecho de herencia.
Se aplican al legatario las mismas normas de la
cesión que al heredero .
La venta de derechos hereditarios no será de carácter
aleatorio, cuando conoce cuales son todos los
herederos, los activos y los pasivos.
2. CESIÓN DE DERECHOS
HERENCIALES:
Celebrada la cesión, el heredero conserva su
calidad de heredero, según sea que el acto sea
oneroso o gratuito respectivamente, pero dicho
cedente queda despojado por virtud de la cesión
de todo o parte de su derecho patrimonial, el real
de herencia que pasa al cesionario con las
facultades y prerrogativas inherentes al derecho
que le fue cedido.
REQUISITOS DE LA CESIÓN DE
DERECHOS HEREDITARIOS
1. Puede hacerse a diferente título: venta,
permuta, aporte en sociedad, donación, por
contrato nominado etc. Además puede hacerse
a título gratuito u oneroso.
2. Tratándose de bienes muebles o inmuebles,
debe constar por escritura pública.
REQUISITOS DE LA CESIÓN DE
DERECHOS HEREDITARIOS
3. Por regla general se trata de un contrato
aleatorio (no existe certeza porque depende de
factores externos: aparecen nuevos herederos, más
acreedores, es decir no hay certeza de la
proporción que le va a corresponder a ese
heredero), pero si se conocen los anteriores datos
hay certeza y deja de ser aleatorio.
Qué consecuencia tiene cuando ese contrato de
cesión de derechos herenciales sea aleatorio?
Que no le cabe la lesión enorme: pues ésta no
aplica a contratos aleatorios.
3. CESIÓN DE DERECHOS LITIGIOSOS
Arts. 1969 a 1972 CC
“Es el acto por medio del cual una de las partes del
proceso cede en favor de otra persona, total o
parcialmente, la posición de sujeto de la relación
jurídica procesal, y con ella la posibilidad de ejercer
las facultades y derechos que de allí se derivan con
miras a conseguir una decisión final favorable, que
en manera alguna garantiza la cesión.”
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria , MP Dr.
José Fernando Ramírez G. Sentencia: Marzo 14 de 2001, Referencia:
Expediente 5647
Procesos donde procede la cesión de
derechos litigiosos
Procede en los procesos declarativos.
En los procesos declarativos, se busca declarar la
existencia de un derecho. La cesión de derechos
litigiosos es propia de este tipo de procesos por
cuanto no se tiene certeza del derecho. El derecho se
consolida litigioso para el actor, desde el momento
en que se notifica judicialmente la demanda.
En los procesos ejecutivos (o de ejecución) busca
hacer cumplir un derecho que ya se tiene. Por eso, lo
apropiado es decir Cesión del crédito.
Generalidades de la cesión de
derechos litigiosos
Puede hacerse a diferente título: venta, permuta,
aporte en sociedad, donación, por contrato
nominado etc. Además puede hacerse a título
gratuito u oneroso.
Esta cesión se hace efectiva por medio de la
entrega del título que contenga la cesión. Este
título consiste en un documento privado, aún en el
caso de que la controversia trate sobre un
inmueble.
Características de la cesión de
derechos litigiosos
Es de carácter aleatorio porque el cedente no
puede responder del resultado del proceso, ya que
es completamente incierto.
El cesionario cuando acepta, puede ganar o perder
el juicio.
Por lo que puede responder el cedente es de la
existencia del proceso o de la litis, frente al
cesionario, no más.
Actuación procesal del cesionario
El reconocimiento del cesionario del derecho litigioso
dentro del proceso se puede realizar de dos maneras:
1. El cedente a través de un memorial, solicita al juez
que se declare al cesionario subrogado en los derechos
controvertidos, aportando el título de la cesión.
2. El mismo cesionario presenta el memorial pidiendo
su propio reconocimiento, adjuntando el título de la
cesión y a partir del reconocimiento se reconoce como
demandante o demandado dentro de ese proceso.
Beneficio en la cesión de derechos
litigiosos
Art. 1971 CC RETRACTO JUDICIAL: Es la facultad que
tiene el deudor de pagar al cesionario solo el valor
que éste haya dado por el derecho cedido, con los
intereses desde la fecha en que se haya notificado la
cesión al deudor. Con esto se pretende evitar ventas
que permitan grandes utilidades, con fundamento
en una controversia contractual.
PLAZO: Desde el momento en que se le notifica la
cesión y hasta los 9 días siguientes a la notificación
del decreto en que se manda a ejecutar la sentencia.
Excepciones al retracto litigioso
1. En las cesiones gratuitas.
2. Las que se hagan por ministerio de la justicia.
3. Las que van comprendidas en la enajenación de una cosa
de que el derecho litigioso es una parte o accesión.
4. La cesiones hechas a un coheredero o copropietario de un
derecho que es común a los dos.
5. Las cesiones hechas a un acreedor en pago de lo que le
debe el cedente.
6. Las cesiones hechas al que goza de un inmueble como
poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando
el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO Art. 1973 Y Ss CC
Antecedentes: Derecho Romano: El arriendo de
cosas se confundía con la compraventa, pues
empezó entregándose una cosa a manera de venta
pero por un tiempo determinado. Luego cambió y
se dio una casa para el uso, con la obligación del
usuario de pagar una renta. Posteriormente se
agruparon bajo el concepto de la locatio conductio
la cesión para su uso y goce de una cosa, la
prestación de un servicio y la de una obra,
mediante una remuneración o renta.
EL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
Nuestro CC adoptó la línea del código chileno que acogió la
triclasificación del derecho romano y reglamentó el
arrendamiento de cosas, de criados domésticos, de
confección de obra material, de servicios inmateriales y de
transporte.
Definición: Es aquél en que las dos partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa
(locatio conductio rei), o a ejecutar una obra (locatio
conductio operaris) o a prestar un servicio (locatio
conductio operarum), y la otra a pagar por este goce, obra o
servicio un precio determinado.
contrato de arrendamiento
Modernamente la locatio conductio se ha ido separando, y
el arrendamiento de servicios, hoy se entiende regulada en
el CST; bajo la modalidad de un contrato laboral, de
servicios técnicos o profesionales sin carácter permanente
de servicios y sin subordinación, o bajo la propia
calificación de un contrato de obra. El arrendamiento de
transporte (Art.2070 a 2078 CC) ha perdido vigencia, en
virtud de que está regulado en los arts. 981 a 1035 del CCo.
Por ello sólo nos ocuparemos del contrato de
arrendamiento de cosas y el de arrendamiento de obra.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Art. 1973 Y Ss CC
El contrato de arrendamiento es aquél por el cual una
de las partes contratantes ( ARRENDADOR) se obliga a
conceder el uso o goce de una cosa mueble e
inmueble, a la otra (ARRENDATARIO) por determinado
tiempo y mediante el pago de un precio determinado
(CANON o RENTA) que la última se obliga a pagar a la
primera.
También es aquél donde EL ARRENDADOR se obliga a
conceder el goce de una cosa, mientras que EL
ARRENDATARIO es obligado a pagar por dicho goce.
 El CONTRATO DE ARRENDAMIENTO es uno de los
contratos que tiene mayor vigencia práctica y es sólo
superado en importancia por la compraventa; en el campo
de su aplicación tiene mayor importancia el
arrendamiento de inmuebles porque una mayor parte de
la población tiene que recurrir a este tipo de relación para
procurarse a una vivienda. En este contrato encontramos
la intervención del estado por el interés social y
económico que éste conlleva interponiéndose a la libre
voluntad de las partes especialmente en cuanto se refiere
al precio y término del contrato. SE LEGISLA CON UN
CRITERIO DE PROTECCIÓN HACIA EL ARRENDATARIO, SE
DA CABIDA AL INTERÉS SOCIAL SOBRE EL PARTICULAR.

 Durante las últimas décadas hemos presenciado su


evolución, por lo que vemos que tiene bases nuevas y
distintas a las consagradas por la doctrina clásica.
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Confiere un título de mera tenencia, porque el
arrendatario no tiene el título de propietario, sino que
reconoce dominio ajeno (del arrendador, en este caso).
Sean casas, autos, o distintos inmuebles.
PARTES DEL CONTRATO:
ARRENDADOR: La parte que proporciona el goce de la
cosa.
ARRENDATARIO: el que da el precio. INQUILINO (CASAS,
ALMACENES Y OTROS EDIFICIOS) o COLONO (PREDIO
RÚSTICOS)
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
Hoy en día el contrato de arrendamiento constituye una figura
plenamente identificable con elementos propios que la
distinguen y diferencian de otras formas contractuales.
De su definición se extraen los siguientes ELEMENTOS:
1. Que se trata de un contrato.
2. Que es traslativo del goce de una cosa mueble o inmueble.
3. Que el goce de la cosa queda supeditado a un tiempo
determinado.
4. Que el contrato se hace con base en un precio determinado
que el arrendatario se obliga a pagar al arrendador como
contraprestación a la obligación que asuma aquel de hacer
gozar pacíficamente de una cosa durante un tiempo
determinado.
CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
POR ÍNDOLE DE PRESTACIONES :
ARRENDAMIENTO DE COSAS (
Código Civil entre los artículos 1974 a 2027)
ARRENDAMIENTO DE OBRA
(Código Civil art. 2053 a 2062)
ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS (
artículos 2063 a 2069 y entre el 2070 al 2078,
del Código Civil)
POR LA NATURALEZA DE LOS BIENES

• SOBRE BIENES URBANOS


(Código Civil artículos 2028 a 2035) (
Ley 820 de 2003)
• SOBRE LOCALES Y ESTABLECIMIENTOS
COMERCIALES (Código de comercio artículos
518 a 524). Dejan grandes vacíos normativos
que deben ser llenados con las normas
generales del código civil → Art. 2 y 822 C.Co.
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO Art. 1502 CC
Son los mismos de todo contrato:
Capacidad.
Consentimiento.
Objeto lícito.
Causa lícita.
Exige del precio o renta, porque si éste falta
degenera el uso y goce en otro negocio jurídico.
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
El contrato de arrendamiento es:
Bilateral, oneroso, consensual, generalmente
conmutativo y por excepción es aleatorio
(aparcería Art.1975 CC), de tracto sucesivo, acto
administrativo no dispositivo, principal,
nominado y prorrogable por la tácita
reconducción. (Art.2014.Inc3.c.c)
BILATERAL

En el contrato de arrendamiento ambas partes se


obligan recíprocamente. EL ARRENDADOR a conceder
el uso de la cosa arrendada, a entregar tal cosa al
arrendatario, a mantenerla en estado de servir para el
fin propuesto y a librar al arrendatario de toda
perturbación o embarazo en el goce de la cosa
arrendada. Por su parte, EL ARRENDATARIO se obliga a
pagar el precio fijado en el contrato como
contraprestación al uso y goce de la cosa arrendada, a
gozar de la misma en los términos o espíritu del
contrato, a efectuarle las reformas locativas y a
devolver la cosa al momento de terminación del
contrato. (Art. 1995.1998.c.c)
ONEROSO

La onerosidad es una característica esencial del


contrato de arrendamiento, la cual lo distingue
precisamente del comodato. En el arrendamiento
ambas partes tienen como finalidad obtener
utilidades y para lograrlas deben gravarse
mutuamente. En efecto, el arrendatario por
disfrutar, usar y gozar de la cosa, debe pagar un
precio, una renta, un canon. El arrendador, por su
parte, para obtener un precio debe permitir el uso
o goce de la cosa.
CONSENSUAL
Es consensual porque se perfecciona por el simple
consentimiento de las partes, por el mero acuerdo sobre
la cosa y el precio. Por lo consiguiente, no es un contrato
solemne y al no serlo no necesita ser probado por escrito.
Su prueba, su existencia, admite libertad probatoria,
incluyendo la testimonial.
Otra cosa es que la costumbre haya hecho que el contrato
se extienda por escrito, y aunque no es una exigencia, es
recomendable que así se haga, para evitar trámites
posteriores que en últimas menguan los intereses de las
partes y en especial del arrendador.
CONMUTATIVO

El contrato de arrendamiento es generalmente


conmutativo, en la medida que las partes
conocen exactamente el alcance de sus
prestaciones. Por excepción puede ser aleatorio.
(Por ejemplo los contratos de arrendamiento a
manera de aparcería, donde el precio es una
cuota de los frutos de cada cosecha de la cosa
arrendada. Art. 1975 CC)
TRACTO SUCESIVO
Igualmente, el contrato de arrendamiento es
de tracto o ejecución sucesiva, pues se realiza
o ejecuta periódicamente, lo cual significa que
las obligaciones se cumplen sucesivamente y
perduran por todo el término de duración del
contrato, así, el canon es pagadero por
periodos. Por esa razón no se habla de
resolución del contrato sino de TERMINACIÓN
o RESILIACIÓN del contrato.
 PRINCIPAL
El contrato de arrendamiento subsiste por si solo, autónomamente,
tiene vida propia, no requiere de otro contrato o negocio para
nacer a la vida jurídica.

 NOMINADO
Se encuentra calificado como Contrato de Arrendamiento en nuestra
legislación, la que se encarga de reglarlo.

 PRORROGABLE
Es decir, la posibilidad de continuar o renovar el contrato de
arrendamiento por el hecho de permanecer el arrendatario en el
uso y goce de la cosa arrendada después de vencer el término
pactado del arriendo. En otros términos, opera cuando en el
contrato no se ha pactado la prórroga, ni siquiera se conviene al
vencimiento o al aproximarse; sino que se prolonga porque el
arrendatario no se va o porque el arrendador no lo desahucia,
razón por la cual se deriva una implícita conformidad de ambas
partes para que subsista la relación jurídica preexistente. (tacita
el contrato de arrendamiento de
vivienda urbana:
El Contrato de Arrendamiento de Vivienda Urbana se
regirá para todos los efectos:
1. En lo especial por la LEY 820 DE 2003.
2. En lo general por las disposiciones del Código Civil
(Art. 27 de la Ley 56 de 1.985).
“El contrato de arrendamiento de vivienda urbana es
aquel por el cual dos partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el goce de un
inmueble urbano destinado a vivienda, total o
parcialmente, y la otra a pagar por este goce un
precio determinado”. Art.2 Ley 820/2003
LA COSA ARRENDADA ART. 1974 -
852 CC
Debe ser un objeto lícito, determinado y existir o
esperarse que exista, y además no debe ser
consumible. No pueden arrendarse: las cosas
cuyo arrendamiento esté prohibido por la ley,
los derechos personalísimos, y las cosas
consumibles. Pueden arrendarse, salvo aquellas
que la ley prohíba arrendar, como los bienes
inmuebles, los bienes muebles y las cosas
incorporales (meros derechos: ej. Usufructo)
ARRIENDO DE COSA AJENA
Cuando se arrienda una cosa ajena, el
arrendador ejerce posesión material de la cosa a
través del inquilino, pero el dueño puede
perseguir el bien, quedándole al inquilino de
buena fe la acción de saneamiento contra el
arrendador en caso de evicción.
Art. 762- 1974 CC
Requisitos del contrato de
arrendamiento de vivienda urbana
Este contrato puede ser verbal o escrito, las partes deben tener claro los
siguientes aspectos:
1. Nombre e identificación de los contratantes;
2. Identificación del inmueble objeto del contrato;
3. Identificación de la parte del inmueble que se arrienda, cuando sea
del caso, así como de las zonas y los servicios compartidos con los
demás ocupantes del inmueble;
4. Precio y forma de pago;
5. Relación de los servicios, cosas o usos conexos y adicionales;
6.Término de duración del contrato, no se dice: 1 año.
7. Designación de la parte contratante a cuyo cargo esté el pago de los
servicios públicos del inmueble objeto del contrato.
OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR
ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA URBANA arT. 8 Ley 820/03 y 1982
cc.

1. Entregar el inmueble dado en arrendamiento en la fecha convenida.


2. Entregar el inmueble en buen estado, que genere seguridad y sanidad.
3. Poner a disposición del arrendatario los servicios.
4. Mantener en el inmueble los servicios y las cosas adicionales en buen
estado.
5. Entregar copia del contrato de arrendamiento de vivienda urbana al
arrendatario y al codeudor si lo hay.
6. Cuando se trate de viviendas de propiedad horizontal entregar copias
de las normas al arrendatario.
7. Librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la
cosa arrendada, realizada por terceros. Numeral 3° Artículo 1982 CC.
8. Reembolsar las reparaciones indispensables no las locativas. Siempre y
cuando no las haya hecho necesarias el arrendatario por culpa suya, y que
hubiese dado noticia al arrendador para que efectuara las
correspondientes reparaciones.
INCUMPLIMIENTO DEL ARRENDADOR
ARRENDAMIENTO DE VIVIeNDA
URBANA
Por otro lado respecto a la obligación de entregar el inmueble
en la fecha convenida en caso de que el arrendador
incumpla, el arrendatario tendrá derecho a DESISTIR del
contrato con obligación del arrendador de indemnizarlo por
perjuicios causados.

Respecto a librar al arrendatario de toda turbación o


embarazo en el goce de la cosa arrendada, corresponde al
arrendador en caso que se dé la turbación en el goce del
inmueble arrendado, indemnizar al arrendatario por esta
causa.
Obligaciones del arrendatario
arrendamiento de vivienda urbana Art. 9 Ley 820/2003
y cc
 Pagar el canon de arrendamiento y sus incrementos anuales.
 Cuidar el bien arrendado.
 Pagar los servicios públicos a tiempo.
 Cuidar las zonas de uso común, si existen y cumplir las normas de
propiedad horizontal.
 Usar la cosa según los términos estipulados en el contrato.
 Está obligado a responder por las reparaciones locativas.
 Es responsable de su culpa, la de su familia, huéspedes y
dependientes.
 Restituir el bien dado en arrendamiento una vez terminado el
contrato.
 Indemnizar al arrendador en caso de incumplimiento del contrato
de arrendamiento.
Obligaciones del arrendatario en el
contrato de arrendamiento de
vivienda urbana
También goza del pago por consignación extrajudicial en
caso de que el arrendador se rehúse a recibir el pago para
constituir en mora al arrendatario; este procedimiento
debe ser realizado dentro de los cinco (5) días hábiles
siguientes al vencimiento del plazo para pagar el canon
de arrendamiento, además debe ser consignado en las
entidades autorizadas por el gobierno nacional y en el
lugar de ubicación del bien inmueble.
Al arrendatario le está prohibido ceder o subarrendar a
menos que lo haya autorizado el arrendador, si el
arrendatario hace caso omiso a esta regla el arrendador
puede dar por terminado el contrato.
INCUMPLIMIENTO DEL
ARRENDATARIO
El incumplimiento de las obligaciones
mencionadas anteriormente es causal de
terminación del contrato por incumplimiento de
las obligaciones del arrendatario.
El contrato de vivienda urbana sin que se hable
de incumplimiento de las obligaciones
establecidas para las partes puede ser
terminado de mutuo acuerdo.
MONTO DEL CANON
ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA
URBANA
En el contrato de arrendamiento de vivienda urbana
el canon de arrendamiento no puede superar el 1%
del valor comercial del bien inmueble, o si el arriendo
se trata de una parte del bien inmueble, entonces no
se podrá superar el 1% del valor comercial de la parte
que se de en arriendo. La estimación comercial para
efectos del presente artículo no podrá exceder el
equivalente a dos (2) veces el avalúo catastral vigente.
(Art. 18 de la ley 820 de 2003)
INCREMENTO DEL CANON
ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA
URBANA
El monto establecido como pago por el contrato de arrendamiento
puede incrementarse, el canon en un monto que no deberá superar el
ciento por ciento que haya tenido el índice de precios al consumidor
(IPC) después de transcurridos doce (12) meses de ejecución del
contrato.
El IPC que debe tenerse en cuenta para aumentar el canon de
arrendamiento debe ser el del año anterior al que se va a realizar el
reajuste, y este aumento solo podrá efectuarse cuando el valor del
canon no exceda el 1% del valor comercial del inmueble arrendado.
(Art. 18 Ley 820 de 2003)
Cuando el arrendador pretenda aumentar el canon de arrendamiento
deberá darle aviso por escrito al arrendatario, en el cual debe constar
el valor del incremento y la fecha en que se efectuara el aumento. Si no
lo hace, el arrendatario podrá consignar el incremento, para evitar el
incumplimiento.
Procedimiento para consignar el
canon
El procedimiento comprende dos actos:
1. La consignación deberá hacerse en el lugar de
ubicación del inmueble, dentro de los cinco (5) días
hábiles siguientes al vencimiento del plazo o período
pactado en el contrato.
2. El arrendatario deberá dar aviso de la consignación al
arrendador mediante servicio postal autorizado por el
Ministerio de Comunicaciones junto con el duplicado del
título correspondiente, dentro de los cinco (5) días
hábiles siguientes a la consignación.
El incumplimiento de estos requisitos hará incurrir en
mora en el pago del canon. Art.10 Ley 820/2003
REGLAS SOBRE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS
ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA URBANA

El arrendador no podrá exigir para sí depósitos en dinero ni garantías


reales para garantizar el cumplimiento de las obligaciones contractuales
que haya asumido el arrendatario Art. 16 de la ley 820 de 2003.
Cuando se pacte que el arrendatario está obligado al pago de los
servicios públicos, con el fin de que el inmueble no quede afecto al
pago de dichos servicios el arrendador podrá exigir al arrendatario la
constitución de garantías o fianzas a favor de la empresa prestadora de
servicios públicos domiciliarios para garantizar el pago de las facturas
correspondientes.
La garantía en ningún caso, podrá exceder el valor de los servicios
públicos correspondientes al cargo fijo, al cargo por aportes de conexión
y al cargo por unidad de consumo, correspondiente a dos (2) períodos
consecutivos de facturación.(Art. 18 de la Ley 689 de 2001)
REGLAS SOBRE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS
ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA URBANA

Prestada la garantía a favor de la respectiva


empresa de servicios públicos domiciliarios, el
arrendador DENUNCIARÁ ante ella el contrato
de arrendamiento y le remitirá la garantía
constituida. A partir de eses momento el
inmueble dejará de estar afectado al pago de los
servicios públicos. Art. 15 de la ley 820 de 2003.
El desahucio – indeterminación tiempo
de duración del contrato Art. 2009 cc
Es el aviso anticipado que una de las partes da a la
otra de su voluntad de poner fin al contrato, cuando
las partes no han estipulado expresamente la duración
del contrato, ni el servicio especial a que se destina la
cosa, ni la costumbre del lugar pueden fijarlo. La
anticipación se ajustará al período de tiempo que
regula el pago. Art. 2009 inc. 2º CC
El desahucio puede ser: extrajudicial: verbal o escrito,
o judicial: hacerse antes de la demanda o pedirse en
ella, y siempre será escrito.
Derecho de retención y descuentos
por reparaciones indispensables
R.G. “En todos los casos en los cuales el arrendador
deba indemnizar al arrendatario, éste no podrá ser
privado del inmueble sin haber recibido el pago previo
de la indemnización o sin que se le hubiere asegurado
debidamente el importe de ella por parte del
arrendador.”
Excepción: Extinción involuntaria del derecho del
arrendador sobre la cosa arrendada. (Ej. expropiación
por utilidad pública) Art. 1995 CC; Art.26 Ley 820 de
2003
El tercero no debe respetar el
arriendo
R.G.: El sucesor o derechohabiente del
arrendador no está obligado a respetar
el arriendo. El arrendamiento,
entonces, se extingue, y queda el
arrendador obligado a indemnizar el
arrendatario. Art. 2019 CC.
El tercero no debe respetar el
arriendo
Excepciones: Estarán obligados a respetar el arriendo:
1. Todo aquél a quien se transfiere el derecho del arrendador por un
título lucrativo (gratuito).
2. Todo aquél a quien se transfiere el derecho del arrendador a título
oneroso, si el arrendamiento ha sido contraído por escritura pública,
exceptuados los acreedores hipotecarios.
3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado
por escritura pública, inscrita en el registro de instrumentos
públicos, ante s de la inscripción hipotecaria. Según el Estatuto de
Registro (D.1250 de 1970, art.2) las escrituras públicas en que consta
el contrato de arrendamiento no están sujetas a registro.
EFECTOS DE LA CLÁUsULA DE NO
ENAJENAR LA COSA ARRENDADA
A pesar de que en el contrato de
arrendamiento se haya pactado que
durante su vigencia no podrá el arrendador
enajenar la cosa, dicha cláusula no tendrá
validez, pero el arrendatario tendrá
derecho de permanecer en el arriendo
hasta su terminación natural. Art. 2022 CC.
Terminación del contrato de
arrendamiento de vivienda urbana
1. Por acuerdo entre las partes (Art.21 Ley 820/2003)
2. Por la destrucción total de la cosa arrendada (Art.2008 CC)
3. Por la expiración del término pactado, salvo cuando se
produce su prórroga automática (Art.2008 CC, Art. 6 Ley 820
de 2003).
4. Por la extinción del derecho del arrendador en la cosa
arrendada. (Art.2008 CC.)
5. Por decisión unilateral del arrendador (Art. 22 num. 7 y 8
Ley 820/2003.
6. Por decisión unilateral del arrendatario (Art.24 num.4, 25
Ley 820/2003
7. Por sentencia.
Causales de terminación unilateral por
parte del arrendador
arrendamiento vivienda urbana
El no pago de los cánones de arrendamiento en las fechas
convenidas.
El no pago de los servicios públicos, que cause desconexión o
perdida del servicio.
Que el arrendatario sin consentimiento del arrendador, subarriende
total o parcialmente, ceda el contrato, cambie de destinación del
mismo.
El uso del inmueble para actos delictivos o contravenciones, los actos
que afecten la tranquilidad de los vecinos por parte del arrendatario.
Cambios, ampliaciones, destrucción total o parcial del inmueble por
parte del arrendatario sin expresa autorización del arrendador.
La violación de las normas de propiedad horizontal, cuando se trate
de este tipo de viviendas.
Causales de terminación unilateral por
parte del arrendador
arrendamiento vivienda urbana
El arrendador de igual manera puede terminar unilateralmente el contrato
con un preaviso de tres meses y con una indemnización de tres meses de
arrendamiento.

El arrendador podrá dar por terminado unilateralmente el contrato de


arrendamiento a la fecha de vencimiento del término inicial o de sus
prórrogas invocando cualquiera de las siguientes CAUSALES ESPECIALES DE
RESTITUCIÓN, previo aviso escrito al arrendatario a través del servicio postal
autorizado con una antelación no menor a tres (3) meses a la referida fecha
de vencimiento:
cuando el propietario lo necesite para su propia habitación,
cuando se va a hacer una nueva construcción,
cuando deba entregarse en cumplimiento de un contrato de compraventa,
la plena voluntad de darlo por terminado con indemnización al arrendatario.
Causales de terminación unilateral por
parte del arrendador
arrendamiento vivienda urbana
Entonces teniendo en cuenta las causales
mencionadas contenidas en el artículo 22 de la ley
820 de 2003, si el arrendatario incurre en una de las
causales anteriores de la 1 a la 6, el arrendador da por
terminado el contrato e inicia un proceso por el
incumplimiento para que el arrendatario les responda
por los perjuicios causados; por otro lado, si se da el
caso de que arrendatario se rehúse a entregar el
inmueble, el arrendador debe iniciar un proceso de
restitución de inmueble arrendado.
Causales de terminación unilateral por
parte del arrendatario
arrendamiento vivienda urbana
Por la suspensión de los servicios públicos por
culpa del arrendador, en este caso el arrendador
podrá pagarlos y descontar dicho valor del
arriendo o pago del canon de arrendamiento.
Actuaciones del arrendador que afecten el
disfrute del arrendatario, debidamente
comprobada ante autoridad policiva.
El desconocimiento del arrendador de los
derechos reconocidos al arrendatario por la ley o
el contrato.
Causales de terminación unilateral por
parte del arrendatario
arrendamiento vivienda urbana
 Además el arrendatario podrá dar por terminado
unilateralmente el contrato de arrendamiento, previo aviso
escrito dirigido al arrendador con una antelación no menor
de tres (3) meses y el pago de una indemnización
equivalente al precio de tres (3) meses de arrendamiento.
 Podrá el arrendatario dar por terminado unilateralmente el
contrato de arrendamiento a la fecha de vencimiento del
término inicial o de sus prórrogas, con un previo aviso de
tres (3) meses a la referida fecha de vencimiento. En este
caso no deberá indemnizar al arrendador.
 Si el arrendador no quisiere recibir el bien inmueble, el
arrendatario podrá hacer entrega provisional a autoridad
competente.
CONTRATO DE COMODATO
CONTRATO DE MUTUO
CONTRATO DE COMODATO O
PRESTAMO DE USO
ART.2200 CC «El comodato o préstamo de uso es
un contrato en que la una de las partes entrega a la
otra gratuitamente una especie mueble o raíz, para
que haga uso de ella, y con cargo de restituir la
misma especie después de terminar el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la
tradición de la cosa.» (Sinónimo de entrega: 754 y
755 CC)
COMODANTE: El que presta la cosa.
COMODATARIO o PRESTATARIO: El que usa la cosa.
CARACTERÍSTICAS DEL COMODATO

1. Es real: se perfecciona con la ENTREGA de la cosa.


2. Es unilateral: perfeccionado el contrato nacen
obligaciones para el comodatario de uso y restitución
principalmente. El comodante no está obligado a nada.
Excepcionalmente el comodante debe pagar mejoras e
indemnizar al comodatario por los perjuicios causados
por la mala calidad de la cosa, y se convierte en un
contrato sinalagmático imperfecto (cuando debe
indemnizar perjuicios).
3. Es gratuito: es un préstamo de uso.
4. Es principal. No requiere de otro negocio para existir.
5. Es nominado. Tiene su desarrollo, calificación y
reglamentación en el código civil.
REQUISITOS DEL COMODATO 1502
CC
CAPACIDAD
En este contrato se requiere CAPACIDAD DE EJERCICIO
(ser mayor de edad). Encontramos nuevamente que no
se requiere de capacidad de DISPOSICIÓN del bien
porque en el comodato no se está transmitiendo la
propiedad del bien. Es válido el comodato de cosa ajena.
CONSENTIMIENTO
Además del consentimiento se requiere la entrega del
bien.
OBJETO
El objeto del contrato es la cosa que se va a entregar en
comodato, ya sea mueble o inmueble.
OBLIGACIONES DEL COMODATARIO

Giran alrededor de la cosa y son principalmente:


1. De conservación de la cosa. Art. 2203 CC (art. 1604-
63 CC) - 2204 CC. Responde hasta de la culpa levísima
(esmerada diligencia de un hombre juicioso) cuando el
comodatario es el único que reporta beneficios; si son
ambos, entonces sólo responde hasta de la culpa grave
o lata (persona negligente o de poca prudencia).
Responde del caso fortuito cuando expresamente se ha
obligado a ello, o cuando emplea la cosa para un uso
indebido o demora la restitución.
OBLIGACIONES DEL COMODATARIO

2. De uso de acuerdo con los términos


convenidos o de conformidad con el uso
ordinario de la cosa, so pena que el comodante
exija la restitución inmediata y la indemnización
de perjuicios. Art. 2202 CC

3. De restitución. En el tiempo convenido o en


cualquier momento si no se ha establecido ya que
no puede haber comodato indefinido.
RESTITUCIÓN ANTES DEL TÉRMINO
ESTIPULADO Art. 2205 Cc
El comodante podrá exigir la devolución de la cosa
antes del plazo, en los siguientes casos:
1. Por la muerte del comodatario, a menos que
haya sido prestada para un servicio especial que no
pueda suspenderse.
2. Si sobreviene al comodante una necesidad
imprevista y urgente de la cosa.
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para
el cual se ha prestado la cosa.
4. Por uso indebido que haga el comodatario.
Restitución de la cosa
La devolución de la cosa debe hacerse al
comodante o a la persona que tenga derecho a
recibirla, en el estado en la recibió, salvo el
deterioro que provenga de la naturaleza o del uso
debido, junto con el incremento o si se convino,
con sus frutos. Art. 2206 CC.
Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son
solidariamente responsables. Art. 2214 CC.
Se reclama la cosa a quien la tiene. Art.1583-2 CC
Obligaciones del comodante
Como es un contrato unilateral, solo genera
obligaciones para el comodatario. Pero, una vez
perfeccionado, pueden surgir obligaciones a
cargo del comodante como:
1. De pago de expensas cuando las ha pactado o
han sido necesarias y urgentes. Art. 2216 CC
Obligaciones del comodante
2. De indemnización cuando se causan
verdaderos perjuicios al comodatario por la
mala calidad o condición de la cosa prestada, y
éste desconociera esa mala calidad.
Solo por estos dos eventos el comodatario tiene
derecho a retener la cosa. Art. 2218 CC. y para
ello, deberá acreditar todas las circunstancias y
condiciones de los artículos 2216 y 2217 CC.
Comodato precario art. 2219-2220
cc
La precariedad en el comodato se desprende de
la facultad de solicitar por parte del comodatario
la cosa en cualquier momento, porque no se ha
fijado tiempo para su restitución o porque no se
ha prestado para un servicio especial o
particular. También se torna en comodato
precario la tenencia de cosa ajena, sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del
dueño.
Contrato de mutuo o préstamo de
consumo art. 2221–2235 cc 1163-1169
cco
El contrato de mutuo o préstamo de consumo, es un
contrato en que una de las partes, entrega a la otra, cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras del
mismo género y calidad.
MUTUANTE, PRESTADOR O DADOR: El que entrega.
MUTUARIO, PRESTATARIO O RECEPTOR: el que recibe con
la obligación de devolver.
COSA FUNGIBLE LÍCITA: Es decir se consume con su uso y
por eso se restituyen otras del mismo género y calidad. Por
regla general se trata de dinero.
Características del mutuo
1. Es real: hasta tanto no se haga la tradición (entrega más
transferencia del dominio) de la cosa, el contrato no se
perfecciona. Puede darse la figura del mutuo de cosa ajena que
como contrato tiene validez.
2. Es unilateral. Solo el receptor se obliga a devolver otras
tantas del mismo género y calidad y si se pactan, intereses.
Excepcionalmente el mutuante deberá responder por
indemnización de perjuicios por vicios ocultos o por mala
calidad.
3. Puede ser gratuito u oneroso cuando se pacta el pago de
intereses. Cuando es oneroso, es conmutativo.
4. Es principal. No requiere de otro negocio para existir.
5. Es nominado. Tiene su desarrollo, calificación y
reglamentación en el código civil.
Obligaciones del mutuario
1. Devolver igual cantidad de cosas del mismo género y
calidad de la recibida, sea cual fuere su precio al
momento de la devolución, cuando se trata de
préstamo de cosas fungibles diferente a dinero. Art.
2223 -2224 CC.
2. La restitución debe hacerse en el término fijado por
las partes cuando se pacten intereses. A falta de
estipulación expresa, no se podrá exigir dentro de los
10 días siguientes a su entrega. Art. 2225 CC
3. La restitución debe hacerse en el lugar convenido
por las partes o a falta de estipulación en el domicilio
del deudor.
Obligaciones del mutuante
En el curso del cumplimiento del mutuo pueden
aparecer obligaciones para el mutuante sobre
todo cuando se trata de cosas fungibles
diferentes al dinero.
De indemnización cuando se causan perjuicios al
mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos
de la cosa, y éste los desconociera o haga
presumir que de haberlos conocido no hubiere
celebrado el contrato. Art.2217 CC
Préstamo con intereses
En estos contratos hay que identificar si se trata de
un mutuo civil o mercantil. Lo anterior porque el
contrato de mutuo civil puede ser gratuito u
oneroso y el mercantil, siempre va a ser oneroso.
El INTERÉS es provecho, beneficio, utilidad,
ganancia, rédito o renta de un capital. La regla
general es que todo capital produce intereses y en
tal sentido el interés es sinónimo de rendimiento
financiero.
Clases de intereses
Los intereses pueden ser remuneratorios,
moratorios, convencionales y legales, veamos:
1. Intereses Remuneratorios: son los devengados
por un crédito de capital mientras el deudor no se
encuentra obligado a restituirlo.
2. Intereses Moratorios: son los que el deudor que
incumple en el pago debe reconocer a título de
indemnización de perjuicios, desde el momento en
que se constituya en mora.
Clases de intereses
3. Intereses Convencionales: Constituyen la tasa
de interés tanto remuneratorio como moratorio
que en ejercicio de la voluntad privada se fijen
por convención entre acreedor y deudor con los
límites legales. Art. 2231 CC: Establece la
prohibición de pactar intereses que excedan de
una mitad al que se probare haber sido interés
corriente al tiempo de la convención.
Clases de intereses
4. Intereses Legales: Son aquellos intereses cuya tasa
aparece determinada por la ley, nuestra legislación
civil fijó su tasa en el 6% anual. (Art.1617 CC)
Esta tasa de interés legal rige a falta de estipulación
convencional o de expresa autorización del interés
corriente, en la mora de las obligaciones en dinero
(Art.1617 CC) en general en la indemnización del
lucro cesante (Art.1613 CC) en las prestaciones
mutuas (art. 964 y 1746 CC) etc.
Exceso de interés art. 2231 cc

El interés convencional que exceda de una mitad al


que se probare haber sido interés corriente al
tiempo de la convención, será reducido por el juez a
dicho interés corriente si lo solicitare el deudor.
El interés corriente será el que señale la
Superintendencia Financiera.
USURA: El tope de todo interés es una y media veces
el interés bancario corriente. Todo valor que supere
este tope constituye usura. Art. 305 CP
Anatocismo ART. 2235 cc
Es la acumulación de intereses con la suma
principal (capital) para formar un capital
superior que a la vez va a producir intereses, lo
cual está prohibido.
Los intereses debidos no pueden ser imputados
al capital para deducirles más intereses.
Mutuo comercial Art. 1163 a 1169 cco
No está definido por lo tanto se debe remitir a las normas
del Código Civil. En esos artículos se resalta el carácter
oneroso de este negocio, concluyéndose que:
1. Cuando en la convención mercantil nada se estipula
sobre el interés del plazo o simplemente se guarda silencio
sobre su tasa, se deben intereses legales que en materia
mercantil corresponde a los bancarios corrientes. Art. 884
CCo.
2. Cuando se estipulan intereses del plazo no superiores a
los bancarios corrientes y se guarda silencio sobre los
moratorios, éstos serán el doble de los convencionales.
Mutuo comercial Art. 1163 a 1169
cco
3.Cuando nada se conviene sobre intereses de
plazo, y en cambio se pactan moratorios que no
excedan del doble del interés corriente bancario,
entonces durante el plazo se deben intereses
corrientes bancarios.
4. En ningún caso el interés de la mora podrá ser
superior al doble del interés bancario corriente o
al doble del interés remuneratorio convencional.
LÍMITE DE INTERESES Y SANCIÓN POR
EXCESO Mutuo comercial Art. 1163 a
1169 cco
Art. 884 CCo. Modificado por la ley 510 de 1999 art. 111
Cuando en los negocios mercantiles haya de pagarse réditos
de un capital, sin que se especifique por convenio el interés,
éste será el bancario corriente; si las partes no han
estipulado el interés moratorio, será equivalente a una y
media veces del bancario corriente y en cuanto sobrepase
cualquiera de estos montos el acreedor perderá todos los
intereses, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 72 de la
Ley 45 de 1990.
Se probará el interés bancario corriente con certificado
expedido por la Superintendencia Bancaria.
SANCIÓN POR EL COBRO DE
INTERESES EN EXCESO
Artículo 72 de la ley 45 de 1990. “Sanción por el cobro de intereses
en exceso. Cuando se cobren intereses que sobrepasen los límites
fijados en la ley o por la autoridad monetaria, el acreedor perderá
todos los intereses cobrados en exceso, remuneratorios, moratorios
o ambos, según se trate, aumentados en un monto igual. En tales
casos, el deudor podrá solicitar la inmediata devolución de las
sumas que haya cancelado por concepto de los respectivos
intereses, más una suma igual al exceso, a título de sanción.
Parágrafo. Sin perjuicio de las sanciones administrativas a que haya
lugar, cuando se trate de entidades vigiladas por la
Superintendencia Bancaria, ésta velará porque las mismas cumplan
con la obligación de entregar las sumas que de conformidad con el
presente artículo deban devolverse.”
INTERESES SOBRE INTERESES -
ANATOCISMO COMERCIAL
Este fenómeno de reconocer intereses sobre
intereses, solo está permitido si se dan las
condiciones previstas en el artículo 886 CCo:
“Los intereses pendientes no producirán intereses
sino desde la fecha de la demanda judicial del
acreedor, o por acuerdo posterior al vencimiento,
siempre que en uno y otro caso se trate de
intereses debidos con un año de anterioridad, por
lo menos.”
INTERESES SOBRE INTERESES -
ANATOCISMO COMERCIAL
Esta figura no tiene aplicación en los créditos que
para vivienda otorguen las entidades señaladas
en el artículo 10 de la ley 546 de 1999, porque
estos créditos deben otorgarse con una tasa fija
de interés durante todo el plazo del préstamo,
sin capitalización de intereses, y con aceptación
expresa del prepago total o parcial de la
obligación en cualquier momento sin penalidad
alguna. Art. 17 num.7 Ley 546 de 1999.
Obligaciones del mutuario
1. Devolver igual cantidad de cosas del mismo género y calidad
de la recibida, y cuando sea cual imposible deberá pagar su
precio al momento de la devolución, cuando se trata de
préstamo de cosas fungibles diferente a dinero. Art. 1165 CCo.
2. La restitución debe hacerse en el término fijado por las
partes. A falta de estipulación expresa, se podrá exigir al juez
que lo fije a través de un proceso verbal. No hay plazo mínimo.
Art. 1164 CCo.
3. Si la restitución debe hacerse por cuotas periódicas cuando
el mutuario se coloque en mora en el pago de una de las cuotas
no se puede exigir la devolución total, a menos que se pacte
declarar de plazo vencido la totalidad de la obligación.
Obligaciones del mutuante
En el curso del cumplimiento del mutuo pueden
aparecer obligaciones para el mutuante sobre
todo cuando se trata de cosas fungibles
diferentes al dinero.
Son de indemnización cuando se causan
perjuicios al mutuario por la mala calidad o los
vicios ocultos de la cosa, y éste los desconociera o
cuando se ha estipulado el mutuo sin interés no
advirtió al mutuario. Art.1167 CCo
PROMESA DE CONTRATO DE MUTUO
COMERCIAL ART. 1169 CCo
Si se promete dar una cosa, a título de préstamo
de consumo, el prometiente mutuante deberá
cumplir lo prometido. Pero, podrá abstenerse si
las condiciones patrimoniales del otro
contratante se han alterado en tal forma que
hagan notoriamente difícil la restitución, a
menos que el prometiente mutuario le ofrezca
garantía suficiente.
CONTRATO DE MANDATO
El contrato de mandato art. 2142 – 2199 cc
El MANDATO es un contrato en virtud del cual una
persona encarga a otra, la gestión de uno o más
NEGOCIOS JURÍDICOS, por cuenta y riesgo de la primera.
MANDANTE, COMITENTE o PODERDANTE: Es la persona
que encarga la realización del negocio o asunto.
MANDATARIO, PROCURADOR o APODERADO: Es la
persona que realiza el negocio o la gestión
encomendada.
OBJETO: NEGOCIOS JURÍDICOS, o sea actos jurídicos que
sirven para crear, modificar o extinguir obligaciones. Si
no hay consecuencias jurídicas, se está ante un simple
encargo.
CARACTERÍSTICAS DEL MANDATO

Por regla general es consensual. Basta que las


partes acuerden expresa o tácitamente la gestión
que se encarga para que se perfeccione.
Excepcionalmente es solemne, cuando así lo exige
la ley. El poder, como facultad expresa de
representación, requiere en casos excepcionales
determinada solemnidad:
a) Cuando el contrayente ausente constituye
apoderado especial ante notario para la celebración
del matrimonio. (Art.1º Ley 57 de 1990)
CARACTERÍSTICAS DEL MANDATO
b) El mandato o poder general, que encierra el
encargo de todos los negocios del mandante, requiere
que se constituya por escritura pública, por haber
facultades administrativas y también dispositivas.
c) El poder que se le otorga a un abogado para la
representación judicial. Se debe hacer a través de
memorial dirigido al juez donde curse el proceso con
comparecencia personal ante un notario o un
secretario de despacho judicial.
CARACTERÍSTICAS DEL MANDATO
2. Es por regla general bilateral: pues nacen
obligaciones para ambas partes: el mandante de pagar
la remuneración y el mandatario la realización el
negocio. Excepcionalmente es unilateral, cuando no
hay remuneración en favor del mandatario.
3. Cuando es remunerado, generalmente es
conmutativo, pues el mandatario conoce el valor de su
remuneración. Será aleatorio, cuando se pactan los
honorarios “a cuota litis”, es decir recibiendo como
posibles honorarios una parte de las utilidades.
CARACTERÍSTICAS DEL MANDATO
4. Es principal. No requiere de otro contrato
para existir.
5. Es nominado. Está calificado, denominado y
desarrollado en el CC.
6. El negocio no debe interesar solo al
mandatario, pues se trataría de “un mero
consejo que no produce obligación alguna”, no
habría contrato de mandato. Art. 2145 CC
Elementos necesarios del mandato
Los elementos del mandato son los comunes a todos los
contratos:
1. Consentimiento. Son las declaraciones recíprocas de la
voluntad de los contratantes, expresas o tácitas. Art. 2149-
2150 CC
Esa aceptación puede ser expresa, tácita o presunta.
Expresa: cuando directamente acepta ser mandatario.
Tácita: cuando no lo manifiesta pero empieza a desarrollar la
actividad.
Presunta: cuando su silencio se entiende aceptación. Se da en
las personas cuya profesión u oficio es desempeñarse en la
gestión o desarrollo de negocios ajenos. Si no ha manifestado
rechazo en un término razonable, se entiende que hay
aceptación.
Elementos necesarios del mandato
2. Capacidad de las partes. Del mandante: Debe ser
plenamente capaz de contratar y obligarse, porque el
mandatario es solamente un instrumento suyo para cumplir
esa finalidad. Del mandatario: Puede ser un incapaz relativo,
pues se obliga el mandante para con terceros y éstos se
obligan para con él. Art. 2154 CC.
3. Objeto. El mandato se celebra para la gestión de uno o
más negocios o actos jurídicos. En principio todos los actos
jurídicos lícitos pueden ser ejecutados por mandatarios,
salvo las excepciones legales, como la facultad de testar que
es indelegable (Art.1060 CC)
Intereses en el objeto del mandato
art.2156 cc
El negocio que constituye el objeto del mandato puede reflejar
distintos intereses:
1.Que interese al mandante y al mandatario conjuntamente.
2. Que interese solo al mandante.
3. Que interese al mandante y a un tercero.
4. Que interese al mandatario y a un tercero.
5. Que interese al mandante, al mandatario y a un tercero.
6. Que interese solo a un tercero.
Si el mandante obra sin el consentimiento del tercero, se
producirá entre éstos dos un cuasicontrato de agencia oficiosa.
Clases de mandato
Según el número de personas que intervienen (Art.2152 CC):
1. Mandato individual. Una persona es el mandante y una
persona es el mandatario.
2. Mandato plural o colectivo. Cuando son dos o más los
mandantes o los mandatarios. Cuando se trata de pluralidad
de mandatarios se dan las siguientes clases (Art.2153 CC):
a) Mandato conjunto: cuando se le confiere poder a dos o
más personas, y se les prohíbe actuar, en relación con la
gestión encomendada, separadamente.
Clases de mandato
b) Mandato solidario: cuando se le confiere
poder a dos o más personas, y éstas pueden
actuar separadamente, pero en cumplimiento
de la gestión total.
c) Mandato divisible: cuando al constituirse dos
o más mandatarios, pueden dividir entre sí la
gestión bien por autorización o por el silencio al
conferirse el mandato.
Clases de mandato
d) Mandato sustitutivo: Cuando al conferirse el
mandato varios mandatarios, se señala el orden o la
forma en que deben actuar a falta de cualquiera de los
principalmente señalados.
Según sea la gestión que se encargue, el mandato
puede ser (Art. 2156 CC):
1. Mandato especial. Cuando se confiere a una o más
personas, por una o más personas, para uno o varios
negocios determinados.
2. Mandato general. Cuando se confiere a uno o más
mandatarios, por una o más mandantes, para todos
los negocios, salvo las excepciones de ley.
Clases de mandato
Según se precisen las facultades del mandatario, el
mandato puede ser (Art. 2158 CC):
1. Mandato definido. Cuando el mandante precisa
las facultades o poderes específicos del
mandatario.
2. Mandato indefinido. Cuando no se precisan las
facultades o poderes específicos al mandatario, y
entonces la ley señala que son los de efectuar actos
de administración.
Clases de mandato
De acuerdo con el art. 2158 CC, son actos de
administración: aquellos que no conllevan disposición o
enajenación de bienes ni imposición de gravámenes, es
decir que son los destinados a:
1. Conservar los bienes: intentar acciones posesorias,
interrumpir prescripciones, contratar reparaciones, etc.
2. Incrementarlos: comprar materiales para cultivar o
beneficiar tierras, minas, fábricas, etc.
3. Obtener Ventajas Patrimoniales: Dar en arriendo los
bienes, vender las cosechas, etc.
Clases de mandato
Según se anuncie el mandatario, el mandato puede ser (Art.
2177 CC):
1. Mandato con representación. El mandatario actúa por cuenta
y riesgo del mandante.
2. Mandato oculto o sin representación. El mandatario actúa en
nombre propio, pero por cuenta ajena, aunque el tercero no lo
sabe; por lo tanto se obliga ante este tercero a título personal.
Como no obliga al mandante respecto de terceros, en caso de
que el mandatario se niegue a transmitirle el derecho adquirido
al mandante, éste puede a través de una acción personal contra
ese apoderado solicitar al juez que declare que los efectos del
contrato corresponden al mandante y es a él a quien lo beneficia
exclusivamente.
Clases de mandato
Según el origen o como se establezca:
1. Mandato Legal: La ley señala que la
representación de los hijos menores está a cargo
de los padres.
2. Mandato Convencional: Lo establecen las partes
de común acuerdo.
Obligaciones del mandatario
Las obligaciones del mandatario por lo general, NO SON
de resultado. Está obligado solamente a poner lo que esté
de su parte en la ejecución del encargo, y sólo responderá
por los fracasos o menguas patrimoniales del mandante
que obedezcan a su culpa. Las principales obligaciones son:
1. Cumplir la gestión encomendada ciñéndose
rigurosamente a los términos del mandato. Art. 2157,
2160, 2176 CC.
Si el mandatario excede de tales límites, se obliga en su
propio nombre y no obliga al mandante. Art. 2186 CC.
Obligaciones del mandatario
Excepción: El mandatario no está obligado a
ceñirse a los términos del mandato:
A. Cuando las instrucciones resultan
impracticables o cuando de su estricta aplicación
se puede generar un daño.
Ej. Una deuda prescrita. Art.2175 CC
Obligaciones del mandatario
B. Cuando el mandatario se halle en la
imposibilidad de obrar con arreglo a sus
instrucciones, no es obligado a constituirse en
agente oficioso, le basta tomar las providencias
conservativas que las circunstancias exijan. Art.
2176 CC Ej. Dar en pago un inmueble
deteriorado, pero puede impedir que éste sea
invadido.
Obligaciones del mandatario
C. Si los medios por los que el mandante quiere
que se ejecute el mandato resultan inadecuados.
Art. 2160 CC. Ej. Se le ordena pagar una deuda
con un inmueble que está embargado. Como hay
dinero, en lugar de entregar el inmueble, se
puede pagar la deuda con el dinero.
D. Cuando no se puedan consultar las
instrucciones con el mandante, éstas se
interpretarán de forma más laxa. Art. 2174 CC.
Obligaciones del mandatario
2. Rendir cuentas de su gestión en forma periódica o al
final de su gestión. Art. 2181 CC. Es decir debe presentar
una relación pormenorizada con las partidas
correspondientes del ingreso y egreso obtenido y
realizado con motivo de la gestión, pues está obrando por
cuenta y riesgo del mandante. Art. 2142 CC.
Las partidas importantes de su cuenta serán soportadas
documentalmente si el mandante no le hubiere
exonerado de esta obligación. Art. 2181 inc. 2º CC.
El hecho de que el mandante releve al mandatario de
rendir cuentas, no queda exonerado “de los cargos que
contra él justifique el mandante. Art. 2181 inc. 3º CC
PROHIBICIONES IMPUESTAS AL
MANDATARIO
1. Se prohíbe al mandatario comprar, por sí o por
interpuesta persona, las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, y vender de lo suyo al mandante lo
que éste le ha ordenado comprar salvo expresa
autorización del mandante. Art. 2170 CC.
2. Si el mandatario tiene el encargo de tomar dinero
en préstamo, podrá él mismo prestarlo al interés
señalado por el mandante, y a falta de éste
señalamiento, al interés corriente. Art. 2171 CC.
PROHIBICIONES IMPUESTAS AL
MANDATARIO
3. Si el mandatario está facultado para colocar
dinero a interés, no podrá tomarlo prestado para
sí sin aprobación del mandante. Art. 2171 CC
4. No podrá el mandatario colocar a interés
dineros del mandante sin su expresa autorización.
Pero si lo coloca a mayor interés que el designado
por el mandante, deberá abonárselo
íntegramente, salvo que el mandante le haya
autorizado apropiarse el exceso. Art. 2172 CC.
PROHIBICIONES IMPUESTAS AL
MANDATARIO
5. Siempre y cuando no se aparte de los términos del
mandato, podrá aprovecharse de las circunstancias
para realizar su encargo con mayor beneficio o menor
gravamen que el designado por el mandante, pero se
le prohíbe apropiarse de lo que exceda al beneficio o
minore gravamen designado en el mandato. Pero, si el
mandatario negociase con menos beneficio o más
gravamen que los designados en el mandato, le será
imputable la diferencia. Art. 2173 CC.
DELEGACIÓN DEL MANDATO Art,
2161 cc
La delegación consiste en el acto por medio del
cual el mandatario encarga a otra persona de la
ejecución parcial o total de la facultad de gestión
recibida por el mandante.
En este caso el mandatario puede encargar
gestiones a otra persona, pero seguirá obligado y
seguirá respondiendo frente al mandante. Pero si
no le han autorizado delegar y lo hace, esto será
una causal de terminación del contrato.
RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO
Art. 2155 CC
“El mandatario responde hasta de la culpa leve en
el cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae más estrictamente
sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado
repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto
modo forzado a aceptarlo, cediendo a las
instancias del mandante, será menos estricta la
responsabilidad que sobre él recaiga.”
Responsabilidad del mandatario por
insolvencia de los deudores art. 2178
cc
Por regla general el mandatario no responde por
el cumplimiento de los deudores respecto de las
obligaciones que éstos contraigan con el
mandante. Pero, por un “pacto especial” puede
asumir la responsabilidad por la solvencia de los
deudores y en este caso el mandatario se
convierte en deudor principal del mandante y
son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la
fuerza mayor.
Obligaciones del mandante art. 2184 cc
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la
ejecución del mandato. (Desistimiento Art.2185 CC.)
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la
ejecución del mandato.
3. A pagarle la remuneración estipulada o usual.
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses
corrientes.
5. A indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin
culpa, o por causa del mandato. Art. 2184 num. 2, 4 y 5
CC.
Efectos del incumplimiento de las
obligaciones del mandante art. 2185 cc
El mandante que no cumple con aquello a que está
obligado, autoriza al mandatario para desistir de su
encargo. Opera de plano ese desistimiento, es decir sin
intervención judicial, como consecuencia del
incumplimiento del mandante.
Esto es diferente a la renuncia, que es un acto unilateral
del mandatario de poner fin al mandato.
Art. 76 CGP “(…) La renuncia no pone término al poder
sino cinco (5) días después de presentado el memorial
de renuncia en el juzgado, acompañado de la
comunicación enviada al poderdante en tal sentido. (…)
Derecho de retención del
mandatario art. 2188
Si el mandatario tiene elementos entregados por
el mandante para el cumplimiento del encargo,
puede ejercer el derecho de retención para el
pago tanto de su remuneración, como de los
reembolsos, anticipaciones e indemnizaciones a
cargo del mandante.
TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE
MANDATO art.2189 cc
“El mandato termina:
1. Por el desempeño del negocio para que fue constituido.
2. Por la expiración del término o por el evento de la condición
prefijados para la terminación del mandato.
3. Por la revocación del mandante.
4. Por la renuncia del mandatario.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario.
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro.
7. Por la interdicción del uno o del otro.
8. <Ordinal derogado por el artículo 70 del Decreto 2820 de 1974.> Por
el matrimonio de la mujer mandataria.
9. Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha
sido dado en ejercicio de ellas.”
El contrato de mandato en materia
comercial artículos 1262 a 1286
El contrato de mandato comercial está
reglamentado en los artículos 1262 a 1286 del
CCo, que a la vez regula otras 3 clases de
mandatos o contratos de intermediación, que
veremos más adelante:
1. La comisión. Art. 1287 a 1316 CCo.
2. La agencia comercial. Art.1317 a 1331 CCo.
3. La preposición. Art.1332 a 1339 CCo.
El mandato comercial
El mandato comercial es aquél contrato por el cual
una persona, denominada mandataria, se obliga a
celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio
por cuenta de otra, llamada mandante.
El mandatario se obliga primordialmente a cumplir la
gestión encomendada, con la realización de los actos
o negocios señalados por el mandante, labor en la
cual debe ceñirse a sus instrucciones, contando en
todo caso con la facultad para ejecutar los actos que
sean necesarios para su cumplimiento.
El mandato comercial
El mandatario debe ejecutar el encargo
procurando en todo momento favorecer los
intereses del mandante, lograr el mayor provecho
con el menor costo.
Cuando el mandato no es representativo, (Art.
1262 CCo) el mandatario es, ante los terceros con
quienes contrata, el titular de los derechos y
obligaciones que se derivan de los contratos que
con ellos se celebre.
El mandato comercial
Conozcan o ignoren la existencia del mandato,
tales terceros no pueden ser obligados a tener al
mandante como parte en el pacto, puesto que,
no habiendo representación, es el propio
mandatario quien es realmente parte en este
negocio.
Remuneración - Lesión enorme en el
mandato comercial Art. 1264 CCo
El mandato comercial es eminentemente oneroso, y
debe pagarse el valor pactado o a falta de ella la
remuneración usual.
Si no se ha pagado, cuando ocurre una manifiesta
desproporción en la remuneración pactada el
equilibrio se restablece mediante el ejercicio de una
demanda de reducción, acreditando que la
remuneración usual para esta clase de negocio
encomendada es notoriamente inferior a la estipulada
o acreditando por medio de peritos la desproporción
a falta de remuneración usual.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL
MANDANTE Y EL MANDATARIO
artículos 1266 a 1278
En un solo capítulo trata el Código de Comercio
los derechos y obligaciones de las partes
contratantes: artículos 1266 a 1278, recogiendo
las mismas que trae el Código Civil ya vistas.
TERMINACIÓN DEL MANDATO
COMERCIAL
En los artículos 1279 a 1286 hace una ligera presentación
de las siguientes causales de terminación del contrato de
mandato mercantil, no obstante las mismas causales del
mandato civil se aplican a éste también:
1. Por revocación.
2. Por renuncia.
3. Por muerte o inhabilitación del mandante.
4. Por muerte, interdicción, insolvencia y quiebra del
mandatario.
CONTRATO DE DEPÓSITO
Contrato de depósito Art. 2236-
2272 cc
El depósito tiene como función práctica la custodia
de la cosa dada a guardar y, por consiguiente, la
vigilancia para la conservación de la misma.
Art. 2236: “Llámase en general depósito el contrato
en que se confía una cosa corporal a una persona que
se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La
cosa depositada se llama también depósito”
Depositante: El que entrega la cosa.
Depositario: El que recibe la cosa para guardarla y
restituirla.
Objeto de Depósito: Sólo cosas corporales.
CARACTERÍSTICAS DEL DEPÓSITO
1. Es real: No se perfecciona sino con la ENTREGA de la cosa que el
depositante hace al depositario. Art. 2237 CC. El depositario no se
hace dueño ni poseedor de la cosa, pues es un simple tenedor de
ella. La tenencia no conlleva el disfrute o uso de la cosa.
2. Es unilateral: perfeccionado el contrato nacen obligaciones para
el depositario de conservación y guarda de la cosa y restitución. El
depositante no está obligado a nada. Excepcionalmente el
depositante debe pagar las expensas de conservación de la cosa e
indemnizar al depositario por los perjuicios causados.
3. Es gratuito: El depósito propiamente dicho es gratuito, y puede
ser remunerado. Art.2244 CC
4. Es principal. No requiere de otro negocio para existir.
5. Es nominado. Tiene su desarrollo, calificación y reglamentación
en el código civil.
6. Por regla general, el depósito no es solemne.
Requisitos del depósito
Son los mismos de todo acto jurídico: capacidad, consentimiento,
causa lícita y objeto lícito.
1. Capacidad. Se requiere que se celebre entre personas capaces
para contratar. Art. 2243 CC.
2.Consentimiento: Debe prestarse el consentimiento para
imponer los efectos legales de las obligaciones, por lo tanto no
debe adolecer de ninguno de los vicios como error, fuerza y dolo
Art.1508 CC.
3. Objeto: Es la misma cosa depositada, debe recaer sobre cosas
corporales y cuando es depósito propiamente dicho, recae sobre
muebles.
Clases de depósito
El artículo 2230 CC señala que el Depósito es de
dos maneras:
1. Depósito propiamente dicho. Éste puede ser:
1.1. Voluntario. Art. 2240 a 2259 CC.
1.2. Necesario. Art. 2260 a 2272 CC.
2. Secuestro. Éste puede ser:
1.1. Convencional.
1.2. Judicial.
Depósito propiamente dicho-voluntario
Art. 2240 “El depósito propiamente dicho es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra
una cosa corporal o (sic) mueble para que la
guarde, y la restituya en especie, a voluntad del
depositante.”
Impropiamente se utiliza la conjunción “o” cuando
en realidad debe usarse la “y” ya que el depósito
sólo puede recaer sobre cosas corporales muebles.
Depósito propiamente dicho-
necesario
Art. 2260 CC El depósito se llama necesario
“cuando la elección del depositario no depende
de la libre voluntad del depositante, como en el
caso de un incendio, ruina, saqueo u otra
calamidad semejante.”
En este tipo de depósito, la responsabilidad del
depositante necesario se extiende hasta la culpa
leve: se le exige que obre con mediana diligencia
y cuidado.
Depósito irregular art. 2246 cc
Por regla general el depósito le confiere al únicamente la
calidad de tenedor. No puede hacer uso de ella, a menos que
se lo autoricen. Se llama DEPÓSITO IRREGULAR porque no es
normal que el depositario pueda hacer uso de la cosa a su leal
saber y entender, para ello debe cumplirse con los siguientes
requisitos:
1. Que el depósito sea de dinero.
2. Que no se guarde en arca cerrada. Si se guarda en arca
cerrada y la llave la tiene el depositante, hay depósito
ordinario.
3. Que no exista expresa prohibición de emplearlo.
Obligaciones del depositario
Son dos las obligaciones principales del depositario:
1. Guardar la cosa. El depositario es un mero tenedor de
la cosa, y como debe restituirla en especie, debe
conservarla y cuidarla. Esta obligación comprende:
1.1. Respetar los sellos y cerraduras del bulto que la
contiene. Art. 2248 CC
1.2. Guardar la cosa hasta que se cumpla el término
acordado, cuando se la pidan o peligre la cosa o le cause
perjuicio. Art. 2252 CC.
1.3 No debe violar el secreto de un depósito de
confianza, ni podrá ser obligado a revelarlo, a menso que
la cosa depositada sea objeto de un proceso penal.
Obligaciones del depositario
2. Restituir la cosa al depositante o a quien lo
represente legalmente y se hará cuando se la solicite,
con todos sus accesorios y frutos. Art.2240 y 2253 inc.
2º CC.
Si se ha fijado plazo para la restitución, el depositario
no podrá devolver la cosa antes. Art.2251 CC.
Los costos del transporte que sean necesarios para la
restitución serán del cargo del depositante. Art.2256
CC
Responsabilidad del depositario
Por ley, el depositario responderá de la culpa grave, ya
que se le exige cumplir sus obligaciones “con aquél
cuidado que aún las personas negligentes o de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios”.
Art. 63 inc. 2º CC
Responderá por la culpa leve:
1. Si se ha ofrecido espontáneamente o ha pretendido
que se le prefiera como depositario en lugar de otra
persona.
2. Si se tiene algún interés personal en el depósito, por
la remuneración o porque se le permita el uso de la
cosa en ciertos casos. (art.2247 CC)
Responsabilidad del depositario
De todas maneras las partes pueden pactar que el
depositario responda por toda clase de culpa Art.2247
inc.1º CC.
El depositante asume el riesgo de la pérdida de la cosa
por fuerza mayor o caso fortuito en poder suyo
únicamente cuando lo pacta; pero si producido a
consecuencia del accidente el depositario recibe el
precio de la cosa u otra en lugar de ella, deberá restituir
al depositante lo que se le haya dado. Art. 2254 CC
Derechos del depositario
El depositario tiene derecho a:
1. Usar la cosa depositada cuando el depositante le
da permiso. El permiso debe ser expreso, pues sólo
se presume cuando:
A. Existen relaciones de amistad o de confianza
entre las partes.
B. Si las cosas depositadas no se deterioran sensible
por el uso ordinario.
C. Existen otras circunstancias que el juez califique
como justificativas de la presunción. Art.2245 CC
Derechos del depositario
2. Exigir la remuneración estipulada por el servicio
prestado al depositante. Art. 2244 CC
3. Exigir el pago de las indemnizaciones por
expensas que haya hecho el depositante para la
conservación de la cosa estando en su poder; y las
indemnizaciones por los perjuicios que sin culpa
suya le haya ocasionado el depósito. Art. 2259 CC.
4. Retener la cosa si no le pagan las expensas y las
indemnizaciones Art. 2258 CC
OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE
Art. 2259 CC
Por ser un contrato unilateral en principio el
depositante no contrae ninguna obligación. Sin
embargo, en caso de que se presente, el
depositante debe pagar al depositario:
1. Las expensas necesarias que el depositario haya
hecho para la conservación de la cosa y que
probablemente hubiera hecho él mismo,
teniéndola en su poder.
2. Los perjuicios que sin culpa del depositario le
haya ocasionado a éste el depósito.
OTROS CASOS DE DEPÓSITO Art.2265 a
2272 cc
El Código Civil, regula de manera específica otras
situaciones que encierran un contrato de
depósito cuando una persona se aloja en
hoteles, posadas, hace uso de una fonda, casa
de billar o de baños o establecimientos
semejantes, aunque en verdad no constituyen
en sí contratos de depósito, su
perfeccionamiento obedece a un contrato de
hospedaje o de cualquier otra índole semejante.
DEPÓSITO NECESARIO EN HOTELES
Y POSADAS
1. Se presume que los efectos entregados al posadero
o a sus dependientes por quien se aloja, se miran como
depositados bajo la custodia del posadero. Este se
reputa mero tenedor de dichos efectos. Art.2265 CC
2. El hotelero o posadero responderá por todo daño
que se cause a los objetos depositados, por culpa suya
o de sus dependientes o de terceros que visitan el
hotel, y hasta de los hurtos y robos; pero no de fuerza
mayor o caso fortuito, salvo que se le pueda imputar
culpa o dolo. Art. 2266 Cc
DEPÓSITO NECESARIO EN HOTELES
Y POSADAS
3. El hotelero o posadero solo responderá por los efectos de
gran valor que el viajero le dé a conocer y le muestre, si así se
lo exigiere Art. 2269 CC.
No es aceptable la cláusula de irresponsabilidad que solo
emana del hotelero o posadero mediante la inscripción de
una nota general en el establecimiento, pues es necesario
que el depositario demuestre la voluntad del depositante de
aceptar esta atenuación o exoneración de la responsabilidad,
las cláusulas deben ser discutidas y no impuestas
unilateralmente.
Lo consagrado en estas disposiciones se aplica a los
administradores de fondas, cafés, casas de billar, y demás
establecimientos abiertos al público. Art. 2272 CC.
El secuestro art. 2273-2281 cc
“El secuestro es el depósito de una cosa que se
disputan o dos o más individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una
decisión a su favor.
El depositario se llama secuestre.”
Características del secuestro
Son características del secuestro de cosas:
1. Recae sobre cosas corporales muebles o
inmuebles. Art. 2275 CC.
2. Supone la existencia de un litigio.
3. Se perfecciona con la entrega de la cosa al
depositario llamado secuestre.
4. La restitución de la cosa se hará al que
obtenga decisión favorable.
Clases de secuestro
El secuestro puede ser:
1. Convencional: Se constituye por convenio
entre las partes que se disputan el objeto
litigioso.
2. Judicial: se constituye por decreto del juez, y
puede ser ordinario o de ejecuciones fiscales.
Art. 2276 CC
Obligaciones del secuestre
El secuestre tiene principalmente las siguientes
obligaciones:
1. Responde de la culpa grave. Art. 2247 CC.
2. Debe guardar la cosa y protegerla. En caso de perder la
tenencia de ella, podrá reclamarla policiva o
judicialmente contra toda persona, incluso el
depositante, que la haya tomado arbitrariamente o sin
orden judicial Art. 2278 CC.
3. Restituir la cosa a la persona que el juez designe. Art.
2281 CC.
Facultades del secuestre
En general son las de todo depositario ordinario, y en
especial son:
1. Si lo secuestrado es un inmueble tiene las facultades
propias del mandatario respecto de los actos de
administración, como arrendar, pagar impuestos, recibir
rentas, de todo lo cual rendirá cuentas al juez. Art. 2279
CC.
2. Podrá ejercer acciones policivas y judiciales
tendientes a recuperar la tenencia de la cosa. Art. 2278
CC.
Obligaciones del depositante
o del litigante vencido
El secuestre, convencional o judicial tiene derecho
según el artículo 2277 CC:
1. Al pago de las expensas que hubiere hecho para la
conservación de la cosa. Art. 2259 CC.
2. Al pago de las indemnizaciones por los perjuicios
que el secuestro le haya ocasionado Art. 2259 CC.
3. Al pago de los honorarios que por su gestión le
asigne el juez o haya convenido con el depositante.
Contrato de depósito comercial art.
1170 a 1199 cco
El Código de Comercio reglamenta el depósito en
general, el cual tiene un régimen similar al del derecho
común, aplicándose las nociones que sobre ese
negocio trae el Código Civil.
También el Código de Comercio regula el depósito en
almacenes generales, a través de empresas
comerciales cuyo objetivo único consiste en la
explotación de la actividad de depositarios y las cosas
que pueden ser depositadas allí están detalladas en la
ley.
Contrato de depósito comercial art.
1170 a 1199 cco
El objeto del contrato de depósito en almacenes
generales de depósito no se agota exclusivamente
en la custodia y conservación de las mercancías y
productos, bien en tránsito para otro lugar, o para
su conservación por razones técnicas, sino que el
depositante pretende hacerles cumplir a sus
bienes algunos cometidos económicos como:
lograr la transferencia o enajenación u obtener
créditos dándolos en garantía al acreedor.
Contrato de depósito comercial art.
1170 a 1199 cco
Es decir que a través de dicho depósito se procura la
circulación de la mercancía y su utilización como
objeto de garantía de obligaciones contraídas por el
depositante o por quien puede disponer de ella, lo
que se logra a través de la circulación de los
documentos representativos de la mercancía:
certificado de depósito y bono de prenda.
El depositario será responsable de cualquier alteración
o descomposición de la mercancía salvo las mermas
naturales.
Contrato de depósito comercial
Igualmente separa el contrato de depósito del
de hospedaje, imponiendo en los artículos 1192
a 1199 CCo., unos efectos propios de acuerdo a
la naturaleza del alojamiento y servicios
accesorios que prestan empresas dedicadas a
esta actividad como: hoteles, fondas, pensiones,
clínicas, hospitales, etc.
Onerosidad del depósito
El depósito mercantil es por naturaleza
remunerado, por el carácter de explotación y las
actividades que en general rodean a los actos de
comercio.
La remuneración del depositario se fijará en el
contrato, o en su defecto, conforme a la
costumbre, y a falta de ésta por peritos.
Responsabilidad del depositario
Teniendo en cuenta que el depósito es oneroso, el
depositario responde hasta de la culpa leve en la custodia y
conservación de la cosa.
Se presumirá que la pérdida o deterioro se debe a culpa del
depositario, el cual deberá probar la causa extraña para
liberarse Art. 1171 CCo.
Las partes pueden acordar expresamente que el depositario
responda por toda clase de culpa. Art. 2247 CC. Pero, los
depositarios intentan exonerarse de toda responsabilidad,
haciéndola parecer como que se hubiese así pactado.
Obligaciones del depositario
Las obligaciones del depositario son:
1. De custodia y conservación de la cosa, entendiéndose
que no podrá servirse de ella, ni darla a otro en depósito
sin el consentimiento del depositante, excepto cuando la
costumbre lo autorice o sea necesario para la
conservación de la cosa.
2. De restitución, en el plazo fijado por las partes o a falta
de estipulación, cuando el depositante reclame la cosa. El
depositario podrá por justa causa, devolver la cosa antes
del plazo convenido. Con la restitución de la cosa se
supone que es con todos sus accesorios y frutos. Art.1174
CCo.
Obligaciones del depositario
Cuando se deposite una suma de dinero en garantía de
cumplimiento de una obligación, el depositario sólo
estará obligado a hacer la restitución en cuanto al
exceso del depósito sobre lo que el deudor deba pagar
a razón del crédito garantizado. Art. 1173 CCo.
La restitución se hace en el lugar acordado por las
partes y a falta de estipulación en el lugar donde debía
custodiarse.
Los gastos de la restitución son por cuenta del
depositante.
Derecho de retención
El depositario podrá retener la cosa depositada
para garantizar el pago de los dineros adeudaos
por el depositante, relacionadas directamente
con el depósito.
Por obligaciones distintas a las del depósito, el
depositario no podrá negarse a cumplir con su
obligación de restituir.
Obligaciones del depositante
El depositante debe:
1. Pagar la remuneración estipulada al depositario, o en
subsidio conforme a la costumbre y a falta de ésta por la
fijación de peritos.
2. Las expensas necesarias que el depositario haya hecho
para la conservación de la cosa y que probablemente
hubiera hecho él mismo, teniéndola en su poder.
3. Los perjuicios que sin culpa del depositario le haya
ocasionado a éste el depósito.
CONTRATO DE GARANTÍA
CONTRATO DE FIANZA
CONTRATOS DE GARANTÍA
LAS GARANTÍAS son en esencia un contrato accesorio
cuyo objeto es asegurar el cumplimiento de una
obligación principal.
En otras palabras es el respaldo que el deudor da al
acreedor del cumplimiento de su obligación a través de
bienes propios o a través de los bienes de un tercero. Esto
por cuanto no estando comprometido en la deuda ningún
bien en particular, puede el deudor enajenar los bienes
hasta caer en la insolvencia, dejando a los acreedores sin
la posibilidad de hacer efectivas sus acreencias.
CONTRATOS DE GARANTÍA
La garantía puede ser: Real o personal
Real: Cuando recae sobre cosas muebles e
inmuebles, persigue el bien sin importar quién
es el propietario. Requiere inscripción en el
registro respectivo para garantizar los derechos
del acreedor ya sea hipotecario o prendario.
CONTRATOS DE GARANTÍA
Personal: Se garantiza con el patrimonio de la
persona.
El deudor puede asumir frente a sus acreedores una
conducta que en vez de acrecentar su patrimonio lo
que produce es una disminución del mismo al
disponer fraudulentamente de sus bienes, entonces
la ley protege a los acreedores a través de la acción
pauliana: se rescinden los contratos onerosos,
hipotecas, prendas y anticresis Art.2491 CC.
CLASES DE CONTRATOS DE
GARANTÍA
1. Contrato de Fianza.
2. Contrato de Prenda.
3. Contrato de Hipoteca.
4. Contrato de Anticresis.
El contrato de fianza, comprende todos los
bienes de una persona, mientras que el contrato
de prenda, hipoteca y anticresis recaen sobre
determinados bienes.
CONTRATO DE FIANZA Art. 2361
-2408 cc
LA FIANZA es un contrato de garantía (obligación
accesoria), personal, en virtud del cual una o más personas
responden de una obligación ajena con el patrimonio del
fiador, comprometiéndose con el acreedor a cumplirla en
todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse no solo a favor del deudor
principal, sino de otro fiador y en ese caso, estaríamos
ante una fianza de la fianza. También puede el fiador
garantizar el cumplimiento de la obligación con una
prenda o con una hipoteca sobre sus bienes. Art.2361 CC
CARACTERÍSTCAS DEL CONTRATO DE
FIANZA
1. Es consensual. Se perfecciona con el acuerdo del
acreedor y el fiador, sin que se requiera la orden o
notificación al deudor, y aún más, se puede
constituir contra la voluntad del deudor. El
consentimiento debe ser expreso, no se presume.
2. Unilateral: Solo se obliga el fiador. Artículo 1496
CC
2. Accesorio: Supone la existencia de una obligación
principal y por consiguiente corre la suerte de ésta:
CARACTERÍSTCAS DEL CONTRATO
DE FIANZA
Lo anterior significa que:
- Extinguiéndose la obligación principal, en todo o
en parte, se extingue la fianza en todo o parte.
Art.2404 num.3º CC.
- En cuanto al fiador, éste puede oponer al acreedor
los medios de defensa que se deriven de la
obligación principal.
- El fiador no se puede obligar a más de lo que debe
el deudor, pero sí a menos. Art.2369 y 2370 CC.
CARACTERÍSTCAS DEL CONTRATO
DE FIANZA
3. Gratuito: Solo le reporta utilidad a una de las
partes, al acreedor, porque si el deudor no le paga la
obligación principal, puede perseguir el patrimonio del
fiador ; porque el contrato de fianza es entre el fiador
y el acreedor. La remuneración señalada en el art.
2367 CC, que es extraña al contrato de fianza, no
desvirtúa la gratuidad.
4. Es transmisible: en cuanto a los derechos y
obligaciones del fiador pasan a sus herederos.
Art.2378 CC
REQUISITOS DEL CONTRATO DE
FIANZA
La fianza requiere de:
1. Capacidad. Fiador capaz de obligarse.
2. Consentimiento. Debe ser expreso, no se presume.
3. Objeto lícito: La de pagar una suma de dinero. La
obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar
de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye
fianza. Art. 2369 inc 4
4. Causa lícita.
5. Además como requisito especial, exige la existencia de
una obligación principal: que puede ser de dar, hacer o
no hacer, la cual es diferente de la obligación adquirida
por la fianza.
CONSTITUCIÓN DE LA FIANZA
De manera general, se puede decir que se tiene libertad
para otorgar fianza, pero nadie está obligado a servir de
fiador, si expresamente no consciente en ello.
De acuerdo con el art. 2374, se está obligado a prestar
fianza a petición del acreedor:
1. El deudor que lo haya estipulado.
2.El deudor que al que se le disminuya su capacidad
económica.
3. El deudor que se tema vaya a residir en el extranjero y
no deje bienes suficientes para cumplir.
Responsabilidad del fiador
A pesar de que la fianza es en beneficio del acreedor, el
fiador responde hasta de la culpa leve, en todas las
prestaciones a que fuere obligado.
Puede suceder que entre socios se prohíba en sus
estatutos ser fiadores. Si uno de estos socios constituye
fianza en favor de un tercero, responde la persona del
socio con todas las consecuencias, pues esa
prohibición, no puede afectar el contrato de fianza. Lo
que los socios pueden hacer es reclamarle por los
perjuicios causados, por el quebranto de la obligación.
Clasificación de las fianzas
Puede ser:
1. FIANZA CONVENCIONAL, LEGAL O JUDICIAL.
Esta clasificación obedece a la causa de la
obligación del deudor principal de prestarlas.
Todas en principio se rigen por las mismas reglas,
salvo cuando la ley exija otra cosa. Art.2362. El
Código Civil y el Código general del Proceso se
refieren a la fianza legal y a la judicial.
Clasificación de las fianzas
2. FIANZA PERSONAL, HIPOTECARIA Y PRENDARIA.
La fianza es personal cuando el fiador compromete de
manera general, todos sus bienes.
Cuando además de la garantía patrimonial general,
constituye una prenda o una hipoteca sobre algunos de
sus bienes en forma determinada, será fianza hipotecaria
o prendaria.
El acreedor goza de los derechos de preferencia y de
persecución que emanan de ésta últimas sin perder la
acción personal que nace de la fianza. Art.2454 CC.
Clasificación de las fianzas
3. FIANZA LIMITADA E ILIMITADA.
La fianza es limitada cuando se contrae a
garantizar una determinada cantidad Art.2369
CC, y será ilimitada cuando se obligue a una
suma o cuota determinada, la cual puede
resultar amplísima. Art. 2392 inc. final CC
Clasificación de las fianzas
4. FIANZA SIMPLE Y SOLIDARIA.
La fianza es simple cuando el fiador garantiza la obligación
principal sin particulares consecuencias a las propias
derivadas del contrato de fianza.
Pero puede que el fiador se obligue solidariamente: en este
caso el fiador renuncia al beneficio de excusión frente al
deudor, y al de división, con los restantes fiadores, puesto
que se le puede exigir no solo una cuota en la fianza sino la
totalidad, si así lo persigue el acreedor. Sigue siendo un
deudor subsidiario que no goza de los beneficios de excusión
y división.
Clasificación de las fianzas
El fiador, a su vez, puede obligarse como deudor
solidario. En este caso, la cuestión es diferente
porque su compromiso no se limita a la fianza, sino
que se extiende, por la solidaridad de la deuda, al
pago de la obligación bajo el régimen de las
obligaciones solidarias; pero frente a los demás
codeudores se estima como fiador. En otras palabras:
frente al acreedor es un deudor solidario, y con
respecto a los demás codeudores, es un fiador.
Efectos de la fianza
El código civil distingue los efectos de la fianza
así:
1. Entre el acreedor y el deudor.
2. Entre el fiador y el acreedor.
3. Entre el fiador y el deudor y,
4. Entre los cofiadores.
Efectos de la fianza entre el
acreedor y el deudor
1. Pago de la obligación principal.
Antes de ser reconvenido por el acreedor, el fiador podrá
hacer el pago de la deuda, en todos los casos en que
pudiera hacerlo el deudor principal. Art.2379 CC. Aún sin
que la obligación principal se halle vencida o sea exigible,
pero como pagó anticipadamente, para repetir contra el
deudor, solo lo puede hacer cuando la obligación sea
exigible. Art. 2379
Si el acreedor, después del requerimiento que le haga el
fiador, retardare el cobro, éste no será responsable por la
insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el
retardo.
Efectos de la fianza entre el
acreedor y el deudor
El fiador cuando es demandado por el acreedor para el
pago de la obligación, tiene 4 MEDIOS DE DEFENSA a
saber:
1. EXCEPCIONES REALES PROPIAS DE LA OBLIGACIÓN. Art.
2380.El fiador puede oponer al acreedor cualquier
excepción real, como: dolo, violencia o cosa juzgada; pero
no las personales del deudor, como lo sería la incapacidad
para obligarse, cesión de bienes, o el derecho que tenga
de no ser privado de lo necesario para subsistir. El fiador
puede proponer las excepciones personales propias.
Efectos de la fianza entre el
acreedor y el deudor
2. EXCEPCIÓN DE SUBROGACIÓN:
Cuando el fiador le paga al acreedor, se subroga de los
derechos del acreedor, por mandato legal. Entonces cuando
el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder
subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o
contra los demás fiadores, el fiador tendrá derecho a que se
le rebaje de la demanda del acreedor, todo lo que dicho
fiador hubiere podido obtener de ellos de haber podido
subrogarse. Esto podría significar al fiador que le rebajen
hasta el punto de llegar a ser liberado de toda
responsabilidad patrimonial. Art.2406 inc. 2º CC
Efectos de la fianza entre el
acreedor y el deudor
3. BENEFICIO DE EXCUSIÓN:
Es el derecho que tiene el fiador de exigirle al
acreedor que primero ejecute al deudor y
después a él. art. 2383 C.C.
Para gozar del beneficio de excusión se deben
cumplir las condiciones señaladas en el artículo
2384 CC:
a. Que no se haya renunciado expresamente.
Efectos de la fianza entre el
acreedor y el deudor
b. Que el fiador no se haya obligado como deudor
solidario.
c. Que la obligación principal produzca acción.
d. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez.
e. Que se oponga el beneficio luego que sea
requerido el fiador.
f. Que se señalen al acreedor los bienes del deudor
principal.
Efectos de la fianza entre el
acreedor y el deudor
4. BENEFICIO DE DIVISIÓN.
Cuando existen dos o más fiadores de un mismo
deudor y por una misma deuda, al fiador al cual se
le cobró el total de la deuda, puede exigir al
acreedor que divida la deuda entre el número de
cofiadores y él solo quede obligado a la cuota que
le corresponda. Art.2392 CC
Pero, si los fiadores pactaron la solidaridad, no
procederá este beneficio.
Efectos de la fianza entre el fiador
y el deudor
Derechos del fiador:
De conformidad con el artículo 2394 del CC el
fiador tiene derecho a que el deudor principal le
obtenga el relevo o le caucione los resultados de
la fianza, o consigne medios de pago, lo cual
deberá hacerse judicialmente, pero si se trata del
relevo de la fianza deberá contar con la
aceptación del acreedor, por ser la parte
interesada en la garantía.
Efectos de la fianza entre el fiador
y el deudor
Para que el fiador obtenga el relevo o el deudor
principal le caucione los resultados de la fianza, o
consigne medios de pago solo lo puede solicitar en los
siguientes casos:
1. Cuando el deudor principal disipa o aventura
temerariamente sus bienes.
2. Cuando el deudor principal se obligó a obtener el
relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y se ha venció
el plazo.
3. Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la
condición que hace inmediatamente exigible la
obligación principal.
Efectos de la fianza entre el fiador
y el deudor
4. Si hubieren transcurrido más de diez años desde el
otorgamiento de la fianza por ser el plazo máximo de
la fianza, salvo que se haya contraído por un tiempo
determinado más largo, o sea de aquellas que no se
extinguen en un tiempo determinado (Ej. Como la de
los tutores, usufructuarios, la renta vitalicia etc.
5. Si hay temor fundado de que el deudor principal se
fugue, no dejando bienes raíces suficientes para el
pago de la deuda.
Efectos de la fianza entre el fiador
y el deudor
AVISO DEL PAGO:
Si el deudor paga, debe avisar al fiador, y si es éste el que
cubre la obligación principal, debe avisarle al deudor.
El deudor responde ante el fiador por lo que éste pague,
después de extinguida la deuda, pero el deudor, a su
turno, podrá intentar la acción contra el acreedor por el
pago de lo no debido.
Si el fiador paga sin avisar al deudor, y pretende el
reembolso, el deudor puede proponerle todas las
excepciones que tuviera contra el acreedor y que el
desconocimiento del pago le impidió hacerlo.
ART. 2401 y 2402 CC
Efectos posteriores al pago entre
fiador y deudor
El fiador cuando ha pagado la obligación principal tiene:
1. La acción de rembolso contra el deudor principal para
que se le pague lo que haya pagado por él; más los
intereses y gastos, así como la indemnización de
perjuicios. Art.2395 CC.
La acción de reembolso la puede dirigir contra el deudor,
si es único; si hay varios deudores solidarios contra
todos o cada uno por el total: pero si son varios
deudores solidarios pero afianzó a uno solo, contra éste
únicamente puede entablar la acción.
Efectos posteriores al pago entre
fiador y deudor
2. La acción subrogatoria, y como subrogatario
goza de las ventajas y prerrogativas del acreedor
pues ocupa su lugar.
El fiador puede dirigir esta acción contra el deudor
principal, los codeudores solidarios y los
cofiadores.
El fiador no goza de esta acción, cuando la
obligación es natural y cuando pagare sin avisar al
deudor y éste lo hiciere de nuevo.
Efectos de la fianza entre los
cofiadores
Cuando son dos o más los fiadores y pactaren la
división, la cuota que le corresponda a cada
fiador, que sea satisfecha sirve para atender su
deuda. Pero si el fiador paga más de lo obligado,
o sea más de lo que proporcionalmente le
corresponde, se subroga en el exceso de los
derechos del acreedor contra los otros fiadores.
Art. 2403 CC
Efectos de la fianza entre los
cofiadores
Los cofiadores no podrán oponer al que ha
pagado, las acciones puramente personales del
deudor principal, porque solo tiene las
excepciones reales de la obligación principal.
Art.2204 CC.
El subfiador o sea el fiador del fiador, en caso de
insolvencia del fiador por quien se obligó, asume
la responsabilidad de obligarse por éste para con
los otros fiadores. Art. 2405
Extinción de la fianza Art. 2406-
2408 cc
La fianza se extingue:
1. Cuando la obligación principal se extingue, por ser una
obligación accesoria. Art. 1625 CC
2. Por el relevo en la fianza en todo o en parte concedido
por el acreedor al fiador.
3. Cuando el fiador por un hecho o culpa del acreedor no
pueda subrogarse en los derechos contra el deudor.
4. Por la dación en pago o por la confusión de las
calidades del acreedor y fiador, o de deudor y fiador, pero
en este segundo caso la obligación del subfiador
subsistirá.
CONTRATO DE GARANTÍA
CONTRATO DE PRENDA
Contrato de prenda art.2409-2431
cc
LA PRENDA es un contrato por el cual se entrega al
acreedor una cosa mueble para la seguridad de su
crédito, dándole la facultad de pedir su venta y de
pagarse preferentemente con el producto si el
deudor no cumple su obligación.
El que da la cosa: DEUDOR PRINCIPAL o
CONSTITUYENTE
El que la recibe: ACREEDOR PRENDARIO.
La cosa entregada se llama PRENDA.
CARACTERÍSTICAS DEL Contrato de
prenda
1. Es Real: se perfecciona con la entrega de la cosa
empeñada al acreedor
2. Es Unilateral: sólo el acreedor prendario se dar y a
conservar la prenda, sin poder usarla sin el
consentimiento del deudor y debe restituirla cuando el
deudor satisfaga el crédito. Aunque pueden surgir
obligaciones para el constituyente derivados de la guarda
y conservación de la cosa y por los perjuicios ocasionados
con la tenencia.
3. Es Nominado: Codificado, clasificado y reglamentado
en el Código Civil.
4. Accesorio: Requiere de una obligación principal.
CONTRATO DE PRENDA
TENENCIA DE LA COSA
1. El acreedor prendario tiene la tenencia de
cosa, y como tal se asimila a un depositario.
Art.2420 CC.
2. Debe guardar y conservar la cosa. Responde
por culpa leve.
3. No puede usar la cosa, salvo expresa
autorización.
Contrato de prenda
INDIVISIBILIDAD DE LA PRENDA:
La prenda es indivisible, porque para recobrar la
prenda se exige el pago total de la obligación
principal, es decir, que el deudor no podrá
pretender que se le restituya la cosa a menos
que ya haya pagado lo que deba en su totalidad,
es decir intereses más capital. Artículo 2421 y
2430
Contrato de prenda
VENTA DE LA COSA DADA EN PRENDA:
Con la prenda se busca garantizar una obligación
si ésta no se cumple, lo que se busca es vender
la cosa y así extinguir esa obligación principal.
Art. 2422 y 2423 CC
Art.2424 CC Se evita la venta de la prenda
haciendo el pago de la obligación principal.
Requisitos del contrato de prenda
1. Capacidad. Como la prenda genera un acto de
enajenación, no se puede empeñar una cosa
sino por una persona que tenga facultad para
enajenarla. Art. 2412 CC.
2. Consentimiento. Exige que se exprese la
voluntad libremente sin vicio que lo afecte. Si
llega a emitirse el consentimiento por error,
fuerza o dolo, el contrato queda viciado de
nulidad.
Requisitos del contrato de prenda
3. Objeto lícito: Es la cosa que se empeña y pueden
ser cosas muebles ya sean corporales o
incorporales.
Ej. Los créditos nominativos se pueden dar en
prenda. Es válida la prenda de cosa ajena.Art.2415
CC
Una cosa embargada, es un objeto ilícito, por lo que
NO se puede dar en prenda, tiene nulidad absoluta.
Lo que se busca finalmente es una enajenación en
caso de incumplimiento, entonces no me va a servir
un bien embargado como garantía de la obligación.
Efectos de la prenda para el
acreedor
La prenda confiere al acreedor una serie de derechos que
hacen importante esta garantía, y estos son:
1. DERECHO DE RETENCIÓN: que tiene el acreedor de
mantener la cosa en su poder hasta tanto no se le haya
cancelado toda la obligación: capital, intereses, y gastos
de conservación. Art. 2421 CC
Ampliación tácita de la prenda: Es una extensión de la
prenda, cuando se garantizan créditos ciertos y líquidos
no condicionados, y se contrae otra obligación después
de constituida la prenda pero exigible antes del pago. SE
cree que la voluntad de las partes se proyecta hacia el
futuro. Art.2426 CC
Efectos de la prenda para el
acreedor
2. DERECHO DE PERSECUCIÓN.
El acreedor puede perseguir el bien prendario en manos de
quien esté, si pierde la tenencia de la cosa y no se ha
extinguido la obligación principal. Art.2418 CC
3. DERECHO DE VENTA Y DE PREFERENCIA.
Sin perjuicio de su derecho a perseguir la obligación principal
por otros medios, el acreedor tiene derecho de pedir que la
prenda del deudor moroso se venda en pública subasta, para
que con el producido se le pague. Como es una garantía tiene
preferencia respecto de otros acreedores. Art.2422 CC
Efectos de la prenda para el
deudor
El deudor tiene derecho a:
1. Que se le restituya la cosa una vez pagada la totalidad
de la obligación y puede hacerlo por la vía judicial.
2. Conserva la acción reivindicatoria frente a terceros que
le disputan su derecho y tengan la posesión de la cosa por
ser el dueño.
3. Le indemnicen los perjuicios por los deterioros de la
cosa imputables al acreedor. Art. 2419 CC
4. Pagar antes de consumarse la venta en pública subasta
y la adjudicación evitando el remate de la cosa empeñada.
Obligaciones del acreedor
prendario
1. Guardar y conservar la cosa, como un buen padre de
familia. Responde por culpa leve Art.2419 CC
2. Restituir la cosa. Debe restituir la cosa con los
aumentos que haya recibido por la naturaleza o el paso del
tiempo. Tendrá derecho de retención sobre la cosa hasta
tanto no se le cancele el capital, los intereses, los
perjuicios causados, y los gastos en que incurra el acreedor
para conservar la cosa.
En cuanto a la tenencia de la cosa, este contrato de prenda
se va a sujetar a las reglas del contrato de depósito.
Obligaciones del deudor
Aunque en principio el deudor no contrae
ninguna obligación, durante al ejecución del
contrato podrá obligarse a :
1. Pago de expensas necesarias y pago de
perjuicios por esa tenencia.
2. La cosa perece para el deudor quien es el
dueño, a menos que sea por un hecho
imputable al acreedor.
Extinción del contrato de prenda
art. 2431 CC
La prenda se puede extinguir
1. Cuando la obligación principal se extingue,
por ser una obligación accesoria. Art. 1625 CC
2. Por destrucción de la cosa empeñada.
3.Cuando el que dio la cosa en prenda pierde el
dominio en virtud de una condición resolutoria.
Contrato de Prenda mercantil
Art.1200-1220 cco
La legislación comercial, contrario a la legislación
civil, dispone que la prenda se perfecciona por el
acuerdo de las partes, y puede ser con tenencia
o sin tenencia de la cosa por parte del acreedor,
(las cosas en manos del deudor pueden ser más
productivas) según acuerdo entre las partes, y
jurídicamente es un tenedor. ART.1200 CCo.
Contrato de Prenda mercantil
BIENES DADOS EN PRENDA
Toda clase de bienes muebles se puede gravar
con prenda para responder del pago de un
crédito comercial asistido del derecho de
venderlos en pública subasta.
Las naves que no puedan hipotecarse, pueden
gravarse con prenda. Art. 1570 CCo
Contrato de Prenda mercantil
BIENES DADOS EN PRENDA
Los títulos valores por tratarse de bienes
mercantiles pueden gravarse con prenda. Art. 659
CCo.
El accionista de una sociedad anónima y el socio
de una sociedad limitada pueden dar en prenda
sus derechos, inclusive pueden conferirle al
acreedor sus derechos inherentes a la calidad que
ostentan, cuando así lo pacten. Art411 CCo.
Contrato de Prenda mercantil
PRENDA DE COSA AJENA
Sin autorización del dueño, no se puede
constituir prenda. Y cuando esto ocurra, el
acreedor tendrá derecho a solicitar al deudor
otra garantía o exigir el pago inmediato de la
deuda. Art. 1201 CCo.
Contrato de Prenda mercantil
VENTA EN MARTILLO, BOLSA DE VALORES O
SEMEJANTES. Art. 1202 – 1203 CCo
El acreedor solo puede ejercer su derecho,
pretendiendo vender para pagarse en orden
privilegiado, a través de la pública subasta por
remate judicial, por unidades o lotes separados.
También podrá a petición de las partes, realizarse
la venta por fuera del despacho judicial, a través
de martillo, bolsa de valores u otro semejante.
Prenda con tenencia del acreedor
ART.1204-1206 ccO
La prenda con tenencia es consensual y se
perfecciona por el acuerdo entre las partes, y exige la
entrega del bien al acreedor o a un tercero designado
por las partes, y a partir de ese momento nacen los
derechos de persecución, venta y preferencia.
Solo hay un grado de prenda, pero podrá ser abierta,
cuando se extiende a garantizar otras obligaciones
entre las mismas partes. Art. 1204 inc. 3º CCo.
Prenda con tenencia del acreedor
ART.1204-1206 ccO
El acreedor tiene derecho a la retención de la
prenda no solo a la satisfacción de la obligación
principal, sino también para el pago de las
expensas y perjuicios causados por la tenencia,
lo cual se aplica para el tercero a quien se le
entregó la prenda. ART.1205 CCo.
Prenda con tenencia del acreedor
ART.1204-1206 ccO
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ART. 1206 CCo.
La acción real del acreedor, derivada de la prenda
con tenencia prescribe a los cuatro (4) años de
ser exigible la obligación, aún cuando ésta no
prescriba. No corren los mismos plazos extintivos.
Si el acreedor deja pasar ese término sin
promover la acción, el deudor puede exigir la
devolución del bien pignorado, pero el acreedor
conserva la acción personal derivada del crédito.
Prenda sin tenencia del acreedor
Art.1207-1220 cc0
En la Prenda sin tenencia del acreedor, los
bienes los conserva el deudor para hacerlos más
productivos, pero quedan sujetos a los efectos
de la prenda
Con este tipo de prenda solo pueden gravarse:
1.Toda clase de muebles necesarios para una
explotación económica y destinados a ella, o que
resulten de la misma explotación.
Prenda sin tenencia del acreedor
Art.1207-1220 cc0
2. Establecimientos de comercio, y se tienen incorporados
en la garantía, todos los elementos determinados en el
artículo 516 del CCo, con excepción de los activos
circulantes, salvo pacto expreso. Art. 532 CCo.
La prenda del establecimiento de comercio deberá constar
en escritura pública o en documento privado reconocido
por los otorgantes ante funcionario competente pero
tendrá efectos en relación con terceros desde la fecha de
su inscripción ante la Cámara de Comercio.
Prenda sin tenencia del acreedor
Art.1207-1220 cc0
3. Cosas muebles singularizables e identificables, no
fungibles que se vendan y no se pague la totalidad del
precio. ART. 951 CCo.
Contenido del contrato de prenda sin tenencia. ART.
1209 CCo.
El contrato de prenda sin tenencia debe inscribirse en el
registro mercantil correspondiente al lugar donde han
de permanecer los bienes pignorados. ART: 1210 CCo;
cuando se trate de automotores se inscribirán en el
Registro Automotor.
Prenda sin tenencia del acreedor
Art.1207-1220 cc0
La prenda sin tenencia del acreedor podrá ser
abierta o global cuando se constituye para
garantizar obligaciones futuras hasta una cuantía y
un plazo claramente determinados en el contrato.
La prenda sin tenencia del acreedor podrá ser
rotativa o rotatoria cuando recae sobre algunos de
los elementos de un establecimiento de comercio,
individualmente considerado, pues se gravan en
forma genérica: ej. ensambladora de vehículos.
Prenda sin tenencia del acreedor
Art.1207-1220 cc0
La prenda sin tenencia permite que sobre una
misma cosa se constituyan varias prendas, o sea
puede ser de varios grados, y estos determinan el
orden de prelación por la fecha de registro. ART:
1211 CCo.
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ART. 1220 CCo.
La acción real del acreedor, derivada de la prenda
sin tenencia prescribe a los dos (2) años de ser
exigible la obligación.
Prenda sin tenencia del acreedor
Art.1207-1220 cc0
OBLIGACIONES DEL DEUDOR:
1. De conservación. Art.1212 CCo.
2. De no cambiar la ubicación de las cosas Art. 1213
CCo.
3. De permitir la inspección.
El incumplimiento de cualquiera de estas obligaciones
dará derecho al acreedor para solicitar la entrega
inmediata de la prenda o el pago de la obligación
principal, aunque el plazo de ésta no esté vencido.
CONTRATO DE GARANTÍA
CONTRATO DE HIPOTECA
CONTRATO DE ANTICRESIS
Contrato de Hipoteca art.2432-
2457 cc
La ley no lo define como un contrato accesorio sino
como el derecho de prenda (garantía) constituido
sobre bienes inmuebles, que permanecen en poder
del deudor. Sin embargo, se le trata como el
contrato de garantía por excelencia, pues el
acreedor hará uso de la facultad de solicitar la
venta de la cosa afectada con dicho gravamen, solo
en caso de que el deudor no cumpla con su
obligación. Art.2432 CC.
Características del contrato de hipoteca
1. Es solemne, ya que se debe constituir a través de
escritura pública y adicionalmente se debe registrar
dentro de los 90 días siguientes a la constitución. Art.
32, Decreto 1250 de 1970. Si no se registra la
hipoteca no se tiene la garantía hipotecaria (derecho
real), se tendrá probablemente las acciones del título
(contrato de hipoteca). Art.2434-2435 y 2444 CC
Solo puede recaer sobre inmuebles y
excepcionalmente sobre naves y aeronaves.
Características del contrato de hipoteca
3. Es unilateral: una vez perfeccionado, sólo se
obliga el acreedor a cancelar la hipoteca, cuando se
le ha cancelado la obligación por escritura pública,
la cual se registra también.
4. Accesorio: Supone la existencia de una
obligación principal y por consiguiente corre la
suerte de ésta.
5. Nominado: Codificado, clasificado y
reglamentado en el Código Civil.
Requisitos del contrato de
hipoteca
1. Capacidad. Como la hipoteca genera un acto de
enajenación, se constituye por personas capaces pues
deben tener facultad para enajenarla. Art. 2439 CC.
2. Consentimiento. Exige que se exprese la voluntad
libremente sin vicio que lo afecte a través de una
escritura pública. Si llega a emitirse el consentimiento
por error, fuerza o dolo, el contrato queda viciado de
nulidad. Se puede garantizar con un bien propio una
obligación ajena.
Requisitos del contrato de
hipoteca
3. Objeto: Es el mismo bien que se grava, y se pueden
hipotecar los siguientes bienes:
- Bienes inmuebles que se posean en propiedad plena o nuda
o fiduciaria( vigente un usufructo: nudo propietario-no se
hace extensiva a los frutos) Art. 2443 CC y los que adquiera el
deudor a futuro y en la medida que los adquiera. Art. 2444 CC
- Embarciones y aeronaves. Se anotan en la capitanía en la
que se encuentre matriculada o en el Registro aeronáutico
Art. 1570-1904 CCo
- Minas y canteras. Art. 22 Decreto 2655 de 1998. Permiso del
Ministerio de Minas y Estudio de títulos, y se anota en el
registro mercantil.
inDivisibilidad del contrato de
hipoteca
Regla general: Consiste la indivisiblidad de la hipoteca en
que el bien gravado, en su totalidad y en cada una de sus
partes, garantiza la totalidad de la deuda y cada fracción de
ella, y se refiere a la acción hipotecaria que es INDIVISIBILE.
Art.2433 C.C
El pago parcial de la obligación no justifica la cancelación
total de la hipoteca.
Si el bien hipotecado se divide materialmente, cada porción
y todas las porciones siguen garantizando el pago total de la
obligación.
El crédito (obligación principal) se puede dividir.
Divisibilidad del contrato de hipoteca
en propiedad horizontal
Excepción: La hipoteca solo va a ser DIVISIBLE
por expresa autorización del acreedor
hipotecario, cuando el predio se lotea o se
fracciona, y se encuentra sometido al régimen
de propiedad horizontal a medida que cada
deudor paga, el acreedor va levantando cada
gravamen y se registra en la Oficina de Registro
de Instrumentos Públicos.
Divisibilidad del contrato de hipoteca
Art.17 Ley 675 de 2001.
ARTÍCULO 17. DIVISIBILIDAD DE LA HIPOTECA EN LA
PROPIEDAD HORIZONTAL. Los acreedores hipotecarios
quedan autorizados para dividir las hipotecas constituidas
en su favor sobre edificios o conjuntos sometidos al régimen
de la presente ley, entre las diferentes unidades privadas a
prorrata del valor de cada una de ellas.
Una vez inscrita la división de la hipoteca en la Oficina de
Registro de Instrumentos Públicos, los propietarios de la
respectiva unidad privada serán responsables,
exclusivamente, de las obligaciones inherentes a los
respectivos gravámenes.
Divisibilidad del contrato de hipoteca
Art.17 Ley 675 de 2001.
PARÁGRAFO. Cuando existiere un gravamen hipotecario
sobre el inmueble de mayor extensión que se sometió al
régimen de propiedad horizontal, el propietario inicial, en el
momento de enajenar unidades privadas con pago de
contado, dentro del mismo acto jurídico de transferencia de
dominio deberá presentar para su protocolización,
certificación de la aceptación del acreedor, del
levantamiento proporcional del gravamen de mayor
extensión que afecte a la unidad privada objeto del acto. El
notario no podrá autorizar el otorgamiento de esta escritura
ante la falta del documento aquí mencionado.
Hipoteca de cosa embargada
De conformidad con el artículo 1521 del CC hay
objeto ilícito en la enajenación de cosas
embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Entonces por ser un principio de enajenación, las
cosas embargadas no se pueden hipotecar por
tener objeto ilícito.
Hipoteca de cosa ajena
Por ahora, no existe un criterio uniforme entre los
doctrinantes y la jurisprudencia acerca de que la
hipoteca de cosa ajena sea válida o nula.
La CSJ en sentencia del 25 de mayo de 1983 sostuvo
que la hipoteca de cosa ajena generaba una nulidad,
con base en los artículos 2439 y 2443 del CC.
No se trata de los casos en que en una misma
escritura se adquiere un inmueble y se hipoteca,
pues en estos si es válida la hipoteca.
Clases de hipotecas
Puede ser abierta o cerrada:
HIPOTECA ABIERTA: Las obligaciones garantizadas con
ella son presentes y futuras o simplemente futuras, sin que
las partes tengan en el momento del otorgamiento dato
sobre su valor conocido o presunto. No se sabe el monto
del crédito, eso lo hace indeterminado, pero luego se
puede precisar su límite cuando el valor llegue a ser
conocido o presunto. Pueden existir varios títulos entre el
mismo acreedor y el mismo deudor, y son esos títulos los
que prestan mérito ejecutivo, por eso el contrato de
hipoteca no prescribe. Art. 2438 y 2455 CC.
Clases de hipotecas
2. HIPOTECA CERRADA: El monto de la garantía
se limita a una determinada suma que se hace
constar en la escritura pública. Si puede
prescribir porque solo hay un título y las
características de este título se hacen constar en
la escritura pública: obligación expresa, clara y
exigible. Art.2455 inc.1 CC
La hipoteca no presta mérito ejecutivo, por ser
la hipoteca un contrato y no un título.
GRADOS DE LA HIPOTECA

La hipoteca permite que sobre una misma cosa se


constituyan varias hipotecas a diferentes acreedores, o
sea puede ser de varios grados, y se determina el
orden de prelación por la fecha de registro 1°, 2°, 3°…
esto significa el orden que tiene el número de
hipotecas.
A los acreedores les asiste el derecho a que se les
paguen con el bien hipotecado, según el orden, tal
como lo dispone el Art. 2499 CC y si no alcanza para
todos los acredores, se aplica el Art. 2451 CC.
Hipoteca bajo condición art.2438
CC
Usualmente se constituye la hipoteca para garantizar
obligaciones existentes. La hipoteca puede otorgarse
bajo cualquier condición, y desde o hasta cierto día, y
cumplida la condición o llegado el día, la fecha de la
hipoteca será la de su inscripción.
Cuando se otorga antes o después de los contratos
que garantizará, correrá desde la fecha de su
inscripción. Si se otorga antes, por ser un contrato
accesorio, queda sujeta a que la obligación exista, so
pena de carecer de eficacia.
Efectos de la hipoteca frente al
constituyente
1. De conformidad con el art. 2440 CC la hipoteca no
restringe la facultad de disposición que tiene el
constituyente sobre el bien gravado, luego puede
enajenarlo, hipotecarlo, no obstante haber estipulado lo
contrario (cláusula ineficaz). El adquirente simplemente
recibe el bien con el gravamen existente, y no puede oponer
esa situación jurídica al acreedor hipotecario.
2. El deudor o constituyente que conserva la tenencia y
posesión del bien hipotecado no puede deteriorarlo ni
permitir que disminuya su valor, so pena que se le exija que
mejore la garantía. Art.2451 CC.
Efectos de la hipoteca frente al
acreedor hipotecario
1. DERECHO DE VENTA. Derecho a venderla para
pagarse con el producto el valor de la obligación. Art.
2448 CC
2. DERECHO DE PERSECUCIÓN. El acreedor puede
perseguir el bien hipotecado en manos de quien esté, y
a cualquier título que la haya adquirido. Art. 2452 CC
3. DERECHO DE PREFERENCIA . Se concreta a la facultad
de hacerse efectiva la hipoteca con el producto de la
venta, de acuerdo con la fecha de inscripción del
gravamen. Art. 2448 CC
Extinción de la hipoteca Art. 2457
CC
La hipoteca se puede extinguir:
1. Cuando la obligación principal se extingue totalmente, por
ser una obligación accesoria. Art. 1625 CC
2. Cuando se resuelve el derecho del constituyente sobre la
cosa.
3. Por cumplimiento de una condición resolutoria.
4. Por la llegada del día hasta el cual fue constituida.
5. Por la cancelación que el acreedor que el acreedor acordare
por escritura pública.
6. La prórroga de plazo que por sí sola no constituya novación,
extingue la hipoteca constituida por terceros.
7. Por expropiación.
La hipoteca en materia comercial
Se pueden hipotecar:
- Inmuebles, y se regulan por las normas del
Código Civil, ya vistas.
- Embarcaciones: Art. 1570 y ss CCo.
- Aeronaves: Art. 1904 y ss CCo.
La hipoteca en materia comercial
Contenido de la escritura pública de las NAVES: Art. 1571
CCo. Se deberá registrar en la capitanía en que la nave
esté matriculada y si está en proceso de construcción, en
la capitanía del puerto donde se encuentre el astillero.
Término: dentro de los 30 días siguientes a la fecha de la
escritura, si se otorgó en el país y 90 días si fue en el
extranjero.
La hipoteca comprende los accesorios de la nave Art.1562
y 1575 CCo.
El término de prescripción de los derechos derivados de
la hipoteca serán de dos años contados desde la fecha de
vencimiento de la obligación respectiva. Art. 1577 CCo.
La hipoteca en materia comercial
Pueden hipotecarse las Aeronaves matriculadas
en el país y las que se encuentren en construcción.
Art. 1904 CCo.
Requieren de escritura pública con la inscripción
en el registro aeronáutico.
En el art. 1905 CCo se señalan las partes que
comprende la hipoteca y las excepciones al
derecho de preferencia del acreedor hipotecario
por ser créditos privilegiados.
Contrato de anticresis Art.2458-
2468 cc
Surge para garantizar el cumplimiento de un crédito
existente. Está definida como el “contrato por el que se
entrega al acreedor una finca raíz para que se pague con
sus frutos. Art.2462.C.C.
Excepcionalmente lo encontramos independiente, ya que es
empleado como complemento del contrato de hipoteca: la
hipoteca garantiza el crédito y la anticresis sirve para
aprovechar los frutos. Solo recae sobre bienes inmuebles.
Se puede constituir por escritura pública, caso en el cual la
ley le otorga calidades especiales al acreedor anticrético.
RG: HIPOTECA + ANTICRESIS
Partes del contrato de anticresis
Deudor Anticrético: Quien entrega el bien
inmueble o mueble (comercial) para que con
los frutos que éste produzca se pague una
obligación.
Acreedor Anticrético: Quien recibe el bien
inmueble haciéndose beneficiario de los
frutos que produce el bien, como dación en
pago tiene derecho a retenerlo hasta que se
cumpla la obligación.
Requisitos del contrato de
anticresis
 Capacidad: Todas las personas son capaces, excepto los
declarados incapaces por ley, se debe contar con este
para que se puedan generar obligaciones.
 Consentimiento: Se hace indispensable que se
consienta en dicho acto y no adolezca, esa expresión
de voluntad, de vicios, de conformidad con las reglas
generales de los artículos 1502 y 1508 del código de
civil.
 Objeto lícito: es la cosa sobre la cual recae, debe ser
lícita.
 Causa lícita: el motivo que conduce a este contrato
debe ser lícito.
Características del contrato de anticresis
 Es unilateral, perfeccionado el contrato, el acreedor
anticrético se obliga a usar, a conservar la cosa y a
restituirla. Solo habrá obligaciones para el deudor si el
acreedor realiza mejoras necesarias.
 Es Oneroso, porque tiene por objeto la utilidad para
ambos contratantes.
 Es Accesorio, porque su objeto es asegurar el
cumplimiento de una obligación, y también es una
forma de pago.
 Es real, porque se perfecciona con la entrega del bien.
 Es nominado: La ley lo desarrolla o reglamenta.
Clasificación del contrato de
anticresis
Algunos autores denominan la anticresis con el
nombre de “Prenda Inmobiliaria”. Lo mismo que la
prenda en derecho común, la anticresis implica la
entrega de la finca al acreedor en garantía de un
crédito; pero en tanto que la prenda otorga al acreedor
un verdadero derecho real y, además, un derecho de
preferencia para pagarse con el producido de la venta,
la diferencia con el contrato de anticresis, es que el
acreedor anticrético no es titular de un derecho real, ni
goza de preferencia frente a acreedores del deudor.
Naturaleza jurídica de la anticresis
La anticresis suele estudiarse entre las seguridades
reales de créditos; pero en una seguridad de
naturaleza diferente de la prenda y de la hipoteca,
pues si bien es verdad que el crédito se encuentra
asegurado con un inmueble determinado, no es
menos cierto que el acreedor no tiene medios
efectivos para hacerse pagar mediante la
realización del valor de la cosa, ya que solo puede
pagarse con los frutos y no más que con estos.
Naturaleza jurídica de la anticresis
Es una institución de crédito, aunque de escaso
valor en sí misma considerada, ya que el
comercio poco la usa independientemente de
alguna otra seguridad real, especialmente la
hipoteca.
La anticresis es un contrato real, por cuanto solo
se perfecciona con la entrega de la finca raíz
(Código Civil artículo 2460, se habla en este texto
legal de la "tradición del inmueble", cuando se ha
debido decir de "la entrega del inmueble").
Naturaleza jurídica de la anticresis
Desde este punto de vista, la anticresis se coloca
entre los otros contratos reales: el depósito, el
mutuo, el comodato y la prenda, y por ello se le
aplica la doctrina general de los contratos reales.
De ahí que el acuerdo de voluntades desprovisto
de la entrega vale como simple promesa de
contrato.
Derechos del acreedor anticrético
Art. 2461 CC
1. La anticresis no da al acreedor, por sí sola,
ningún derecho real sobre la cosa entregada. Solo
le permite al acreedor usar la cosa fructífera, y
por ello ejercer actos de administración para
percibir los frutos.
2. Tiene los mismos derechos del arrendatario
para que su derecho sea respetado por los
adquirentes de la propiedad, el abono de
mejoras, perjuicios y gastos. Art. 2020 CC
Derechos del acreedor anticrético
Art. 2461 CC
3. Si el crédito produce interés, tiene derecho
para que los frutos cubran primero los intereses
y posteriormente al capital del crédito.
4. Derecho de retención de la cosa hasta que le
satisfagan la obligación o se le pague los gastos,
pues nunca se hará dueño, ni tampoco tiene
preferencia sobre los demás acreedores.
Obligaciones del acreedor
anticrético
1. Responde de la culpa leve, tanto en el uso y
explotación de la cosa como en su obligación de
conservación.
2. Realizar la mejoras locativas, y las necesarias cuando
no las haga el deudor. Solo puede hacer mejoras útiles o
voluptuarias por expresa autorización del deudor.
3. Extinguida la deuda, hacer la restitución de la cosa.
Aunque el acreedor podrá restituirla en cualquier
tiempo y perseguir el pago de su crédito por otros
medios legales (hipoteca).
Obligaciones del deudor
anticrético
El deudor no podrá pedir la restitución de la
cosa dada en anticresis, sino después de la
extinción total de la deuda.
Lo mismo que en el contrato de prenda e
hipoteca, la anticresis es indivisible. Art. 2426 CC
Contrato de anticresis comercial
art. 1221 -1225 cco
Como no hay definición del contrato, se acude a
las normas del Código Civil.
En el campo comercial, este contrato de garantía
se amplia y se aplica tanto a los bienes
inmuebles como a los muebles. En este caso se
entiende que puede recaer sobre bienes
corporales e incorporales.
Contrato de anticresis comercial
art. 1221 -1225 cco
Si la anticresis recae sobre un ESTABLECIMEINTO
DE COMERCIO, deberá constar por escritura
pública para que produzca efectos entre las partes.
Art. 553 y 526 CCo. En este caso el deudor está
obligado a ejercer permanentemente actividades
de control, conservando el carácter de comerciante
y tanto el deudor como el acreedor anticrético son
responsables respecto de los negocios relacionados
con el establecimiento. Art. 1224 y 1225 CCo.
Contrato de anticresis comercial
art. 1221 -1225 cco
En la anticresis mercantil, el acreedor anticrético
tiene los derechos del usufructuario que no sean
incompatibles con la naturaleza de la anticresis.
Art.1223 CCo.
En la anticresis mercantil, las obligaciones del
acreedor anticrético se reducen a las del
usufructuario y a las señaladas en el art. 1223 y
1225 CCo.
CONTRATO DE INTERMEDIACIÓN COMERCIAL

CONTRATO DE CORRETAJE

CONTRATO DE SUMINISTRO
contrato de intermediación
comercial
Podríamos definir en forma sencilla que un a través de
un contrato de intermediación una persona actúa en
nombre propio pero por cuenta de otros, y despliega su
actividad para acercar a las partes interesadas, para la
celebración de un negocio o contrato comercial.
El intermediador coopera con su intermediación
aproximando a los interesados y les facilita el camino
para que se entiendan y cierren un negocio.
Son contratos por los cuales se gestionan intereses
ajenos.
Contratos de intermediación
comercial
Podríamos señalar que los contratos de intermediación
comercial son:
1. Contrato de Mandato. Art. 1262 CCo y ss.
2. Contrato de Corretaje. Art.1340 CCo y ss.
3. Contrato de Suministro. Art.968 CCo y ss.
4. Contrato de Comisión. Art.1287 CCo y ss.
5. Contrato de Agencia Comercial. Art.1317 CCo y ss.
6. Contrato de Preposición. Art.1332 CCo y ss.
7. Contrato de Cuentas en Participación. Art. 507 CCo y
ss.
Contrato de corretaje Art.1340-
1353 CCo
Nuestra legislación no trae una definición pero, podría
definirse como aquél en que una parte, que es profesional,
a quien se le denominará CORREDOR o MEDIADOR, se
obliga a cambio de una remuneración, para con otra(s)
parte(s), que se encuentra(n) interesada(s) en la conclusión
de un negocio jurídico mercantil, con un tercero o entre sí.
Tiene un especial conocimiento del mercado sobre bienes
muebles o inmuebles según su especialidad.
COMITENTE o ENCARGANTE: Quien contrata al corredor o
mediador.
Contrato de corretaje
La actividad que despliega el CORREDOR o MEDIADOR es
completamente promocional, dirigida única y
exclusivamente a poner en contacto a dos personas, para
que ellas contraten, a cambio de una remuneración.
Pone todo su esfuerzo para concretar la oferta y la
demanda de determinado bien o servicio y promover así la
conclusión de contratos mercantiles, permaneciendo
ajeno a la celebración y ejecución del negocio. Su encargo
no es permanente, es de momento, esporádica y
transitoria.
Contrato de corretaje
No participa en la conclusión del negocio, se
mantiene al margen, pero como conlleva una
obligación de resultado debe concluirse el negocio
comercial en el que el corredor haya intervenido, para
tener derecho a su remuneración.
El corredor es un agente intermediador de la actividad
mercantil, y por ello no puede estar vinculado a las
partes por relaciones de colaboración, dependencia,
mandato o representación. Art. 1340 CCo.
Contrato de corretaje
El CORREDOR o MEDIADOR no representa a las
partes que han de celebrar el negocio jurídico a
cuya conclusión coopera con su intermediación,
ni tampoco celebra él dicho negocio jurídico,
pues éste queda perfeccionado con la
intervención directa de las partes contratantes.
Por ello, el corredor no es un mandatario,
tampoco es un comisionista.
Contrato de corretaje
y corredores de seguros
En el campo de los seguros, la gestión del corredor,
profesional en la materia por exigencia legal, se encuentra
fundamentalmente orientada a: ofrecer seguros,
promover su celebración y obtener su renovación.
El Estatuto Orgánico Financiero, así como los Decretos 361
de 1972 y 2605 de 1993, establecen una regulación
especial para los corredores de seguros. El artículo 101 de
la Ley 510 de 1999, estableció que los corredores de
seguros deberán constituirse como Sociedades Anónimas.
Elementos del contrato de corretaje
 Capacidad: Las partes deben ser legalmente capaces.
Art. 1502 y 1503 C.C.
 Consentimiento: Que las partes que en el corretaje
intervienen: el corredor y quien(es) le encarga(n)
consientan en dicho acto o declaración y su
consentimiento no adolezca de vicios. Arts. 1502 C.C.
 Objeto lícito: Que el negocio en que medie el corredor
carezca de vicios y sea lícito. Arts. 1502, 1517, 1518
C.C.
 Causa lícita: Como lo señala la Ley. Art. 1524 C.C.
Características del contrato de corretaje
1- Principal: No requiere de la existencia de otro
contrato para nacer a la vida jurídica. Art. 1499
CCo.
2- De colaboración: Las partes persiguen un interés
común.
3- Oneroso: Porque el corredor tiene derecho a
remuneración y expensas, pero solamente cuando
efectivamente se concluya el negocio jurídico que
promovió. Art. 1341 y Art.1342 CCo.
Características del contrato de
corretaje
4- Nominado: Se encuentra estipulado y
regulado en la ley.
5- Consensual: Requiere del acuerdo de
voluntad de las partes. Art.1500 CC .
6- Bilateral o plurilateral: Pueden intervenir 2 o
más partes. Art. 1496 CC.
Naturaleza jurídica del contrato de
corretaje
No toda la doctrina acepta el corretaje como un
contrato, sino como un acto jurídico de mediación, en
el que pueden intervenir tres partes, dependiendo de la
modalidad.
En la legislación Colombiana el contrato de mediación
admite que las partes puedan estipular remuneración
para el corretaje, aunque no se concluya el negocio
encargado es decir el contrato de mediación es
independiente de éste. Art.1341 y ss. CCo.
Obligaciones del corredor
Arts. 1344, 1345 num. 1 y 2 CCo
1- Poner todo su empeño y diligencia en facilitar el negocio
jurídico que le ha sido encomendado, más no se responsabiliza
por el resultado, pues es una obligación de medio.
2- Deber de información para quien o quienes le hayan
confiado la mediación.
3- Debe atender las instrucciones del comitente.
4-Podrá delegar el encargo con expresa autorización de su
cliente.
5- Guardar el secreto en todo lo concerniente a las
operaciones y personal.
Obligaciones del corredor
Arts. 1344, 1345 num. 1 y 2 CCo
6. Llevar libros especiales donde se anoten todos
los encargos que se realicen y las operaciones
que leven a término.
7. Deber de imparcialidad, es decir, ser objetivo
en la apreciación del negocio, defendiendo los
intereses de ambas partes, cuando el encargo se
efectúa por ambas.
Responsabilidad del corredor
Art.1346 CCo
El corredor responde hasta la culpa leve frente a quien le
hizo el encargo, por no haber tenido la suficiente diligencia
para procurar la conclusión del negocio encargado.
Frente a los terceros que contacte para intentar concluir el
contrato o negocio, responderá en el campo de la
responsabilidad contractual, por no haber cumplido con su
deber de buena fe o lealtad debidas.
Podrá ser suspendido en el ejercicio de su cargo hasta por
5 años y en caso de reincidencia, será inhabilitado
definitivamente.
Obligaciones de quien hace el encargo
al corredor Art. 1341 ccO
1- Retribuir al corredor cuando se celebre el
negocio en el cual interviene, aunque se puede
pactar la retribución independientemente de que
se concrete o no el negocio.
2- Permitir que el corredor desempeñe la función
encomendada sin intervenir activamente en la
mediación.
3- Abonar al corredor las expensas que haya hecho
por la causa de la gestión encomendada aunque el
negocio no se haya celebrado.
Extinción del contrato de corretaje
Este contrato se extingue:
1. Por haber cumplido la finalidad económica, es decir, por
haber logrado que las partes celebren el negocio
pretendido entre ellas.
2. Por el vencimiento del plazo o el cumplimiento de la
condición.
3. Por renuncia del corredor.
4. Por decisión unilateral de quien confirió el encargo.
5. Por muerte del corredor cuando ésta sea una persona
natural.
El contrato de suministro
art. 968-980 ccO
“El suministro es el contrato por el cual una parte
se obliga, a cambio de una contraprestación, a
cumplir en favor de otra, en forma independiente,
prestaciones periódicas o continuadas de cosas o
servicios.”
PROVEEDOR: El que suministra cosas o servicios
periódicamente.
CONSUMIDOR O BENEFICIARIO: El que recibe las
cosas o servicios periódicamente.
El contrato de suministro
La finalidad del suministro es además de la
obtención de cierta mercancía o servicio, la
seguridad de que EL CONSUMIDOR O
DISTRIBUIDOR la conseguirá repetidamente, en
forma constante o periódica, por virtud de la
organización del proveedor: se halla satisfacción
segura y económica.
Por su parte EL PROVEEDOR tiene la seguridad
de tener vendida la mercancía aun antes de
producirla.
El contrato de suministro
El contrato de suministro ofrece una economía de
tiempo y de actividad administrativa, pues en
lugar de tener que estar celebrando un contrato
de venta o de servicios cada que se necesita de
cosas o servicios, se celebra un sólo contrato
durante un período duradero de tiempo.
Por considerarse un contrato de ejecución de
tracto sucesivo, implica que eventualmente se le
aplique la teoría de la imprevisión.
El contrato de suministro
El contrato de suministro de cosas es similar al
contrato de compraventa en que en ambos contratos
se intercambian cosas por dinero. Pero se diferencian,
en que la C-V es un contrato instantáneo (así haya
plazo para el pago o se permita la entrega por
instalamentos) mientras que el de suministro es de
tracto sucesivo o de duración: hay una pluralidad de
prestaciones autónomas que se corresponden con
una pluralidad de obligaciones, derivadas de un único
contrato.
característica del contrato de
suministro
1- Principal: No requiere de la existencia de otro
contrato para nacer a la vida jurídica. Art. 968 CCo.
2- De colaboración: Las partes persiguen un interés
común, pues acerca a las empresas proveedora y
consumidora, y las integra en una misma red de
distribución.
3- Oneroso: Porque el proveedor tiene derecho a
una contraprestación o remuneración por las
prestaciones periódicas de bienes o servicios.
característica del contrato de
suministro
4- De tracto sucesivo o ejecución periódica o
continuada: Implica que deben cumplirse prestaciones
en fechas determinadas en forma ininterrumpida.
5. Nominado: Se encuentra estipulado y regulado en la
legislación mercantil.
6- Consensual: Requiere del acuerdo de voluntad de
las partes, para que se perfeccione. Art.1500 CC .
7- Bilateral: Pueden intervenir 2 o más personas. Art.
1496 CC.
Clases de suministro
Según las prestaciones a realizarse, se dividen en :
1.Suministro de cosas genéricas: Como por ejemplo bienes
muebles o inmuebles, corporales o incorporales, o elementos
de producción como materias primas, vestuario, alimentos,
etc.
En el suministro para producción hay alteración del producto,
mientras que si es para distribución, el fabricante vende al
distribuidor para que éste venda, el producto no tiene
alteración alguna.
2. Suministro de servicios: Como por ejemplo agua, energía,
gas, aseo, transporte, etc.
Prestaciones de las partes
en el contrato de suministro
EL OBJETO en el contrato de suministro es para:
EL PROVEEDOR: Cosas o servicios.
EL BENEFICIARIO O CONSUMIDOR: Dinero u otras cosas
diferentes al dinero, porque así se pueden pagar las cosas o
servicios suministrados.
El suministro de cosas, implica en cada una de sus
prestaciones, un contrato de compraventa, mirado en forma
aislada, mientras que en el suministro de servicios, en
principio, cada una de sus prestaciones observada
aisladamente, puede contener un contrato de arrendamiento
de servicios.
Prestaciones de las partes
en el contrato de suministro
Las cosas, según la función económica a cumplirse en el
contrato son bienes muebles, corrientemente géneros;
pueden ser bienes de consumo o elementos de producción
como por ejemplo: frutos, minerales, materias primas,
alimentos, agua, vestuario, víveres, energías como el gas, el
carbón o la electricidad.
El tiempo o plazo en el cual el proveedor debe cumplir el
suministro es muy importante: el incumplimiento en la
entrega podría dar lugar a la terminación del contrato con
todas las consecuencias entre ellas la indemnización de
perjuicios. Art. 973 CCo.
El precio o cuantía
en el contrato de suministro
La determinación de la cuantía de las cosas o servicios que
se han de suministrar, no tiene que determinarse por las
partes, pues el contrato de suministro admite que su
cuantía esté indeterminada. Pero, es conveniente que las
partes señalen límites mínimos y máximos al suministro,
teniendo en cuenta la capacidad productiva de la empresa
proveedora.
Si en el contrato de suministro las partes señalan la cuantía
ya sea en forma expresa o tácita esa será la cuantía. Pero si
no lo hacen, la ley la regula a través del art. 969, 970 y 971
CCo.
Cláusulas especiales
en el contrato de suministro Art. 974-
862 CCo
En el suministro se puede estipular en favor de cualquiera
de las partes el PACTO DE PREFERENCIA, a través del cual
uno de los contratantes en el suministro se compromete a
preferir al otro para la celebración de un contrato de
suministro en el futuro, en igualdad de condiciones si hay
terceros interesados en el contrato. La preferencia solo
puede durar un año, contado a partir de la fecha del
pacto.
Los artículos 975 y 976 del CCo, que consagraban el Pacto
de Exclusividad, fueron derogados por el artículo 33 de la
Ley 256 de 1996, que dicta normas sobre competencia
desleal por considerar que no garantizaban la libre y leal
competencia económica.
Extinción del contrato de
suministro
Este contrato se extingue:
1. Por el vencimiento del plazo.
2. Por voluntad de las partes.
3. Por decisión unilateral de cualquiera de las partes en
caso de incumplimiento que ocasione perjuicios graves.
Pero si se trata de un servicio público o monopolio de
hecho, no se podrá suspender el suministro a los
consumidores que no estén en mora, ni aún con
preaviso, sin autorización del gobierno. Art. 979 CCo.
CONTRATO DE COMISIÓN
CONTRATO DE AGENCIA
Contrato de comisión art.1287-
1317 cco
El CONTRATO DE COMISIÓN “ … es una especie de mandato
por el cual se encomienda a una persona que se dedica
profesionalmente a ello, la ejecución de uno o varios negocios,
en nombre propio, pero por cuenta ajena.” y a cambio de ello,
recibe una contraprestación por su gestión. Art.1287 CCo.
PARTES:
COMITENTE o PROPONENTE: La persona que confiere el
encargo.
COMISIONISTA: La persona que recibe el encargo de ejecutar
o realizar el negocio jurídico.
Contrato de comisión
La doctrina ha clasificado al contrato de
comisión como una subfigura del mandato sin
representación, pero agregando a la definición
que también se le puede encargar la celebración
de negocios jurídicos.
Como tal, le son aplicables las normas del
mandato, mientras no pugnen con su naturaleza.
Art.1308 CCo.
Contrato de comisión
El comisionista actuará siempre en las relaciones con los
terceros que sean necesarias para cumplir su encargo,
en su propio nombre, pero como actúa por cuenta del
comitente, estará obligado a transmitir a éste, los
resultados económicos y jurídicos de su gestión.
Los terceros contratan con el comisionista porque se
trata de una persona que conocen en el lugar, que es
profesional en el ramo, a quien podrían exigir el
cumplimiento del contrato y conocen sus condiciones
patrimoniales y seriedad en el cumplimiento en sus
negocios.
Características
del contrato de comisión
1. La comisión es un contrato consensual, bilateral,
oneroso, conmutativo, principal, nominado, de
medio, no de resultado, ya que los riesgos los
asume el comitente.
2. Puede ser para comprar o vender, de
transporte, de bolsa y en general, para la
ejecución de todo tipo de negocios específicos.
3. La profesionalidad del comisionista es garantía
para los terceros y para el comercio en general.
Características
del contrato de comisión
4. La comisión es un subtipo calificado del mandato:
-Como mandato no representativo, el comisionista
siempre deberá actuar en su propio nombre, aunque
por cuenta del comitente. Es decir que oculta que
gestiona un interés ajeno, si actúa a nombre de su
mandante, desvirtúa la comisión.
-Es un mandatario especial porque el encargo que se
le hace es para un determinado negocio mercantil.
Características
del contrato de comisión
El comisionista debe ser una persona que se
dedique profesionalmente a ello.
-El comitente es un tercero extraño en las
relaciones jurídicas que haya efectuado el
comisionista, en cumplimiento de la comisión,
por ello no podrá dirigirse contra los terceros
con quienes contrató el comisionista para exigir
responsabilidad alguna.
Subtipos cualificados de contratos
de comisión
1. La Comisión de Bolsa, es un subtipo cualificado de la
comisión. La Bolsa de Valores de Colombia BVC, fue
creada en al año 2001, al fusionarse la Bolsa de Bogotá,
la Bolsa de Medellín y la Bolsa de Occidente; es el único
mercado de acciones y otros valores organizado a través
de la estructura de bolsa. Para ser comisionista de bolsa
debe cumplir con unos requisitos y estar debidamente
inscrito, para lo cual deberán estar constituidos como
sociedades colectivas o anónimas, todo lo cual está
regulado por la Comisión Nacional de Valores.
Subtipos cualificados de contratos
de comisión
Existen cuatro mercados principales de operación en la Bolsa
de Valores de Colombia:
1. El mercado de Renta fija donde se negocian principalmente
bonos del gobierno y bonos de empresas privadas.
2. El mercado de Renta Variable, donde se negocian las
acciones de compañías inscritas en el mercado publico de
valores.
3. El mercado de Divisas, donde se negocia el intercambio de
la moneda colombiana frente al dólar americano.
4. El mercado de derivados donde se negocian futuros de tasa
de cambio, futuros de tasa de interés entre otros.
Subtipos cualificados de contratos
de comisión
2. La Comisión de transporte, se trata de un
subtipo de el contrato de comisión donde el
comisionista de transporte es un profesional que
se dedica a contratar el transporte de personas o
cosas, no para su propio beneficio, sino para el
de un tercero, que es a su vez su mandante.
Subtipos cualificados de contratos
de comisión
Se critica que el legislador rompió la simetría del mandato
no representativo al momento de señalar a quién puede
exigir responsabilidad y cumplimiento de las obligaciones
derivadas del contrato de transporte, pues permite a los
comitentes (mandantes) dirigirse contra el transportador
directamente, para reclamar los perjuicios a que haya lugar
o el cumplimiento del contrato. También autoriza al
transportador para reclamar directamente al pasajero,
remitente o destinatario, el cumplimiento de las
obligaciones que correspondían al comisionista de
transporte.
Obligaciones del comisionista
1. Dar aviso que rehúsa la comisión dentro de los 3 días
siguientes a aquél en que recibe la propuesta, o si deja
de cumplir la comisión tácitamente aceptada, se hace
responsable de todos los daños que sobrevengan al
proponente de la comisión. Art. 1288 CCo.
2. Cumplir personalmente el encargo que le ha sido
encomendado. Su gestión es de medio, no de resultado.
Art.1292 CCo.
3. Deberá velar por los intereses del comitente y actuar
con prudencia.
Obligaciones del comisionista
4. Deber de información general, sobre la marcha del
negocio, y de información concreta sobre ciertas
circunstancias específicas señaladas por la ley.
5. Llevar y rendir cuentas de su gestión, y corren por su
cuenta todos los extravíos o inexactitudes. Art.1301 CCo.
6. Deber de guardar el secreto profesional por ser un
mandato no representativo.
7. Trasladar al comitente los efectos económicos o
jurídicos del negocio realizado.
Facultades del comisionista
1. El comisionista puede vender a los plazos de uso
general en la respectiva localidad, a personas
solventes a menos que se le prohíba. Art. 1297 CCo.
2. Puede vender en bolsas o martillos los efectos
que se le hayan entregado y el producto que
obtenga de esa venta, deberá depositárselos al
comitente. Art. 1290 CCo.
3. Puede retener las mercancías consignadas las
cuales quedan afectadas al pago de sus
anticipaciones, costos y comisión. Art. 1302 CCo.
Responsabilidad del comisionista
Un comisionista se hace responsable cuando no
verifica oportunamente la cobranza de los créditos
de su comitente en las fechas de exigibilidad o no
usa los medios legales para obtener el pago.
Un comisionista puede ser comisionista de varios
comitentes, si vende a una persona mercancía de
diferentes comitentes, debe tener muy claro que
vendió y de quien, tener cuentas separadas, para el
momento de la imputación del pago.
Obligaciones del comitente en el
contrato de comisión
1.Debe proveer los dineros que se requieran
para el cumplimiento de la comisión (Provisión
de fondos).
2. Debe pagar la remuneración al comisionista
por la actividad desempeñada para realizar el
encargo efectuado.
3. Reconocer al comisionista los gastos que haya
efectuado para el cumplimiento de la comisión.
Extinción del contrato de comisión
1. Por la realización del negocio jurídico
encomendado y cuando se ha transferido al
comitente sus efectos.
2. Por muerte o inhabilidad del comisionista. Art.
1303 CCo.
3. Por las mismas causa de terminación del
contrato de mandato.
Contrato de agencia mercantil
art. 1317 -1331 cco
“Por medio del contrato de agencia mercantil, un comerciante
asume en forma independiente y de manera estable, el
encargo de promover o explotar negocios en un determinado
ramo y dentro de una zona prefijada en el territorio nacional,
como representante o agente de otro comerciante o
empresario nacional o extranjero o como fabricante o
distribuidor de uno o varios productos del mismo.”
PARTES:
EMPRESARIO : El que hace el encargo.
AGENTE: El comerciante que recibe dicho encargo.
Contrato de agencia mercantil
Los agentes son comerciante de gran experiencia
y conocimiento sobre el mercado de determinado
ramo, incluso brindan asesoría y opinión acerca
de líneas nuevas, condiciones de la competencia,
etc., por ello la finalidad de la agencia es la
conquista de un mercado, incluyendo su
mantenimiento por parte del agente y en favor
del productor, distribuyendo los productos del
empresario, adquiriéndolos en propiedad o no.
Contrato de agencia mercantil
El agente recibe el encargo de manera estable, pues
se le encomienda la promoción o explotación de
negocios en una serie sucesiva e indefinida. Se
diferencia del contrato laboral en que el agente no
tiene una continuada dependencia o subordinación
con el empresario, lo cual sí existe en el caso del
trabajador. Por ello, al terminar el contrato de agencia
mercantil, el agente tiene derecho a percibir el pago
de una prima o cesantía mercantil. Art.1324 CCo.
Contrato de agencia mercantil
Se concluye que la agencia mercantil goza de una
naturaleza jurídica propia y compleja, porque se asemeja
en su estructura a varias figuras contractuales y porque
puede presentarse coexistiendo con muchas otras.
Es necesario aclarar que no todo el que distribuye es
agente, pero quien lo hace mediante un encargo de
promover o explotar negocios sí lo es, y no
necesariamente dicho encargo debe realizarse en forma
expresa, ya que éste puede deducirse tácitamente,
configurándose la agencia de hecho. Art. 1331 CCo.
Características y elementos esenciales
del contrato de agencia comercial
1. La agencia es un contrato consensual, bilateral,
oneroso, conmutativo, principal, nominado, de medio:
no de resultado, ya que los riesgos los asume el
empresario.
2. Es un contrato celebrado entre empresarios
mercantiles, pues el agente crea una organización
independiente de la empresa que va a representar,
para que de esta manera tenga el carácter de
empresario autónomo, que lo va a distinguir de ser
considerado un empleado de esa compañía.
Características y elementos esenciales
del contrato de agencia comercial
3. Es un contrato de duración, lo cual brinda
estabilidad al agente por la función económica que
representa la agencia. Esto lo distingue de los
contratos de comisión y corretaje.
4. El objeto de la agencia mercantil es la promoción o
explotación de negocios en favor de un empresario,
en un determinado ramo y dentro de una zona
prefijada del territorio nacional. Puede pactarse la
facultad de concluir los negocios que promueva.
Prestaciones en el
contrato de agencia comercial
art.1324 cco
El anterior Código de Comercio, consideraba a las
agencias de negocios como actividades mercantiles.
El contrato de agencia mercantil no estaba regulado,
por lo tanto era una figura atípica, y abundaban en
el comercio, ya que era costumbre estimular a los
agentes con excelentes bonificaciones por el
incremento en sus ventas, y los agentes eran
considerados por los empresarios como importantes
consejeros en el mercadeo de sus productos.
Prestaciones en el
contrato de agencia comercial
art.1324 cco
El actual Código de Comercio lo reguló ampliamente y las
cosas cambiaron, la agencia se convirtió en una palabra
prohibida: se establecieron en el artículo 1324 CCo a cargo
del empresario dos prestaciones a favor del agente:
1- Una prima o cesantía comercial a la terminación del
contrato de agencia: una suma equivalente a la doceava
parte del promedio de la comisión, regalía o utilidad
recibida en los últimos tres años, por cada uno de vigencia
del contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el
tiempo del contrato fuere menor.
Prestaciones en el
contrato de agencia comercial
art.1324 cco
2. Una INDEMNIZACIÓN equitativa cuando el empresario
revocara o diera por terminado el contrato de agencia
mercantil sin justa causa comprobada, como retribución a
sus esfuerzos para acreditar la marca, la línea de
productos, o los servicios ejecutados.
Esta prima o cesantía comercial, parecida a la figura de las
cesantías en materia laboral, y la indemnización por
terminación unilateral sin justa causa, hizo que la agencia
ya no se viera tan atractiva, pues no hay consenso frente a
la irrenunciabilidad de esta prestación y sería una carga
más para las empresas.
CONTRATO DE PREPOSICIÓN Y
CUENTAS DE PARTICIPACIÓN
Contrato de preposición
art.1332-1339 cco
“La PREPOSICIÓN es una forma de mandato que tiene
por objeto la administración de un establecimiento de
comercio o de una parte o ramo de la actividad del
mismo…” Art. 1332 CCo.
PARTES:
PREPONENTE O PRINCIPAL: El que concede la
administración.
FACTOR o PROPÓSITO: El mandatario que recibe el
encargo.
Contrato de preposición
El contrato de preposición nace de la necesidad
que tiene un empresario de utilizar los servicios de
una persona de su absoluta confianza a quien
pueda entregar la administración de su
establecimiento de comercio o de una parte o
ramo de la actividad del mismo. Se trata de un
mandato representativo.
La facultad de representación puede ser limitada:
en cuanto a la clase o género de negocios, y la
cuantía hasta la cual pueda contratar.
Contrato de preposición
Como la ley no distingue, puede ser una persona natural o
jurídica. Si se trata de una persona natural, sobre el
mandato primarían las normas laborales, presentándose un
contrato laboral, por el elemento de la subordinación, más
la prestación personal del servicio y una remuneración.
Arrubla: Cuando el factor es persona natural coexisten tres
actos jurídicos: El mandato, el contrato de trabajo y la
representación.
CSJ MP Juan Hernández S. 10 Sep./1986 Jurisprudencia y
Doctrina Diciembre de 1986
Contrato de preposición
El factor al desempeñar las actividades de
administrador de un establecimiento de comercio,
no obtiene la calidad de comerciante por cuanto
no actúa en nombre propio sino por cuenta y
representación del preponente o principal.
Se distingue de los demás auxiliares del
comerciante por: la amplitud de su esfera de
representación, la duración que da estabilidad del
cargo y la obligación de llevar libros de comercio.
Características del contrato de
preposición
1. Es consensual pues se perfecciona por el mero
consentimiento de las partes. Pero para ser oponible a
terceros, se necesita su inscripción en el Registro
Mercantil, junto con las facultades y limitaciones, así
como también para su revocación. Art.1333 y 1335 CCo.
2. Oneroso.
3. Bilateral.
4. Principal.
5. Nominado.
Obligaciones del factor
1. Debe desempeñar personalmente el encargo, pudiendo
utilizar dependientes o auxiliares.
2. Debe llevar la contabilidad a la cual está obligado su
preponente, so pena de responder por todos los
perjuicios que se causen por dicha omisión.
3. Cumplir con las leyes fiscales y reglamentos
administrativos del establecimiento de comercio so pena
de responder por todos los perjuicios que se causen por
dicha omisión.
4. Deber de fidelidad y rendir cuentas de su gestión.
Obligaciones del factor
5. Debe negociar y contratar a nombre de la persona
que representa o sea su principal y así dejar constancia
que actúa con poder en todos los documentos que
suscriba. (Doctrina: LA CONTEMPLATIO DOMINE)
R.G: Cuando advierte que actúa “por poder” y actúa
dentro del giro ordinario de los negocios del principal y
respetando las limitaciones que constan en el registro
mercantil, obliga al representado, inclusive si viola sus
instrucciones y se aprovecha del resultado de las
negociaciones o incurra en abuso de confianza,
Obligaciones del factor
Por la necesidad de proteger la buena fe y la seguridad
de los terceros, se presume que el factor ha actuado en
nombre del preponente, así el factor haya actuado a
nombre propio, de acuerdo con el art. 1337 CCo, en los
siguientes casos:
1. Cuando el acto o contrato corresponda al giro
ordinario del establecimiento administrado y sea notoria
la calidad del factor de la persona que obra.
2. Cuando el resultado del negocio redunde en provecho
del preponente
prohibiciones del factor ART.1339
CCO
Los factores no podrán, sin autorización del
preponente, negociar por su cuenta o tomar
interés en su nombre o en el de otra persona, en
negociaciones del mismo género de las que
desarrollan en el establecimiento administrado.
En caso de llegar a negociar sin dicha autorización,
el preponente tendrá derecho a las utilidades o
provecho que obtenga el factor, sin obligación de
soportar la pérdida que pueda sufrir.
Responsabilidades del factor
El factor responde por:
1. Cualquier daño que le ocasione por dolo o culpa grave
en el ejercicio de sus funciones al preponente.
2. La gestión de sus sustitutos en quienes hubiese
delegado sin la autorización del preponente.
3. Los perjuicios que ocasionare por no llevar
debidamente la contabilidad, o por no cumplir las leyes
fiscales y los reglamentos administrativos de la empresa o
actividad desarrollada.
4. Cuando el factor actúe en su propio nombre y los
terceros que hayan contratado con él, decidan ejercitar su
acción contra el preponente o contra el factor.
Terminación del contrato de preposición
El contrato de preposición termina por las mismas
causales que termina el mandato:
1. Por la muerte del factor o del preponente si son
personas naturales.
2. Por la expiración del término estipulado para la
duración del contrato o por el evento de la condición.
3. Por la quiebra o insolvencia del factor o preponente.
4. Por la revocación del preponente o por la renuncia el
factor.
5. Por interdicción del uno o del otro.
Contrato de cuentas en participación
art. 507 a 514 ccO
“La participación es un contrato por el cual dos o más personas
que tienen la calidad de comerciantes toman interés en una o
varias operaciones mercantiles determinadas, que deberá ejecutar
uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, con
cargo de rendir cuenta y dividir con sus partícipes las ganancias o
pérdidas en la proporción convenida.” Art. 507 CCo.
Implica una gestión individual, con resultados comunes y
repartibles.
Por técnica jurídica este contrato debería ubicarse en el libro de
los contratos mercantiles, y no en el título X del libro de
sociedades del CCo.
Contrato de cuentas en
participación
PARTES:
PARTICIPES PASIVOS: Son los comerciantes interesados
en las negociaciones que aportan dinero u otro bien y
deben permanecer ocultos, so pena de responder
solidariamente con el gestor desde el momento en que
sus nombres se conozcan.
PARTICIPE ACTIVO o PARTICIPE GESTOR: Es quien ejecuta
las operaciones y aparece frente a los terceros como
dueño del negocio, respondiendo ante ellos de manera
exclusiva, en dicha calidad. Debe rendir cuentas al
participe pasivo, pues sobre él recae la responsabilidad.
Ventajas en el Contrato
de cuentas en participación
Esta figura, además de su simplicidad y su carácter de
oculto, presenta ventajas para los intervinientes:
1. Le permite al capitalista obtener rendimientos:
entregando un aporte patrimonial (dinero u otro bien)
en un determinado negocio comercial dirigido por otro a
cambio de participar de sus utilidades o perdidas
convenidas.
2. Le permite a un comerciante conseguir el dinero o
aporte necesario para ampliar sus actividades o
emprender un nuevo negocio.
Características del contrato de
cuentas en participación
1. Es un contrato de colaboración, consensual,
donde pueden participar dos o más personas
comerciantes. (Solo es necesario que el partícipe
activo sea comerciante)
2. De duración, donde el partícipe activo actúa en
su propio nombre y se encarga de ejecutar una o
varias operaciones determinadas, bajo su
responsabilidad. El gestor es el único que se
obliga y contrae derechos frente a los terceros.
Características del contrato de
cuentas en participación
3. Los demás partícipes deben quedar ocultos en las
relaciones del partícipe activo con los terceros, es
decir no pueden accionar frente a los terceros.
Si el partícipe gestor revela el nombre de los demás
partícipes para realizar el negocio, incurre en
responsabilidad frente a ellos y deberá indemnizar
los perjuicios que esto les cause. Si son los partícipes
inactivos los que revelan su identidad, se obligan
solidariamente con el partícipe gestor. Art. 511 CCo.
Características del contrato de
cuentas en participación
4. Los partícipes pueden aportar diferentes
bienes: dinero, valores, inmuebles, o aportes en
industria.
5. Los partícipes deben señalar la proporción en
que participarán en las ganancias o pérdidas.
Obligaciones de los partícipes
inactivos
1. Deben realizar su aporte en capital o cualquier otro
bien patrimonial.
2. Deben entregar la aportación en la cantidad, forma y
términos acordados al partícipe activo que le permita el
cabal cumplimiento de la gestión asumida. No se
requiere la transferencia del dominio para el
perfeccionamiento del contrato a menos que sea
necesario o así se pacte.
3. No pueden tener ingerencia o inmiscuirse en la
gestión del negocio. Art. 512 CCo.
Obligaciones de los partícipes activos
1. Deben realizar la operación u operaciones en
las cuales han tomado interés los partícipes con
base en las instrucciones y limitaciones
acordadas para ello.
2. Usar los bienes aportados de manera
adecuada a la finalidad y a la naturaleza
económica del contrato.
Obligaciones de los partícipes
activos
3. Como la naturaleza de su obligación es de medios
y no de resultado, debe emplear la diligencia y
cuidado ordinarios para desempeñar su gestión. Por
esa razón todos los contratantes participan de las
pérdidas y de las utilidades si las hay.
Si las pérdidas son ocasionadas por la negligencia del
partícipe activo en el desarrollo y ejecución de su
gestión, estará obligado a indemnizar por los
perjuicios ocasionados.
Obligaciones de los partícipes
activos
4. No puede por su sola voluntad cambiar la
operación sin consultar a los demás. Así como
tampoco puede distraer parte de los aportes y
llevarlos a una empresa diferente.
5. Debe rendir cuentas de su gestión a los demás
partícipes, con la periodicidad que amerite el
negocio.
Responsabilidad del partícipe activo
Art. 510 CCo
1. El gestor es considerado el único dueño del
negocio en las relaciones externas del contrato
de participación, excepto en las de contenido
fiscal. Art. 510 CCo.
2. Responde frente a estos terceros de acuerdo
con el tipo de negocio con ellos realizado.
3. Compromete su responsabilidad y su propio
patrimonio.
Responsabilidad del partícipe inactivo
Art. 511 cco
1. Solo responden solidariamente con el gestor
frente a los terceros cuando ellos mismos
revelen su nombre o autoricen que se conozca
su calidad.
2. No puede inmiscuirse en la gestión del
partícipe activo, ni tiene acción contra los
terceros, cuando conserva su carácter oculto.
Pluralidad de gestiones
En este tipo de contratos se puede presentar la pluralidad
de partícipes activos:
1. Se pueden contratar varios gestores para realizar la
misma operación en forma conjunta.
2. Se pueden contratar varios gestores para realizar cada
uno de ellos una operación distinta.
En ambos casos todos los gestores responden frente a los
demás partícipes inactivos.
Frente a los terceros, responde el gestor que haya
realizado la operación.
Extinción del contrato
1. Por la realización de la gestión encomendada.
2. Por el vencimiento del plazo.
3. Por mutuo acuerdo entre los contratantes.
4. Por desahucio de cualquiera de las partes.
5. Por imposibilidad de realizar la operación (es)
objeto del encargo.
6. Por quiebra del partícipe activo.
7. Por muerte del gestor.
Efectos de la terminación del
contrato
Una vez terminado el contrato, el partícipe activo
debe rendir cuentas de su gestión para proceder a
liquidar el contrato.
Una vez aprobada la rendición de cuentas se
procederá al reparto de utilidades o de las
pérdidas en proporción a la participación del
capital que cada partícipe realizó.
Se devolverán las aportaciones que se hicieron a
título de tenencia a cada propietario partícipe.
CONTRATO DE SEGURO
El contrato de seguro
art. 1036 -1162 CCo
Aunque el Código de Comercio no define el contrato
de seguro, debemos partir de la base de que este
contrato no puede ser fuente de ganancias y menos
de riqueza, sino que es de carácter INDEMNIZATORIO,
pues el contrato de seguro, lo que busca es
restablecer la situación económica afectada por un
siniestro; y esta indemnización es variable: pues
depende de la clase de seguro, de la medida del daño
efectivamente sufrido y del monto pactado como
límite para que opere la garantía contratada.
El contrato de seguro - Definición

El contrato de seguro es aquél en virtud del cual


una persona natural o jurídica, (Tomador)
amenazada en su integridad física o corporal, o en
sus bienes por un peligro determinado, lo desplaza
hacia una persona jurídica, (Asegurador) quien,
mediante un precio, (Prima) acepta asumir su
responsabilidad y pagar a la primera los perjuicios
ocasionados por las pérdidas, que sufra durante un
periodo cierto.
PARTES EN EL contrato de SEGURO
Art. 1037 CCo
1. TOMADOR: Es la persona que obrando por
cuenta propia o ajena, traslada los riesgos.

2. ASEGURADOR: Es la persona jurídica que


acepta asumir el riego, debidamente autorizada
para ello con arreglo a las leyes y reglamentos.
El documento contentivo del contrato de seguro
se denomina PÓLIZA.
TERCEROS QUE INTERVIENEN:
1. ASEGURADO: Es la persona que está amenazada por el
peligro y busca protección; normalmente es el mismo
tomador.

2. BENEFICIARIO: Es la persona que recibe la prestación


asegurada mediante la indemnización que efectúa el
asegurador una vez se ha realizado el riesgo asegurado, vale
decir, el siniestro.
SINIESTRO: Realización del hecho futuro e incierto que origina
daños concretos y que se encuentra garantizado en la póliza.
TERCEROS QUE INTERVIENEN:
3. Intermediarios de seguros:
3.1.AGENTES DE SEGUROS: Son personas naturales
que a través de una relación laboral o comercial
con el asegurador, promueven la celebración de
contratos de seguro y la renovación de los mismos.
Pueden tener relación laboral o comercial con
una o varias compañías de seguros en forma
simultánea y no requieren de un capital mínimo
para operar.
Otras personas que intervienen en el
contrato de seguro
3.2. AGENCIAS DE SEGUROS: Representan a una o a varias
compañías de seguros en un determinado territorio, pueden
ser dirigidas por personas naturales o por personas jurídicas.

AGENTES Y AGENCIAS son mediadores a los que los une un


vínculo contractual y una relación de dependencia con la
entidad aseguradora, por ello, la entidad responde por sus
acciones pues actúan en nombre de la entidad y se
comprometen a realizar por cuenta de ésta labores de
mediación, promoción, asesoramiento preparatorio y
asistencia posterior con tomadores, asegurados o
beneficiarios de los seguros.
TERCEROS QUE INTERVIENEN:
3.3. CORREDORES DE SEGUROS: “Son corredores de seguros las
empresas constituidas o que se constituyan como sociedades
comerciales, colectivas o de responsabilidad limitada, cuyo objeto
social sea exclusivamente ofrecer seguros, promover su
celebración y obtener su renovación a título de intermediarios
entre el asegurado y el asegurador”. Deben cumplir con un capital
mínimo y un régimen de inversiones e inscripción para poder
operar. Están vigilados directamente por la Superintendencia
Financiera. No requieren de ninguna aseguradora para inscribirse.
Su organización administrativa y financiera es sólida y confiable.
Art. 1347 CCo; Estatuto Orgánico del Sistema Financiero (Decretos
361 de 1972 y 2605 de 1993; Art. 101 Ley 510 de 1999
TERCEROS QUE INTERVIENEN:
4. AJUSTADORES DE SEGUROS: son terceros ajenos
al asegurador y al asegurado o beneficiario, quienes
ejercen una labor pericial objetiva: estudian las
condiciones en que se presentó el siniestro y
determinan el monto de las pérdidas. Sobre ese
informe el asegurador decide si hay lugar al pago de
la indemnización o si objeta la reclamación.
Intervienen potestativamente cuando ocurre un
siniestro, bien sea por elección del asegurador que
es lo usual o del asegurado, inusual.
Clasificación del contrato de
seguro
El Código de Comercio clasifica el contrato de seguro, en dos
ramas, aunque dependiendo las circunstancias como se tomen
algunos pueden calificarse como mixtos, por tener de uno y otro:
1. Seguros Terrestres: Art. 1036 y ss CCo.
1.1. Seguro de Daños: Buscan la protección directa del
patrimonio del asegurado, y la indemnización tiene relación
directa con la pérdida económica sufrida. Art. 1083 y ss CCo
1.2. Seguros de Personas: Buscan proteger las consecuencias
dañosas con repercusiones patrimoniales de los derechos
personalísimos, entre ellos: la vida, integridad personal, la salud.
Art. 1137 y ss CCo.
2. Seguro Marítimo: Art. 1703 a 1765 CCo.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
1. CONSENSUAL. Se perfecciona o nace a la vida jurídica
con la mera expresión de la voluntad de las partes, sin
tener que someterse a ritualidades o formalidades
especiales.
Es muy importante que el consentimiento esté libre de
cualquier vicio.
El contrato de seguro se prueba con el documento escrito,
el cual se denomina PÓLIZA, o por confesión. (de tal
manera que aunque en principio no se exija una
solemnidad el tipo de prueba requerida hace que sí se
sujete a una mayor exigencia)
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
2. BILATERAL. Las partes contratantes se obligan
recíprocamente: el tomador, a pagar la prima y el
asegurador a responder por la suma asegurada
cuando ocurra un siniestro amparado en la póliza.
3. ONEROSO. Tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno en beneficio del
otro. El tomador debe pagar una cantidad de dinero
denominada prima para que el asegurador asuma
los riesgos y en caso de que ocurra el siniestro, el
asegurador debe responder por la suma asegurada.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
El valor de la indemnización que recibe el
asegurado, cuando ocurre el siniestro en los
seguros de bienes y el pago de la prestación
asegurada en los seguros de personas, como
compensación de los perjuicios económicos
ocasionados por el siniestro, no puede significar
lucro o beneficio para él, según se desprende de lo
dispuesto en el artículo 1088 del CCo.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO

4. ALEATORIO. Es una característica típica de este


tipo de contratos, pues el asegurador se obliga a
dar o hacer algo en contraprestación de una
contingencia incierta de ganancia o pérdida, pues
no es posible saber si el siniestro va a ocurrir o no,
o cuándo va a ocurrir.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
5. DE EJECUCIÓN SUCESIVA O DE TRACTO
SUCESIVO. Sus prestaciones son sucesivas: el
asegurador mantiene latente la obligación de
pagar la indemnización o el valor del seguro,
según el caso, mientras dura el periodo
convenido con el asegurado o el tomador, y este
último conserva la obligación de pagar la prima
o precio del seguro en las fechas establecidas
por la ley o por el contrato.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE
SEGURO
6. PRINCIPAL. Porque no requiere de otro acto
jurídico que le de identidad para existir o
permanecer como tal, es decir que tiene vida
propia.

7. TÍPICO o NOMINADO: Se encuentra


normado, regulado y clasificado en el Título V
del Código de Comercio.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
8. DE ADHESIÓN. Generalmente sus condiciones no se
discuten entre el asegurador y el tomador o asegurado,
sino que éste último simplemente adhiere a las cláusulas
elaboradas de antemano por el asegurador o entidad
aseguradora, quien, luego de redactarlas, las somete a la
consideración del público en general. Por esto, las cláusulas
confusas o ambiguas se interpretan a favor del asegurado,
(Art. 1624 del CC)

Excepcionalmente se pueden pactar las condiciones entre


ambas partes, esto ocurre en negocios empresariales.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
9. Es DE BUENA FE. Debe celebrarse y ejecutarse como todos
los actos jurídicos, de buena fe. Art. 1603 CC y 871 CCo,
respectivamente.
Cuando el asegurador o la entidad aseguradora acepta
asumir un riesgo, se entrega por completo a la voluntad de su
asegurado, quien deberá comportarse con absoluta buena fe
en la conservación del estado del riesgo, y, al mismo tiempo,
el asegurado, que desplaza el riesgo hacia el asegurador o la
entidad aseguradora, confía plenamente en que éste(a) le
brinde la protección que requiere, sin agravarle las
condiciones que acordaron ambos al celebrar el contrato.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
10. Es “INTUITU PERSONAE”. Es un contrato
personal o “intuitu personae” porque se celebra
en consideración a la persona del asegurado y
porque su ejecución exige la presencia de la
buena fe, dadas las características de este
contrato, en el cual las partes se entregan en
forma recíproca la confianza en grado
superlativo.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO
DE SEGURO
11. INDIVISIBLE. “el pago fraccionado de la prima no
afecta la unidad del contrato del seguro, ni la de los
distintos amparos adicionales que acceden a él.”
(inciso 1º, artículo 1069 del Cco.). Pago a plazo de la
prima (pago mensual) es diferente a financiación para
el pago de la prima (contrato de mutuo).
12. INDEMNIZATORIO: Lo que se busca con el
contrato de seguro es que se le repare el daño al
asegurado cuando el siniestro ocurra, hasta el monto
del valor asegurado que es a lo que está obligado el
asegurador .
ELEMENTOS DEL CONTRATO de
seguro
Art. 1045 CCo
Son elementos esenciales:
1. El interés asegurable.
2. El riesgo asegurable.
3. La prima o precio del seguro.
4. La obligación condicional del asegurador.
En defecto de cualquiera de estos elementos, el
contrato de seguro no producirá efecto alguno.
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art.
1045 CCo
1. El INTERÉS ASEGURABLE:
Es la relación económica y jurídica existente entre el
asegurado y las personas, que en alguna forma
dependen de él, o entre el asegurado y las cosas
muebles o inmuebles sobre las cuales ejerce algún
derecho, es decir, el interés asegurable es la
identificación de la persona, el objeto o cosa
asegurada.
Art. 1083 CCo Seguros de daños.
Art. 1137 CCo Seguros de personas.
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art.
1045 CCo
1. INTERÉS ASEGURABLE.
Debe existir permanentemente durante toda la vigencia
del contrato de seguro, y en caso de que aquél
desaparezca, termina el seguro. Art. 1086 CCo.
Ejemplo:
Aseguro mi automóvil por un año, lo vendo a los dos
meses, el seguro se extingue. El asegurador tiene derecho
a que se le cancele el valor de la prima hasta la fecha de
la C-V (Prima devengada) y reintegrará las sumas que
hubiere cobrado por adelantado, si es del caso.
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art.
1045 CCo
2. EL RIESGO ASEGURABLE.
Es la posibilidad de sufrir una pérdida o un daño.
Aquél acontecimiento incierto que de ocurrir
traerá como consecuencia un desequilibrio
económico para aquella persona que lo sufre. Es el
suceso incierto que se asegura.
Ejemplo: En un contrato de seguro de daños, el
riesgo asegurable es la avería de la cosa, en un
seguro de vida, el riesgo asegurable es la muerte.
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art.
1045 CCo
RIESGOS INASEGURABLES:
1. Los hechos ciertos, salvo la muerte, y los
físicamente imposibles, por no constituir riesgos, Art.
1054 CCo.
2. El dolo, la culpa grave y los actos meramente
potestativos del tomador, asegurado o beneficiario.
(Algunas pólizas amparan la culpa grave)
3. Los que amparan al asegurado contra las
sanciones de carácter penal o policivo, Art.1055 CCo.
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art.
1045 CCo
3. LA PRIMA, PAGO O PRECIO DEL SEGURO.
Se refiere a que se haya estipulado el valor en dinero
que el tomador le debe pagar al asegurador para que
éste le responda económicamente, en caso realizarse el
riesgo; no a que se haya cancelado, pues esto es
irrelevante para la eficacia del contrato, dado que
mientras no se de la expiración automática del contrato
de seguro por no pago, al vencer el plazo legal o
contractual para su cancelación, el amparo opera. Art.
1068 CCo modificado por el art. 82 de la Ley 45 de 1990
ELEMENTOS DEL CONTRATO Art.
1045 CCo
4. LA OBLIGACIÓN CONDICIONAL DEL ASEGURADOR.
Es la obligación incondicional del asegurador de
indemnizar al asegurado en caso de que ocurra el suceso
incierto denominado siniestro.

Ejemplo: Pedro toma un seguro de vida donde la


beneficiaria es su esposa, cuando Pedro muera, nace para
la aseguradora la obligación incondicional derivada del
contrato de seguro, de pagar la suma asegurada en el
amparo de vida, a la esposa de Pedro.
la póliza de seguro art.1046 CCo
El contrato de seguro se puede probar por escrito a
través de la PÓLIZA, que es el documento contentivo
del contrato de seguro o por confesión. Con fines
eminentemente probatorios, el asegurador debe
entregar la póliza dentro de los 15 días siguientes a la
fecha de su celebración al tomador.
La solicitud de seguro firmada por el tomador y los
anexos que se emitan para adicionar, modificar,
suspender, renovar o revocar la póliza, hacen parte de
ésta.
la póliza de seguro - conteNido
art. 1047 CCo
Además de las condiciones generales del
contrato, en la póliza debe señalarse:
1. La razón o denominación social del asegurador,
esto es el nombre de la empresa o persona
jurídica que se dedica a la actividad aseguradora.
2. El nombre del tomador, (especificando ser el
tomador cuando el asegurado y los beneficiarios
son distintos).
la póliza de seguro - contendido
art. 1047 CCo
3. Los nombres del asegurado y del beneficiario o
la forma de identificarlos, si fueren distintos del
tomador, ya que una persona puede tomar un
seguro a favor de otra persona a quien le
corresponde el derecho a la prestación
asegurada.
4. La calidad en que actúe el tomador del seguro,
es decir, establecer si actúa por cuenta propia o
ajena.
la póliza de seguro - contendido
art. 1047 CCo
5. La identificación precisa de la cosa o la persona
con respecto a las cuales se contrata el seguro. Por
ejemplo, si el objeto del seguro es una cosa, se
debe identificar plenamente.
6. La vigencia del contrato, con indicación de las
fechas y horas de iniciación y vencimiento, o el
modo de determinar unas y otras. Es importante
fijar los extremos temporales para que las partes
sepan a partir de que momento y hasta cuando
están amparado el riesgo.
la póliza de seguro - contendido
art. 1047 CCo
7. La suma asegurada o el modo de precisarla, ya
que la suma asegurada es la que permite
determinar hasta que monto está obligado a
responder el asegurador.
8. La prima o el modo de calcularla y la forma de su
pago. Es decir, que se debe estipular el monto de la
suma de la remuneración que deberá pagar el
tomador a título de prima así como también
cuándo la debe pagar.
la póliza de seguro - contendido
art. 1047 CCo
9. Los riesgos que el asegurador toma a su cargo, es
decir que deben señalarse los sucesos inciertos por
los cuales responderá el asegurador en caso de que
se dé la ocurrencia de ellos.
10. La fecha en que se extiende y la firma del
asegurador, o cual hace referencia a la fecha de
celebración del contrato de seguro.
11. Las demás que acuerden las partes.
Clases de pólizas. Art. 1050-1051
ccO
Además de la posibilidad de expedir pólizas para los
distintos ramos: transporte, vida, accidentes, incendio,
sustracción, cumplimiento, rotura de maquinaria, etc., el
código habla de las siguientes:
1. PÓLIZA FLOTANTE: En los establecimientos comerciales o
industriales permite asegurar debidamente las mercancías
o elementos sobre los que recaen el interés asegurable y
que debido a que están en continuo movimiento (porque se
trasladan, se venden o se adquieren nuevos bienes) se
contrata un seguro que garantice una adecuada
indemnización estableciéndose un tope máximo de
responsabilidad en caso de ocurrencia de un siniestro.
Clases de pólizas Art. 1050-1051
ccO
2. PÓLIZA AUTOMÁTICA: Se utiliza en el ramo del
transporte otorgándose un amparo para todos los
transportes que se realicen durante la vigencia de la
póliza y hasta una suma máxima como límite asegurado.
La póliza solo describe las condiciones generales del
contrato de seguro y cuando se despacha la mercancía, se
identifica el interés asegurado, determinándose el valor
del seguro y se expide el anexo o certificado respectivo
para cobrar la prima. Se expide a personas ampliamente
conocidas, cuyo volumen de importaciones,
exportaciones o despachos locales lo justifiquen.
Clases de pólizas Art. 1050-1051
ccO
3. PÓLIZA ESPECÍFICA: Es la modalidad más usual, en
ella se incluyen la totalidad de los datos del objeto sobre
el cual recae el interés asegurable desde la celebración,
so pena de generar ineficacia.
4. PÓLIZA NOMINATIVA y PÓLIZA A LA ORDEN: La
diferencia esencial entre estas dos formas de
contratación está en la cesión: si la póliza es nominativa,
la cesión de ella solo produce efectos contra el
asegurador si previamente éste la ha aceptado, mientras
que en la póliza a la orden, basta la simple nota de
endoso para que se perfeccione la cesión de la póliza.
Seguro en nombre de tercero sin
poder para representarlo Art. 1038
CCo
R.G: Las partes en el contrato de seguro son el asegurador
y el tomador del seguro que muchas veces puede ser el
mismo asegurado.
Excepción: El tomador del seguro puede estipularlo por
cuenta de un tercero del cual no tenga poder para
representarlo, debiendo el tomador cumplir con todas las
obligaciones; el contrato sigue existiendo mientras el
tercero no exprese su voluntad de rechazarlo. También
puede convalidarlo o ratificarlo.
Ejemplo: Tomo el seguro de incendio para la casa de mi
hermana, ella después lo debe ratificar o rechazar al
asegurador.
Seguro por cuenta de un tercero
Art. 1039 cco
R.G: Las partes en el contrato de seguro son el
asegurador y el tomador del seguro que muchas
veces puede ser el mismo asegurado.
Excepción: Cuando el contrato de seguro es
suscrito por el tomador por cuenta de un tercero el
cual debe estar determinado o ser determinable.
Ejemplo. Pedro Pérez toma el seguro de daños
sobre el vehículo de propiedad de Luis López éste
es el asegurado y beneficiario.
Seguro por cuenta de un tercero
El seguro por cuenta de un tercero tiene las
siguientes características:
1. El tomador del seguro es quien contrae las
obligaciones del contrato, entre ellas pagar la prima.
2. El asegurado es el tercero que se beneficia, pues
es a quien le interesa o tiene el derecho a recibir la
prestación asegurada pero, también le asisten como
asegurado las obligaciones que solo pueden ser
cumplidas por él, como por ejemplo evitar la
extensión del siniestro cuando éste ha ocurrido.
Obligaciones del tomador
1.Declarar sinceramente los hechos o circunstancias que
determinan el estado del riesgo, evitando inexactitudes o
reticencias que son aquellas mentiras o circunstancias
calladas o verdades a medias que al no decirlas generan una
emisión errada del consentimiento por parte del asegurador
pues de haberlas conocido hubieran sido determinantes
para que el asegurador no celebrara el contrato o lo hubiese
estipulado con condiciones más onerosas. Art. 1058 CCo.
2. Pagar la prima, dentro del mes siguiente a la fecha de la
entrega de la póliza o de los certificados o anexos que se
expidan, salvo disposición legal o contractual en contrario.
Art.1066 CCo Modificado Ley 45/1990.
Obligaciones del tomador
El pago de la prima debe realizarse en el domicilio del
asegurador, en el domicilio de sus representantes o en el
domicilio de los agentes autorizados por el asegurador y
puede hacerse de manera fraccionada lo cual no afecta la
unidad del contrato, ni los amparos que acceden a él. Art.
1067 CCo.
La mora en el pago de la prima como obligación principal
del tomador, trae como consecuencia la terminación
inmediata del contrato de seguro. Este incumplimiento
también da derecho al asegurador a exigir el pago de la
prima devengada y el pago de los gastos en que éste haya
incurrido por la expedición del contrato.
Obligaciones del tomador
3. Mantener el estado del riesgo. El tomador o asegurado
deben notificar por escrito al segurador cualquier hecho o
circunstancia no previsible que sobrevenga con posterioridad
a la celebración del contrato, que signifiquen agravación del
riesgo. Art. 1060 CCo.
4.Cumplir estrictamente con las garantías: promesas del
asegurado en virtud de las cuales se obliga a hacer o no hacer
determinada cosa, o a cumplir determinada exigencia o negar
la existencia de determinada situación de hecho. Art. 1061
CCo
5. Avisar sobre la coexistencia de seguros o la contratación
de otros seguros respecto del mismo objeto asegurado. Art.
1093 CCo.
Deberes del asegurado y
beneficiario
1. Evitar la extensión y propagación del siniestro cuando
ocurra, procurando salvar las cosas aseguradas.
El asegurador tiene la obligación de asumir los gastos en
que incurra el asegurado en procura de estas
obligaciones. Art. 1074 CCo.
2. Dar noticia verbal o escrita de la ocurrencia del
siniestro al asegurador, dentro de los tres días siguientes
en que haya conocido o debió conocer de la ocurrencia
del siniestro, o dentro del término que se pacte en la
póliza, con el fin de que el asegurador tome las medidas
necesarias para defender sus intereses. Art. 1075 CCo.
Deberes del asegurado y
beneficiario
3. Declarar los seguros coexistentes al asegurador, es
decir, si tiene otros seguros respecto a la misma
cosa, debe indicar quien es el asegurador y la suma
asegurada. Si actúa de mala fe, perderá el derecho
de la prestación asegurada. Art. 1076 CCo.
4. Demostrar la ocurrencia del siniestro y cuando sea
necesario la cuantía, porque no se pacta un valor
admitido. También se deben demostrar los hechos o
situaciones excluyentes de su responsabilidad. Esta
obligación requiere de pruebas. Art. 1077 CCo.
Deberes del asegurado y
beneficiario
El plazo para presentar la reclamación será el que coincida con el
término de prescripción de la acción derivada del contrato de
seguro. Algunos autores dicen que no existe plazo para presentar
la reclamación al asegurador, ni siquiera se pueden aplicar los
plazos de prescripción porque siendo la prescripción una
excepción procesal, ésta debe alegarse y de prosperar, se
convierte el pago de la indemnización en una obligación natural.
El inciso segundo del artículo 1078 del CCo, establece que la mala
fe en la reclamación o comprobación del derecho al pago de
determinado siniestro, acarrea como consecuencia la pérdida del
derecho. La buena fe adquiere un papel fundamental en las
relaciones jurídicas, especialmente en el contrato de seguro.
Deberes del asegurado y
beneficiario
6. Es obligación del asegurado cuando así lo solicite el
asegurador, hacer todo lo necesario para que el asegurador
pueda hacer efectivos los derechos generados de la
subrogación.
Cuando el asegurador paga una indemnización en un seguro
de daños, se sustituye en los derechos del asegurado contra
las personas comprometidas con la ocurrencia del siniestro;
esto se llama subrogación del asegurador sobre los derechos
del asegurado contra los responsables del siniestro y se otorga
por ministerio de la ley pudiéndose ejercer hasta
concurrencia del importe indemnizado. Art. 1097 CCo. Esta
subrogación no tiene cabida en los seguros de personas, salvo
Deberes del asegurado y
beneficiario
El incumplimiento por parte del asegurado de la
obligación de facilitar el ejercicio de los derechos
que adquiere el asegurador por la subrogación
contra los responsables del siniestro, ocasiona la
pérdida de la indemnización y, además, el
reconocimiento del los perjuicios que esto cause
al asegurador, pues le ha impedido que éste
recupere lo que le pagó al asegurado a título de
indemnización. Arts. 1078 y 1097 CCo.
Deberes del asegurador
1. Entregar el original de la póliza al tomador
dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la
celebración del contrato. Art. 1046 CCo
modificado por el artículo 3 de la Ley 389 de
1997.
2. Entregar copias o duplicados de las pólizas, de
la solicitud del seguro, de sus anexos, y de los
documentos que dan fe de la inspección del
riesgo. Art. 1048 CCo.
Deberes del asegurador
3. Pagar la indemnización por la ocurrencia del
siniestro dentro del mes siguiente, al día en que el
asegurado o el beneficiario certifique su derecho ante
el asegurador de conformidad con el artículo 1077 del
CCo. (Art. 1080 CCo, modificado por el inciso 3 del
art.83 de la Ley 45 de 1990, modificado por el
parágrafo del artículo 111 de la Ley 510 de 1999).
Como en la formulación de la reclamación se aportan
pruebas, el asegurador puede objetar fundadamente
por fraude o mala fe y abstenerse de pagar o puede
realizar el pago de la indemnización.
Deberes del asegurador
Se entiende por valor asegurado, el límite del monto de
la obligación a cargo del asegurador.
El valor asegurable se identifica con el valor real del bien
al momento de ocurrir el siniestro, y éste puede o no
coincidir con el valor asegurado. art. 1084 CCo
El deducible es el porcentaje de la pérdida que debe
sufrir el asegurado o beneficiario cuando ocurre un
siniestro independientemente del porcentaje del daño o
pérdida. Este valor motiva a vigilar y controlar la
ocurrencia de los posibles riesgos. At. 1103 CCo.
Deberes del asegurador
Ocurrido el siniestro cobra importancia demostrar a cuánto
asciende la pérdida, ya que puede suceder que el valor
asegurado no coincida con el monto de la pérdida, porque:
1. El bien destruido valía menos, sobreseguro o
supraseguro: el asegurador solo está obligado a pagar el
valor efectivo de la pérdida sufrida, si es menor al valor
asegurado, en virtud del principio de la indemnización pues
los seguros no son fuente de enriquecimiento y a devolver
la prima pagada en exceso.
2. El bien valía más, infraseguro: el asegurador solo está
obligado a pagar el valor asegurado.
El sobreseguro ART. 1091 CCo
Se da la figura del sobreseguro, en el contrato de seguro
cuando en el momento del siniestro el valor real del
interés asegurado es inferior al valor asegurado, es decir,
que hay un exceso en el contrato de seguro debido a que
el valor real del interés asegurable es distinto al declarado
por el asegurado lo cual puede tener como consecuencia
la nulidad del contrato dependiendo de la buena o mala
fe con la que haya obrado el asegurado. En este caso se
pagaron innecesariamente primas y el asegurador solo
está obligado a indemnizar como máximo el monto de la
pérdida real, luego asegurar un bien por un valor superior
al real no representa ningún beneficio.
El sobreseguro ART. 1091 CCo
El artículo 1091 del CCo, estipula que cuando haya
habido mala fe por parte del asegurado en caso de
sobreseguro, se genera la retención de la prima a
título de pena a favor del asegurador. Cuando el
asegurado no haya actuado de mala fe, y no ha
ocurrido el siniestro, se puede solucionar esta
situación mediante la devolución o rebaja de la
prima correspondiente al importe del exceso y al
período no transcurrido del seguro.
EL INFRASEGURO INC. 1 ART.1102
ccO
Se da la figura del infraseguro, en el contrato de
seguro cuando en el momento del siniestro el valor
asegurado es inferior al valor real del interés
asegurado. Cuando se presente un siniestro parcial,
la indemnización se hará a prorrata entre la
cantidad asegurada y la que no lo esté. Cuando la
pérdida es total, el asegurador solo paga hasta el
monto de la suma asegurada, y la pérdida de todo
lo que no estaba amparado, la sufre el asegurado.
Prescripción de acciones Arts.
1081 y 1131 DEL CCo
La prescripción de la acción que se deriva del contrato de seguro
puede ser:
1. Ordinaria: Será de dos años y empieza a correr desde el
momento en que el interesado haya tenido o debido tener
conocimiento del hecho que da base a la acción.
2. Extraordinaria: será de cinco años, correrá contra toda clase de
personas y empezará a contarse desde el momento en que nace
el respectivo derecho.
Estos términos no pueden ser modificados por las partes.
3. En el Seguro de Responsabilidad Civil los términos se cuentan
en forma distinta. En el seguro de responsabilidad se entenderá
ocurrido el siniestro en el momento en que acaezca el hecho
externo imputable al asegurado, fecha a partir de la cual correrá
la prescripción respecto de la víctima. Frente al asegurado ello
ocurrirá desde cuando la víctima le formula la petición judicial o
extrajudicial.
Terminación del contrato de
seguro
1. Por vencimiento del pazo inicialmente
pactado y no opere la renovación automática.

2. Por terminación unilateral en caso de


incumplimiento de las obligaciones. Ejemplo:
por mora en el pago de la prima.

3. Por mutuo acuerdo.


CONTRATO DE FIDUCIA
La propiedad fiduciaria en materia
CIVIL
Art. 793 a 822 cc
Nuestro código civil regula en los artículos 793 a
822, la PROPIEDAD FIDUCIARIA, siguiendo los
lineamientos de la tradición del derecho romano,
como una modalidad especial de la propiedad, es
decir como una forma de limitación del dominio, y
no como un contrato. Definiéndola como “…
aquella que está sujeta al gravamen de pasar a
otra persona por el hecho de verificarse una
condición.” El instituto del Fideicomiso, se estudia
en el curso de bienes, y no en contratos.
El contrato de fiducia MERCANTIL
ART. 1226 a 1244 cco
Los contratos de FIDUCIA también denominados DE
CONFIANZA LEGÍTIMA, hacen parte de la actividad
comercial que mayor dinamismo ha venido registrando
en los últimos tiempos en nuestro país en cuanto al
número de entidades, el monto de sus operaciones, la
diversificación de productos y servicios, y el
crecimiento que dicho sector ha realizado, el cual
también ha contribuido a modificar los sistemas de
ahorro, de financiación y de inversión.
La palabra FIDUCIA significa fe, confianza, y es sobre
esa nueva cultura financiera que descansa el mercado .
El contrato de fiducia MERCANTIL
ART. 1226 a 1244 cco
Es a partir de 1990 que los contratos de fiducia
empiezan a tener un papel protagónico ante el
acelerado desarrollo industrial y económico, unido
a la versatilidad y capacidad de responder y
acomodarse tanto a las necesidades como a las
expectativas de los clientes, pues es un contrato
que se “moldea” llenando esas expectativas.
El contrato de fiducia MERCANTIL
ART. 1226 a 1244 cco
En nuestro país, se permite que una persona dé a
una sociedad fiduciaria unos bienes para que ésta
los invierta, los entregue en garantía, pueda
otorgar una mensualidad para obras sociales o para
un determinado grupo de personas por ejemplo de
una población vulnerable, o para que le administre
una reserva de recursos que le permitan en un
determinado tiempo emprender un negocio o
ampliarlo.
El contrato de fiducia MERCANTIL
ART. 1226 a 1244 cco
Hablaremos entonces de “FIDUCIA
MERCANTIL”, cuando el negocio fiduciario
implique la transferencia de la propiedad de los
bienes, y hablaremos de los “ENCARGOS
FIDUCIARIOS” en el caso contrario, donde solo
hay actos de administración.
El contrato de fiducia MERCANTIL
ART. 1226 a 1244 cco
DEFINICIÓN :
“La fiducia mercantil es un negocio jurídico en
virtud del cual una persona, llamada fiduciante o
fideicomitente, transfiere uno o más bienes
especificados a otra, llamada fiduciario, quien se
obliga a administrarlos o enajenarlos para
cumplir una finalidad determinada por el
constituyente, en provecho de éste o de un
tercero llamado beneficiario o fideicomisario…”
Partes en el contrato de fiducia
mercantil
1. FIDUCIANTE o CONSTITUYENTE
FIDEICOMITENTE. Es la persona natural o jurídica,
de naturaleza pública o privada, que encarga a la
fiduciaria la realización de una gestión determinada
para el cumplimiento de una finalidad específica,
entregando para ello, uno o más bienes; en otras
palabras es el cliente de la sociedad fiduciaria.
Partes en el contrato de fiducia
mercantil
2. BENEFICIARIO o FIDEICOMISARIO. Es cualquier
persona natural o jurídica, de naturaleza pública o
privada, nacional o extranjera, en cuyo beneficio o
provecho se cumple la finalidad perseguida al
desarrollarse la fiducia. Una misma persona puede
tener al mismo tiempo las calidades de fiduciante o
fideicomitente y beneficiario. El beneficiario puede
ser sustituido bajo ciertas circunstancias, de
acuerdo con lo estipulado en el contrato.
Partes en el contrato de fiducia
mercantil
3. LA SOCIEDAD FIDUCIARIA. A partir de la
expedición de la Ley 45 de 1990, solo tienen la
calidad de Fiduciarias mercantiles las sociedades
anónimas debidamente autorizadas para brindar
servicios financieros, quienes reciben mandatos de
confianza, para cumplir una finalidad específica,
siendo, a la vez, asesoras de sus clientes, y están
permanente sujetas a la inspección y vigilancia de
la Superintendencia Financiera.
OTRAS ACTIVIDADES DE LAS
FIDUCIARIAS
Además de los negocios fiduciarios las
FIDUCIARIAS pueden realizar lo siguiente:
1. Prestar servicios de asesoría financiera.
2. Ser depositarias de sumas consignadas en
juzgados.
3. Desempeñarse como síndicos o curadores de
bienes.
4. Representar a los tenedores de bonos.
5. Obrar como agentes de transferencia y registro
de valores
OTRAS ACTIVIDADES DE LAS
FIDUCIARIAS
6. Administrar fondos de pensiones de jubilación
e invalidez, complementarios a los del régimen
obligatorio de seguridad social.
7. Emitir bonos por cuenta de varias empresas y
administrar estas emisiones, así como también
emitir bonos por cuenta de patrimonio
autónomos constituidos por varias sociedades.
Vocablo fideicomiso
El término “FIDEICOMISO”, es usada con dos
significados:
1. En algunas ocasiones, se usa para referirse a
cada uno de los grupos de fiducia, en cuyo caso
el término sería sinónimo de fiducia.
2. En otras, es utilizada para referirse al
patrimonio autónomo que se constituye como
consecuencia de la celebración del contrato de
fiducia mercantil.
Características del contrato de fiducia
mercantil
1. Es BILATERAL. El fideicomitente o fiduciante se
obliga a transferir uno o más bienes
individualizados, a pagar una remuneración si así se
obliga, y el fiduciario a administrarlos o
enajenarlos, a cumplir sus deberes indelegables, y
las demás que pacten. También podría el
beneficiario gravarse cuando asuma el pago de la
remuneración. Se aplica la condición resolutoria
tácita, la excepción de contrato no cumplido,
responde hasta por culpa leve, etc.
Características del contrato de fiducia
mercantil
2. Es SOLEMNE. Debe constar por escritura pública
debidamente registrada si se trata de bienes inmuebles,
so pena de inexistencia. Si son bienes muebles se puede
hacer por documento privado. Art. 1228; 898 num. 2 CCo
3. Es ONEROSO y CONMUTATIVO. Para beneficiarse las
partes se gravan en forma recíproca: El fiduciante
transfiere el bien (pierde el derecho de dominio aunque
después lo pueda readquirir) pero se beneficia al
cumplirse la condición; y el fiduciario se grava con la
administración pero se beneficia con la remuneración que
recibe.
Características del contrato de fiducia
mercantil
4. Es PRINCIPAL. No necesita de otro para existir.
5. Es NOMINADO. Está regulado en el CCo.
6. Es de EJECUCIÓN SUCESIVA. Los deberes del
fiduciante o fideicomitente son periódicos.
7. Es Intuito Personae. Se celebra en consideración
a las calidades de las partes, es decir que el
contrato de fiducia se celebra con base en la
confianza del cliente hacia la fiduciaria y de ésta
hacia su cliente.
Características del contrato de fiducia
mercantil
8. Los negocios fiduciarios se celebran con una
finalidad para cumplir, es decir que cuando hay la
transferencia de los bienes, sólo se busca que la
finalidad señalada se cumpla y no se frustre.
9. La fiduciaria es un gestor profesional, puesto
que gestiona y cumple en forma profesional los
encargos encomendados por sus clientes, en
cumplimiento de la ley y en la forma en que éstos
se lo señalen.
Características del contrato de fiducia
mercantil
10. La sociedad fiduciaria separa totalmente su
propio patrimonio de los bienes que le entregan sus
clientes, así como también, separa los patrimonios de
cada cliente de tal manera que no se confundan entre
sí.
11. Cuando la fiducia se hace a través de un contrato
de fiducia mercantil, se forma un patrimonio
autónomo, el cual podría asimilarse a una especie de
bolsa que contiene únicamente los bienes entregados
por un solo cliente. Ese patrimonio autónomo es
administrado sin que implique que la sociedad
Requisitos del contrato de fiducia
mercantil
Sigue las reglas de todo negocio jurídico:
1.CAPACIDAD. Tanto el fiduciario como el fiduciante
o fideicomitente deben ser personas capaces.
Cuando el beneficiario es una persona distinta del
constituyente se permite constituir una fiducia a su
favor a pesar de que no sea plenamente capaz.
2.CONSENTIMIENTO. La declaración de la voluntad
debe exteriorizarse y estar exenta de vicios: sin
error, fuerza o dolo, so pena de ser anulable. Art.
900 CCo.
Requisitos del contrato de fiducia
mercantil
3. OBJETO LÍCITO. Son los bienes o derechos
susceptibles de enajenarse sobre los cuales se
constituye la fiducia. Los bienes fideicomitidos no
pueden confundirse ni con los bienes del fiduciante
ni con los bienes del fiduciario, pues sólo sirven
para garantizar las obligaciones contraídas para el
cumplimiento de la finalidad perseguida, o de las
acreencias adquiridas con anterioridad a la
constitución (fraude a terceros).
Requisitos del contrato de fiducia
mercantil
NO PODRÁN SER OBJETO DE FIDUCIA:
1. Las cosas que están fuera del comercio.
2. Las cosas embargadas.
3. Los derechos personalísimos del fiduciante.
4. Los negocios fiduciarios secretos.
5. Los negocios fiduciarios en los cuales el
beneficio se concede a diversas personas
sucesivamente. Art.1230 CCo.
Requisitos del contrato de fiducia
mercantil
4. CAUSA LÍCITA. La finalidad debe ser lícita y es
precisada por el fideicomitente, y si no se precisa,
el negocio es inexistente Art.898 num. 2 CCo.
5. PRECIO. La sociedad fiduciaria tiene derecho a
recibir una remuneración, conforme a las tarifas
expedidas por la Superintendencia Financiera so
pena de inexistencia del contrato. La remuneración
puede ser en dinero o en especie. Está prohibido
que con los bienes fideicomitidos se pueda pagar
esta remuneración. Art. 1237 y 1244 CCo.
Obligaciones del fiduciante o
fideicomitente
1. Transferir el dominio de los bienes y derechos
especificados.
2. Pagar la remuneración, cuando así le corresponda.
3. Cancelar los gastos realizados por la sociedad
fiduciaria, salvo estipulación en contrario.
4. Salir al saneamiento de la cosa objeto de la
fiducia.
5. Colaborar para que se cumpla su voluntad.
Derechos del fiduciante
1. Ejercer los derechos que se haya reservado para
ejercerlos directamente sobre los bienes
fideicomitidos.
2. Exigir la devolución de los bienes a la
terminación del contrato de fiducia de
administración o cuando al momento de la
extinción del contrato no se enajenaron los bienes
fideicomitidos.
Derechos del fiduciante
3. Revocar el contrato de fiducia, pedir la
remoción del fiduciario y nombrar el sustituto
cuando así se haya pactado. Art. 1239 CCo.
4. Exigir rendición de cuentas.
5. Promover las acciones de responsabilidad
contra la sociedad fiduciaria, cuando haya lugar,
y los demás que se pacten. Responde hasta por
culpa leve.
Obligaciones de la sociedad fiduciaria
Art. 1234 CCo
Además de las obligaciones pactadas en el acto
constitutivo, tendrá las siguientes:
1) Realizar diligentemente todos los actos
necesarios para la consecución de la finalidad de la
fiducia;
2) Mantener los bienes objeto de la fiducia
separados de los suyos y de los que correspondan a
otros negocios fiduciarios;
Obligaciones de la sociedad fiduciaria
Art. 1234 CCo
3) Invertir los bienes provenientes del negocio
fiduciario en la forma y con los requisitos
previstos en el acto constitutivo, salvo que se le
haya permitido obrar del modo que más
conveniente le parezca;
4) Llevar la personería para la protección y
defensa de los bienes fideicomitidos contra actos
de terceros, del beneficiario y aún del mismo
constituyente;
Obligaciones de la sociedad fiduciaria
Art. 1234 CCo
5) Pedir instrucciones al Superintendente Bancario,
hoy Financiero, cuando tenga fundadas dudas acerca
de la naturaleza y alcance de sus obligaciones o deba
apartarse de las autorizaciones contenidas en el acto
constitutivo, cuando así lo exijan las circunstancias.
En estos casos el Superintendente citará previamente
al fiduciante y al beneficiario;
6) Transferir los bienes a la persona a quien
corresponda conforme al acto constitutivo o a la ley,
una vez concluido el negocio fiduciario
Obligaciones de la sociedad fiduciaria
Art. 1234 CCo
7) Procurar el mayor rendimiento de los bienes objeto
del negocio fiduciario, para lo cual todo acto de
disposición que realice será siempre oneroso y con
fines lucrativos, salvo determinación contraria del acto
constitutivo; y
8) Rendir cuentas comprobadas de su gestión al
beneficiario con una periodicidad máxima de seis
meses.
9) No pueden delegar en ninguna otra persona, ni
siquiera en otra sociedad fiduciaria, sus deberes u
obligaciones, a menos que medie autorización expresa
del fideicomitente.
Derechos de la sociedad fiduciaria
Tiene derecho a:
1. Recibir la remuneración convenida o la legal según
el caso.
2. Que le paguen los gastos realizados en ejercicio de
la actividad fiduciaria.
3. Usar y disponer de los bienes en los términos
pactados de la mejor manera para cumplir con la
finalidad impuesta.
4. Renunciar a su gestión, por los motivos pactados o
invocando las causales del art. 1232 CCo.
Obligaciones del beneficiario
1. Pagar a la sociedad fiduciaria la remuneración
y los gastos a su cargo, cuando así se haya
estipulado en el acto de constitución.
2. Recibir los bienes, los producidos o frutos,
etc., de acuerdo con lo pactado.
3. Colaborar cuando sea necesario para el
desarrollo y cumplimiento de los fines de la
fiducia.
Derechos del beneficiario Art.
1235 CCo
El beneficiario tendrá, además de los derechos que le
conceden el acto constitutivo y la ley, los siguientes:
1) Exigir al fiduciario el fiel cumplimiento de sus
obligaciones y hacer efectiva la responsabilidad por el
incumplimiento de ellas;
2) Impugnar los actos anulables por el fiduciario,
dentro de los cinco (5) años contados desde el día en
que el beneficiario hubiera tenido noticia del acto
que da origen a la acción, y exigir la devolución de los
bienes dados en fideicomiso a quien corresponda;
Derechos del beneficiario Art. 1235 CCo
3) oponerse a toda medida preventiva o de
ejecución tomada contra los bienes dados en
fiducia o por obligaciones que no los afectan, en
caso de que el fiduciario no lo hiciere, y
4) Pedir al Superintendente Bancario, hoy
Superintendente Financiero, por causa justificada,
la remoción del fiduciario y, como medida
preventiva, el nombramiento de un
administrador interino.
Clases de fideicomisos
Se clasifica en tres grandes grupos:
1- Fiducia de inversión.
2- Fiducia de administración.
3- Fiducia inmobiliaria.
Clases de fideicomisos
1- Fiducia de inversión. Son todos los negocios o
productos fiduciarios donde el fideicomitente
generalmente lo que entrega a la fiduciaria como bien
es una suma de dinero, con la finalidad principal de
que ésta invierta ese dinero en forma rentablemente
ya sea en títulos valores u otros activos.
Los productos o negocios fiduciarios más conocidos
en este grupo son:
1.1. El fondo común ordinario.
1.2 Los fondos comunes especiales.
Fiducia de inversión
1.1. FONDO COMÚN ORDINARIO:
Las instrucciones a las cuales se debe sujetar la
fiduciaria para el adelantamiento de la gestión
encomendada, están determinadas por la misma ley.
1.2. FONDOS COMUNES ESPECIALES:
Las instrucciones son diseñadas y sugeridas o fijadas
por la fiduciaria en cumplimiento de su función de
asesoría al cliente, los constituyentes señalan cómo
va a ser invertido el capital, puede ser para inversión
en el país o para inversión en el extranjero.
Clases de fideicomisos
2- Fiducia de administración. Son todos los negocios o
productos fiduciarios donde el fideicomitente entrega a la
fiduciaria bienes diferentes al dinero, con el fin de que ésta
lo administre de la manera que se haya pactado en el
contrato.
Los productos o negocios fiduciarios más conocidos en este
grupo son:
2.1. La fiducia en garantía.
2.2. La fiducia de administración y pagos con las entidades
públicas y,
2.3 La fiducia de titularización sobre bienes inmuebles.
Fiducia de administración
2.1 LA FIDUCIA EN GARANTÍA. El fideicomitente transfiere
generalmente de manera irrevocable, la propiedad de uno
o varios bienes a título de fiducia mercantil o los entrega
en encargo fiduciario irrevocable a una entidad fiduciaria,
para garantizar con ellos o con su producto, el
cumplimiento de ciertas obligaciones a su cargo o a cargo
de terceros, designando como beneficiario al acreedor de
estas obligaciones, quien puede solicitar a la entidad
fiduciaria la realización o venta de los bienes
fideicomitidos para que con su producto se pague el valor
de las obligaciones o el saldo insoluto de ella, de acuerdo
con las instrucciones previstas en el contrato.
Fiducia de administración
2.2. La fiducia de administración y pagos con las entidades
públicas también conocida como FIDUCIA PÚBLICA: Actúa
como fideicomitente una entidad de derecho público que
transfiere o entrega uno o más bienes a una entidad
fiduciaria para que su cumpla la finalidad de interés público
pretendida por el constituyente.
Estos encargos fiduciarios que celebran las entidades
estatales con las fiduciarias, tienen por objeto la
administración o el manejo de los recursos vinculados a los
contratos que tales entidades celebren, de conformidad con
el Estatuto General de la Contratación de la Administración
Pública, únicamente para objetos y con plazos determinados
con exactitud.
Fiducia de administración
La fiducia autorizada para el sector público nunca
implicará transferencia de dominio sobre bienes o
recursos estatales, ni tampoco constituirá
patrimonio autónomo propio de la respectiva
entidad oficial sin perjuicio de las responsabilidades
propias del ordenador de gasto. A la fiducia pública
le serán aplicables las normas del Código de
Comercio sobre fiducia mercantil en cuanto sean
compatibles con lo dispuesto en la Ley 80 de 1993.
Clases de fideicomisos
3- Fiducia inmobiliaria. Son todos los negocios o
productos fiduciarios donde el fideicomitente entrega a
la fiduciaria un inmueble con el fin principal de
desarrollar un proyecto de construcción inmobiliaria.
Los productos o negocios fiduciarios más conocidos en
este grupo son:
-La fiducia de titularización de inmuebles o de
proyectos de construcción y,
- la tradicional fiducia inmobiliaria.
Clases de fideicomisos
Aunque el concepto y la estructura general de cada
uno de los llamados productos fiduciarios son
similares en todas las fiduciarias, cada una de ellas
puede agregarle características que le permitan
distinguirse de los demás, debido a su flexibilidad,
lo importante de esto es que a través del contrato
de fiducia se pueden desarrollan infinidad de
negocios fiduciarios, tan variados y particulares
cada uno de ellos que podría afirmarse que son
verdaderos “productos fiduciarios” que buscan el
beneficio del cliente.
Causales de extinción de la fiducia
Art. 1240 CCo
Además de las causales establecidas en el art. 1240 del Código
Civil para el fideicomiso, se tiene las siguientes causales:
1) Por haberse realizado plenamente sus fines;
2) Por la imposibilidad absoluta de realizarlos;
3) Por expiración del plazo o por haber transcurrido el término
máximo señalado por la ley;
4) Por el cumplimiento de la condición resolutoria a la cual
esté sometido;
5) Por hacerse imposible, o no cumplirse dentro del término
señalado, la condición suspensiva de cuyo acaecimiento pende
la existencia de la fiducia;
Causales de extinción de la fiducia
6) Por la muerte del fiduciante o del beneficiario, cuando
tal suceso haya sido señalado en el acto constitutivo como
causa de extinción;
7) Por disolución de la entidad fiduciaria;
8) Por acción de los acreedores anteriores al negocio
fiduciario;
9) Por la declaración de la nulidad del acto constitutivo;
10) Por mutuo acuerdo del fiduciante y del beneficiario, sin
perjuicio de los derechos del fiduciario, y
11) Por revocación del fiduciante, cuando expresamente se
haya reservado ese derecho.
CONTRATOS ATÍPICOS-FRANQUICIA

Joint Venture
Clasificación de los contratos
La doctrina clasifica en dos clases los contratos:
1. CONTRATOS TÍPICOS: Son aquellos cuyo tipo está
regulado en la ley: están acogidos y regulados por una
serie de supuestos y de hechos concretos, de un
determinado ordenamiento jurídico. Tienen tanto
individualidad como efectos propios señalados en la ley.
Los tipos sociales se han convertido en tipos jurídicos,
por ello se encuentran en la ley positiva.
Tipo contractual art. 864, 822 CCo. Art.1502 CC
Clasificación de los contratos
2. CONTRATOS ATÍPICOS: Existen otros contratos
cuyos tipos no han sido consagrados por la ley,
pero tienen plena delimitación social, es decir se
presenta su regulación en la costumbre mercantil, y
también hay otros acuerdos, que utilizan las
personas en forma ocasional o esporádica, que no
existen como tipos legales o sociales, y deben
regirse por sus propias cláusulas, es decir por lo
que los contratantes en uso del principio de
autonomía privada pacten en el contrato mismo.
Contratos atípicos
Para la doctrina, los CONTRATOS ATÍPICOS son
aquellos contratos que no se encuentran
tipificados, es decir que no se encuentran
consignados en ninguna norma jurídica como tipo
especial, organizado u ordenado.
Tienen una característica importante, estos
contratos se rigen por la autonomía de la voluntad.
Contratos atípicos
¿Cómo se forman?
Son fruto de la autonomía privada de la voluntad, que
adaptan los instrumentos jurídicos a las necesidades que
poco a poco va imponiendo la vida moderna, junto con los
cambios económicos y desarrollo de la tecnología. Art. 4 CCo.
Simplemente cumplen con los requisitos para obligarse
(Artículo 1502 C.C)
De la unión de dos contratos puede resultar un contrato
atípico, y podría decirse que para la interpretación de estos
contratos, se hará por asimilación a un contrato parecido.
Criterios para establecer si es contrato
atípico civil o atípico mercantil
Un contrato es atípico mercantil, cuando cumpla
uno de estos criterios:
1. Criterio objetivo: Es un contrato atípico comercial
cuando su objeto esté relacionado con cualquier
acto u operación sobre bienes mercantiles
relacionadas en el art. 20 CCo.
2. Criterio de conexión. Cuando los contratos
atípicos sean celebrados por un comerciante y se
relacionen con actividades de comercio. Art. 21 CCo.
Criterios para establecer si es contrato
atípico civil o atípico mercantil
3. Criterio de los actos mixtos. Cuando el
contrato atípico celebrado para una de las partes
sea mercantil, lo será entonces para ambas.
4. Criterio empresarial. Cuando el contrato
atípico sea celebrado por una empresa
comercial, será mercantil.
Los demás contratos atípicos, serán de
naturaleza civil
Métodos de interpretación
El tratadista ARRUBLA PAUCAR en el tomo II de su
obra Contratos Mercantiles, Tercera edición, señala
que la doctrina ha señalado una escala normativa
para la interpretación de los contratos atípicos y
comprende las siguientes categorías:
1. Las estipulaciones contractuales.
2. Las normas de la teoría general de los contratos
y de las obligaciones.
Métodos de interpretación
3. Analogía de la ley mercantil.
4. La costumbre mercantil.
5. La costumbre mercantil internacional.
6.Los principios generales del derecho comercial.
7. La analogía con las normas del derecho civil.
Contrato de franquicia
Este contrato atípico, permite hacer uso de un
modelo de negocio de otra persona, pues consiste
en aprovechar la experiencia de una empresa ya
posicionada que ha conseguido una ventaja
competitiva destacable y un gran reconocimiento
en el mercado.
Esa ventaja puede referirse a la marca de prestigio,
productos o métodos patentados o, simplemente,
un profundo conocimiento del negocio que le hace
conocedor de la fórmula para obtener beneficios.
Contrato de franquicia
El contrato de franquicia es un contrato atípico
complejo pues dependiendo del tipo de franquicia,
para su ejecución requiere necesariamente de la
celebración de otros contratos: como la licencia de
derechos de propiedad industrial, la explotación
del know how, el de suministro, el de distribución,
el de asistencia técnica y el de ingeniería, sin los
cuales, no podría hablarse de un contrato de
franquicia.
Contrato de franquicia
Podría decirse que las empresas de gran prestigio han
encontrado en este tipo de contratos la opción para
expandir su cubrimiento en otros países o para
mantenerse en el mercado, ya que ceder una
franquicia es más favorable financieramente que
tener que invertir cuantiosos recursos en activos fijos
para poder operar. Con la franquicia, quien tiene que
realizar las inversiones y quien corre los riesgos es
quien adquiere la franquicia mientras que el
franquiciador no corre riesgo alguno, y por el
contrario tiene asegurado unos ingresos periódicos.
Contrato de franquicia
Definición: La franquicia es un tipo de contrato
comercial mediante el cual una parte llamada
FRANQUICIADOR, dueña de un negocio exitoso
cede en una zona y en un tiempo determinado al
FRANQUICIADO, la licencia de una marca para su
explotación comercial así como los métodos,
procedimientos y tecnología patentada que deberán
explotarse para la reventa de productos o prestación
de servicios a los usuarios finales a cambio del pago
de un canon de entrada y de unas regalías,
generalmente mensuales, unidas al valor de ventas.
Contrato de franquicia
PARTES:
FRANQUICIADOR: Es la persona que inicia la empresa
jurídica y económicamente independiente, además es el
que promueve una red de franquicia, donde es él el
responsable y el tutor permanente.
FRANQUICIADO: Son aquellos que adquieren o compran la
idea del negocio inicial. Es decir, son los que explotan para
la reventa de productos o prestación de servicios a los
usuarios finales consiguiendo una sensible reducción de los
requisitos de inversión así como el riesgo, puesto que
trabajan sobre algo que ya es conocido y que ha sido
experimentado.
Contrato de franquicia
Podría decirse que el contrato de franquicia es un
contrato marco, donde se incluyen una serie de
prestaciones de dar, hacer y no hacer, con la finalidad
de que el franquiciado ponga en práctica el modelo de
empresa transmitido.
En el contrato de franquicia, el franquiciador, cede al
franquiciado, a cambio de una contraprestación
financiera directa o indirecta, el derecho a la
explotación de una franquicia para comercializar
determinados tipos de productos y/o servicios, lo que
comprende por lo menos:
Contrato de franquicia
A. El uso de una denominación o rotulo común y una
presentación uniforme de los locales y/o medios de
transporte objeto de contrato.
B. La transmisión por el franquiciador al franquiciado
de un know how y la prestación continua por el
franquiciador al franquiciado de asistencia comercial
o técnica durante la vigencia del acuerdo.
El know – how: Es el conjunto de conocimientos
prácticos adquiridos por un franquiciador, basados en
su experiencia y verificados por él.
Contrato de franquicia
C. Cesión de un paquete de bienes materiales e
inmateriales organizados que reproducen el
modelo empresarial del franquiciador. Es una
subespecie del contrato de concesión cuyo
objeto principal es la licencia de marca.
Características del contrato de
franquicia
1. Es atípico. No es posible encontrar en la ley una
regulación expresa del contrato en cuanto a sus
elementos esenciales o a las obligaciones de las partes.
2. Es consensual. Basta que las partes acuerden
expresamente la gestión que se encarga para que se
perfeccione.
3. Es bilateral. Ambas partes se obligan, el franquiciante
a transmitir el know how y los derechos de propiedad
industrial necesarios, de acuerdo con la modalidad de
negocio y el franquiciado a pagar un precio por esto.
Características del contrato de
franquicia
4. Es oneroso. Cada contratante queda gravado
en favor del otro, y ambos obtienen una utilidad.
5. Es de ejecución sucesiva o tracto sucesivo.
Las obligaciones de las partes se cumplen
sucesivamente en el tiempo y durante toda la
vigencia del contrato.
6. Es conmutativo. Las prestaciones de las
partes se consideran equivalentes.
Características del contrato de
franquicia
7. Se deben seguir las siguientes reglas:
A. Conceder un papel preponderante a la autonomía de la
voluntad privada.
B. Aquellas estipulaciones referidas a la función de
distribución pueden ser reguladas por las normas propias del
contrato de agencia comercial.
C. En relación con los elementos que forman parte del objeto
del contrato, de esa unidad patrimonial organizada, que se
identifican plenamente con el objeto de otros contratos,
como por ejemplo las licencias de propiedad industrial, uso
de marcas y de patentes, etc., se deben regular por la
normativa aplicable a estos contratos.
Obligaciones del franquiciador
1.- Debe haber consolidado ya con éxito un negocio
durante un tiempo determinado, es decir que no se
aplica para negocios que apenas inician.
2.- Debe tener derecho legal sobre el nombre comercial,
la marca y los otros elementos distintivos de
identificación de su red comercial.
3.- Debe brindar o entregar información, así como
también entrenamiento, asistencia comercial o técnica a
todos sus franquiciados en forma permanente durante
la vigencia del contrato.
Obligaciones de los franquiciados
1.- Conservar la reputación y garantizar el buen
manejo de la empresa franquiciada, trabajando
diligentemente.
2.- Entregar periódicamente información
financiera y contable, así como también los
procedimientos en la gestión aplicada en la
empresa de franquicia al franquiciador o a su
representante.
Obligaciones de los franquiciados
3.- Permitir el libre ingreso al local o a los
locales, así como también a la documentación
pertinente, cuando así lo solicite el franquiciador
o su representante.
4.- Durante la ejecución del contrato de
franquicia y aún después de finalizado, está
prohibido revelar a terceros el know-how de la
compañía.
Obligaciones conjuntas
del franquiciado y del franquiciante
1– Tanto el franquiciador como los franquiciados
deberán notificarse mutuamente de cualquier infracción
a las estipulaciones del contrato.
2– Ambas partes deberán solucionar en forma directa,
leal y razonable sus diferencias, quejas, litigios o
disputas.
3- Antes de firmar el contrato definitivo de franquicia, el
franquiciador debe entregar a los franquiciados un
precontrato el cual debe contener todos los gastos, las
obligaciones y los derechos que deberán cumplir las dos
partes.
Contenido del contrato de
franquicia
En el documento que contiene el contrato de
franquicia deben estipularse todas las condiciones
referentes a la franquicia, además debe ajustarse a
la legislación nacional, y cumplir al menos con los
siguientes preceptos:
1.- Deberá constar por escrito y ser traducido por
un traductor a la lengua oficial del país donde se ha
establecido el franquiciado, en caso de ser
necesario.
Contenido del contrato de
franquicia
2.-Deberá establecer las responsabilidades
respectivas de las partes y todas las demás
condiciones importantes de la relación de franquicia.
3.–Los derechos concedidos al franquiciador y al
franquiciado.
4.–Los productos y/o servicios que serán
suministrados al franquiciado.
5.-Las obligaciones del franquiciador y del
franquiciado.
Contenido del contrato de
franquicia
6.–Las condiciones de pago del franquiciador.
7.-La duración del contrato, la cual no podrá ser
inferior al tiempo de amortización de las
inversiones iniciales de la franquicia realizada por
los franquiciados.
8.- El procedimiento para la entrega inmediata, de
los bienes tangibles o intangibles que pertenezcan
al franquiciador, a la terminación del contrato.
Contenido del contrato de
franquicia
9.-Las disposiciones relacionadas con el uso de los
signos distintivos, el nombre comercial, la marca de
productos o servicios, los rótulos, el logotipo u
otros elementos de identificación, usados por el
franquiciado.
10.- Las causales de terminación así como los
requisitos para la renovación del contrato de
franquicia.
Ventajas de la franquicia
1- Se entra a formar parte de un negocio que ya ha
sido probado y rentabilizado anteriormente por el
franquiciador y por el público en general,
permitiendo iniciar una actividad comercial en
compañía.
2- Se puede compartir el Know - how del
franquiciador.
3- Es una garantía contar con el prestigio de la
marca que proporciona una aceptación y
reconocimiento a nivel nacional y/o internacional.
Ventajas de la franquicia
4- Se cuenta con asistencia técnica y formación
continua por parte del franquiciador.
5- Se tiene publicidad y marketing cubierta por el
franquiciador.
6-Hay asistencia financiera por parte del
franquiciador, e información sobre posibles
créditos, cuando así se pacte.
Desventajas de la franquicia
1.- El costo de inicio por franquicia por lo general,
es más alto que lo que se paga cuando se inicia un
negocio.
2.- Los franquiciados están sujetos a las decisiones
tomadas por el franquiciador.
3.- Cuando se presentan desacuerdos entre el
franquiciador y los franquiciados en cuanto a los
procesos y métodos a aplicarse en la gestión
administrativa del negocio.
Desventajas de la franquicia
4- El franquiciador puede tener derecho de
compra y terminación de dicho contrato, cuando
así se pacte.
5. Los franquiciados pueden tener costos
adicionales en la explotación del negocio, de
acuerdo con lo estipulado en el contrato.
Tipos de franquicia
1. FRANQUICIA COMERCIAL
Es aquella en la cual el franquiciador cede a sus
franquiciados, los elementos necesarios para
permitir la venta de productos o la prestación de
servicios al consumidor final.
Tipos de franquicia
2. FRANQUICIA DE SERVICIO
Es aquella donde el franquiciador cede el derecho
al franquiciado de utilizar y comercializar el know
how, comprendiendo en este caso, la
metodología o sistema original para la prestación
específica de un servicio con trayectoria y
aceptación en el mercado, y con un nombre ya
acreditado. Se cede el derecho al franquiciado
para utilizarlo con un cliente final.
Tipos de franquicia
3. FRANQUICIA DE CORNER
Es aquella mediante la cual la actividad se desarrolla
en un espacio específico y diferenciado dentro de
una superficie mayor (por ejemplo dentro de unos
grandes almacenes).
4. FRANQUICIA SHOP-IN-SHOP
Es una franquicia corner básicamente donde se
recrea la decoración y el ambiente de cualquier otro
establecimiento integrado en la cadena.
Tipos de franquicia
5. FRANQUICIA DE DISTRIBUCIÓN O DE PRODUCTO
Es aquella donde el franquiciador es el fabricante de los
productos y a la vez es el propietario de la marca, y cede al
franquiciado el derecho de distribuir uno o varios
productos, el derecho marcario, la utilización de las
imágenes corporativas y el know how, incluyendo en esto,
los procedimientos administrativos y de ventas, etc.
También en esta modalidad de franquicia, el franquiciante
puede distribuir productos fabricados por terceros a través
de un canal de puntos de venta franquiciados, que tienen
como distribución la marca de propiedad del franquiciante,
la cual es cedida en derecho al franquiciado.
Tipos de franquicia
6. FRANQUICIA INDUSTRIAL
Es aquella donde el franquiciador fabricante del producto
final, cede al franquiciado el derecho de fabricación, uso
de la misma tecnología, la comercialización de los
productos, uso de la marca, los procedimientos
administrativos y de gestión, así como las técnicas de
venta de su marca original. La transmisión del know how,
implica la transferencia de procesos y estrategias
empresariales necesarias para reproducir el concepto de
negocio y la patente necesaria para la fabricación del
producto, además del otorgamiento de la licencia de
marca.
Terminación del contrato de
franquicia
Son diversas las causales pero las más comunes
son:
1. Cumplimiento del plazo.
2. Acuerdo mutuo.
3.Incumplimiento RELEVANTE de las
obligaciones por alguna de las partes.
CONTRATO JOINT VENTURE
Para hacer frente a una economía internacional cada
día más exigente, con el fin de encontrar una mayor
eficiencia y rentabilidad de sus recursos, actuando
dentro del marco de la libre competencia, las empresas
han venido vinculándose entre ellas, aprovechando que
para que sus productos lleguen al consumidor final,
necesitan de bienes y servicios de otras empresas.
Dentro de los contratos atípicos de colaboración
empresarial encontramos el denominado JOINT
VENTURE .
CONTRATO JOINT VENTURE
Es un acuerdo asociativo donde las partes se
comprometen a desarrollar un objetivo común por un
tiempo determinado y para ello, se pactan
participaciones o responsabilidades de un trabajo
común y los aportes de cada una de las partes en la
inversión. Las partes son socias, por ello todas
aportan y comparten los riesgos y los beneficios. Para
realizar este tipo de acuerdos, se celebran varios
contratos: de propiedad industrial, de distribución, de
transferencia del know how, etc.
Contrato joint venture
Contrato de asociación de riesgos compartidos.
Tenemos las empresas A, B y C. Todas tienen un
objetivo en común, este va a ser el objeto del
contrato, en este cada uno de los vinculados va a
tener una función particular:
Comienza a desarrollarse después de la segunda
guerra mundial. Este contrato no es una sociedad,
porque cada uno asume su riesgo, cada parte
cumple con lo que se obligó
Contrato joint venture
Ejemplo: Uniones temporales.
Definición: Asociación de personas que busca
llevar a cabo una empresa comercial individual
con fines de lucro para lo cual combinan sus
bienes, dineros efectos, habilidades y
conocimientos.
Asociación de empresarios conjuntos para llevar
a cabo un único proyecto con propósito de lucro.
Contrato joint venture
Características:
1. Consensual
2. Su origen se funda en un acuerdo de
voluntades
3. No tiene formalidad alguna. De pronto se
necesitara el medio para probarlo, entonces es
importante hacerlo por escrito.
4. Característica netamente contractual:
Contrato joint venture
No busca crear una persona jurídica, no va a
necesitarse el animus societatis
B. El propósito es conseguir en conjunto las
finalidades de los asociados.
C. Cada parte mantiene su independencia
D. Se crea una empresa Ad-Hoc. El objeto se
restringe exclusivamente al desarrollo de un
único negocio.
Contrato joint venture
5. En cuanto al aporte:
A. Cada uno de los participantes decide qué tipo
de aporte va a colocar.
6. En cuanto a la autonomía de la voluntad las
partes deciden cuáles serán las reglas.
A. Distribución de riesgos
B. Distribución de utilidades
Contrato joint venture
7. Frente a la asignación de riesgos va a
manejarse el principio general de asignación de
riesgo, que consiste en que quien asume el riesgo
es quien tiene la mayor capacidad para
manejarlo.
Ley 37 de 1993 – Ley de Comunicaciones que
permite la realización de contratos de joint
venture para la prestación de servicios de
telecomunicaciones.
CONTRATOS ATÍPICOS
LEASING
FACTORING
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE LEASING
El contrato de LEASING, es un contrato atípico, que
goza de semejanzas con muchos otros contratos
típicos, entre ellos, el de arrendamiento.
Los doctrinantes han venido discutiendo ¿Si el
contrato atípico de leasing encaja en algún tipo
contractual tradicional, o por el contrario se puede
decir que tiene la suficiente entidad como para ser
un tipo autónomo con características propias?
Existen varias teorías que intentan responder:
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE LEASING
1. TEORÍA DEL ARRENDAMIENTO: Intenta
explicar que el contrato de arrendamiento por
tratarse de un título de mera tenencia, es
suficiente para contener la operación del
leasing, se concede el uso de la cosa, la cual
también es una de las finalidades del
arrendamiento, y para llenar las expectativas del
leasing, se le añaden dos pactos:
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE LEASING
- Arrendamiento con promesa de venta.
No es aceptada esta teoría por cuanto un contrato no puede
ser de alquiler y venta a la vez, ni tampoco ser de
arrendamiento y luego convertirse en compraventa a menos
que se pacte esto último, y en ese caso, el contrato de
arrendamiento sería insuficiente para atender las exigencias
del leasing.
- Arrendamiento con opción de compra.
Tampoco cumple, pues el arrendamiento satisface
temporalmente el uso y el goce de un bien, en cambio el
leasing, está buscando además un mecanismo de financiación
para una de ellas y equipamiento de una empresa.
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE LEASING
2. TEORÍA DE LA COMPRAVENTA:
Esta teoría no es aceptada por cuanto en la venta se
pretende transferir el dominio del bien, mientras que en el
leasing se busca trasladar el goce y uso del bien,
conservando la sociedad leasing la titularidad como garantía
y seguridad de recibir el precio como contraprestación de la
operación realizada.
3.TEORÍA DEL DEPÓSITO:
No es aceptada porque el fin esencial del contrato de
depósito es la custodia de unos bienes, mientras que el fin
esencial del leasing implica una disponibilidad económica y
una transferencia de propiedad al final del contrato.
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE LEASING
4. TEORÍA DEL MANDATO:
Se dice que hay una especie de mandato, porque el
locatario le encomienda que compre para que
posteriormente la entidad le venda, pero el leasing es más
que un simple mandato, puesto que encierra una
operación financiera, y por eso tampoco es aceptada.
5. TEORÍA DEL MUTUO:
Se dice que hay involucrado un contrato de mutuo con
intereses dada la financiación por el uso y goce del bien,
pero el leasing comprende mucho más que el cobro de
unos intereses, por lo que tampoco es acertada.
NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE LEASING
6. TEORÍA DE LA GESTIÓN DE NEGOCIOS:
Esta teoría señala que la empresa de leasing opera como
agente de la empresa arrendataria, para obtener el bien
que ella desea y una vez lo consigue, se lo financia, pero
tampoco contiene los alcances del contrato de leasing.
7. TEORÍA DEL CONTRATO ATÍPICO:
Esta teoría señala que es un contrato atípico complejo,
que va más allá de un arrendamiento con opción de
compra, pues encierra otros fines financieros y
contables, propios del leasing. Esta es la teoría más
acertada.
El contrato de leasing
El contrato de leasing más común es el
FINANCIERO, realizado por Compañías de
Leasing, las cuales son Compañías de
Financiamiento Comercial cuya organización,
funcionamiento y operaciones permitidas están
legalmente contenidas en el Estatuto Orgánico
del Sistema Financiero, contemplando dentro de
su objeto social las operaciones de
Arrendamiento Financiero Leasing.
El contrato de leasing
Dependiendo de las diferentes modalidades de leasing,
tiene diferente definición. Teniendo en cuenta que el
LEASING FINANCIERO es el más común, tomaremos esa
definición: Es un contrato de carácter comercial,
mediante el cual la compañía leasing (DADORA
LEASING) entrega un bien a una persona (TOMADORA
LEASING) para que ésta lo use con la obligación de pagar
una especie de canon de arrendamiento durante un
tiempo determinado; y cuando dicho tiempo termina, la
persona tendrá la facultad de adquirir la propiedad del
bien pagando un precio o lo podrá devolver.
El CONTRATO DE LEASING
De la anterior definición tenemos dos PARTES:
SOCIEDAD LEASING o DADORA LEASING. Es la
compañía de financiamiento comercial que
durante el contrato, conserva la titularidad de
los bienes objeto de la operación leasing.
-SOCIEDAD USUARIA LEASING o TOMADORA
LEASING: Tendrá la mera tenencia de los bienes,
pagando durante el plazo el precio leasing.
Contrato de leasing
BIENES OBJETO DE LEASING:
Las cosas objeto de leasing pueden ser todos
aquellos medios materiales de producción que
integran el equipamiento de las empresas como:
bienes de equipo, material industrial e inmuebles
de uso profesional. Se requiere que sean
determinados o determinables, lo importante es
que no sean fungibles.
Contrato de leasing
EL PRECIO LEASING
El usuario leasing, está obligado a pagar un PRECIO el cual
incluye los siguientes valores:
1. El valor de la amortización del precio de adquisición del
bien que realizó la compañía leasing.
2. Los intereses que debe producir el capital invertido por la
compañía leasing para adquirir ese bien.
3. Los costos y rendimientos ordinarios que debe obtener la
sociedad leasing por su operación en relación con ese bien.
Estos valores son los que encarecen el costo de adquirir un
bien a través del leasing financiero.
Contrato de leasing
PLAZO O DURACIÓN DEL LEASING:
Para fijarlo, se debe tener en cuenta no solo la capacidad
operativa de la empresa tomadora sino también el tiempo
que se requiere para amortizar el precio del bien, permitiendo
que al finalizar el contrato, el usuario leasing, pueda ejercitar
la opción de compra del bien por un valor residual.
El plazo está vinculado a la vida útil del equipo desde el punto
de vista fiscal no el real, aunque en la práctica, la vida útil de
un bien sobre la que se proyectaba puede resultar mucho
menor, como en el caso de los equipos que se vuelven
obsoletos por las nuevas tecnologías.
Características del contrato de
leasing
1. Es ATÍPICO. No es posible encontrar en la ley una
regulación expresa del contrato en cuanto a sus
elementos esenciales o a las obligaciones de las partes.
2. Es CONSENSUAL. Basta que las partes se pongan de
acuerdo para que se perfeccione. Se recomienda que
se elabore por escrito y en forma detallada, por cuanto
en los contratos atípicos se atiende en primer lugar, a
las estipulaciones contractuales.
3. Es PRINCIPAL: no necesita de otro convenio u
obligación para su subsistencia.
Características del contrato de
leasing
4. Es de carácter COMERCIAL, pues por lo general
este tipo de contrato lo celebran grandes empresas
con el fin de obtener una utilidad.
5. Es BILATERAL: ambas partes se obligan.
6. Es ONEROSO: cada contratante queda gravado
en favor del otro, y ambos obtienen una utilidad.
7. Es CONMUTATIVO: las prestaciones de las partes
se consideran equivalentes.
Características del contrato de
leasing
8. Es de EJECUCIÓN SUCESIVA O TRACTO
SUCESIVO: las obligaciones de las partes se
cumplen sucesivamente en el tiempo y durante
toda la vigencia del contrato.
9. Es de ADHESION: las compañías de leasing
elaboran formas pre impresas del contrato a las
cuales adhiere el usuario de leasing.
Clases de leasing
Existen varias modalidades de operaciones leasing, entre
ellas se encuentra:
1. El LEASING FINANCIERO:
Es el más común, es un contrato atípico de colaboración de
empresas, donde la sociedad de leasing a solicitud del
empresario o tomador leasing se compromete a adquirir un
activo para sí, para luego cederle el uso y goce del bien a éste
a título de arrendamiento dando como contraprestación un
precio por un plazo determinado. Cuando se venza el plazo,
tendrá el arrendatario la opción de continuar con el arriendo
del bien o adquirirlo por el valor residual.
Clases de leasing
En la etapa precontractual se ven las siguientes acciones:
1. El posible tomador dirige a la compañía de leasing una
solicitud donde manifiesta su deseo de adquirir el equipo
y de suscribir con ésta un contrato de leasing.
2. El contacto con el proveedor lo puede hacer el posible
tomador o la compañía leasing, pero quien cierra la
negociación es el proveedor con la compañía de leasing.
3. Agotada la etapa preliminar, determinada la mercancía
y estando de acuerdo con la oferta y los términos del
contrato, las partes procederán a suscribir el respectivo
contrato de leasing.
Clases de leasing
OBLIGACIONES DE LA DADORA DENTRO DEL
LEASING FINANCIERO
1. Debe adquirir la propiedad del bien del proveedor
escogido.
2. Entregar los bienes al tomador leasing.
3. Debe garantizar el goce del bien durante la
duración del contrato.
4. Tiene la obligación de brindar consejo y asesoría
para la interpretación del contrato y señalar el
alcance de las obligaciones a su cargo.
Clases de leasing
OBLIGACIONES DEL USUARIO LEASING DENTRO DEL LEASING
FINANCIERO
1. Pagar dentro de los plazos y en el lugar estipulado el precio o renta
leasing. Si se da incumplimiento en el pago, por aplicación analógica
se regularía por el art. 2035 CC (constitución en mora) y 873 del CCo
(pago en general).
2. Debe velar por la conservación de los bienes y debe darles un uso
adecuado. Responde hasta la culpa leve.
3. Debe efectuar las reparaciones locativas y las necesarias.
4. Exigir la entrega de la cosa comprada, así como el saneamiento de
la evicción y de los vicios redhibitorios, pagar los impuestos, y la prima
del seguro.
5. Debe restituir los bienes en leasing al finalizar el contrato si no los
Clases de leasing
2. El LEASING OPERATIVO:
Es utilizada por los propios fabricantes para la colocación de
sus productos por la dificultad de éstos para vender sus
maquinarias. Se trata de una alternativa que ofrecen a sus
clientes al lado de la venta, más que una modalidad
financiera.
3. El LEASING BACK: En esta modalidad, la compañía leasing
compra al empresario sus equipos o parte de ellos y de
inmediato celebra con el mismo empresario un contrato de
leasing donde le cede el uso de esos bienes. Esta figura
podría ser usada para dar liquidez al empresario o
garantizar el pago a los acreedores.
Clases de leasing
4. El LEASING DE INTERMEDIACION Es
prácticamente un corretaje de leasing, donde la
sociedad mediadora, procura acercar la oferta
(proveedores) con la demanda (usuarios) para
facilitar la operación leasing, pero marginándose
de la contratación, y percibiendo por sus servicios,
una retribución. La sociedad leasing aparece
invirtiendo toda su experiencia y conocimiento del
mercado, pero no aporta capital.(Leasing brokers)
Clases de leasing
5. El LEASING DE MANTENIMIENTO Esta
modalidad de contratación es practicada por
compañías de leasing muy especializadas, que
aseguran al usuario, además del goce y
financiación del equipo, el mantenimiento y la
reparación de los bienes.
Clases de leasing
6. El LEASING INMOBILIARIO
Es un contrato donde una Compañía de Financiamiento
Comercial (Dadora leasing), entrega a una persona natural o
jurídica (locatario o usuario leasing), la tenencia de un activo,
que sea susceptible de producir renta, a cambio del pago
periódico de una suma de dinero (canon) durante un plazo
pactado y a su vencimiento, el locatario tendrá derecho a
adquirir el activo por el valor de la opción de adquisición.
Los bienes objeto del contrato son bienes inmuebles tales
como: bodegas, oficinas, locales comerciales, consultorios y
plantas industriales.
El contrato de factoring
El contrato atípico de factoring ha nacido de la necesidad
para ciertas empresas pequeñas o medianas o en vías de
expansión, de contratar EMPRESAS FACTORING, (tercero
que cuenta con una organización especial), que le permite
desligar a la empresa productora o comercializadora de la
tarea del manejo del crédito para la colocación de sus
productos o servicios al cliente final, permitiendo que sus
dirigentes se concentren y dirijan todos sus esfuerzos a
las labores de producción y distribución del producto que
fabrican o de los servicios que ofrecen.
El contrato de factoring
El contrato de factoring es relacionado
únicamente con la compra y venta de facturas,
pero este contrato es mucho más que esto, es un
modo de financiación y administración de
cartera.
La factura es un título valor, cuya característica es
la autonomía propia del título valor, ya que éstos
se han hecho para circular, para negociarlos.
El contrato de factoring
A través del contrato de factoring, la empresa se
beneficia en varios aspectos:
1. Para otorgar un crédito, pues al contar con el
factor, cuenta con su experticia para el estudio de
los posibles clientes.
2. El factor le garantiza el cumplimiento del crédito
otorgado, pues éste asume el riesgo de su cobro, y
no la empresa.
3. El factor paga anticipadamente el crédito.
El contrato de factoring
DEFINICIÓN:
El contrato de FACTORING es el acuerdo mediante el
cual, una empresa comercial denominada CLIENTE
FACTORING, contrata a una entidad financiera
denominada COMPAÑÍA FACTORING o COMPAÑÍA DE
FACTURACIÓN, con el fin de que ésta le preste un
conjunto de servicios, en los cuales se incluye
principalmente la financiación de los créditos
otorgados a sus clientes, asumiendo la compañía de
facturación el riesgo del cobro, a cambio de una
contraprestación.
El contrato de factoring
De la anterior definición tenemos dos PARTES:
- La COMPAÑÍA FACTORING o COMPAÑÍA DE
FACTURACIÓN o FACTOR. Es la compañía financiera,
legalmente autorizada, (bancos) que brinda los servicios
administrativos, servicio de garantía y servicio de gestión
financiera al cliente factoring durante el contrato, a cambio
de una remuneración.
- El CLIENTE FACTORING o FACTORADO: son las personas o
empresas que pretenden a través del contrato de factoring
beneficiarse de una serie de servicios que de manera global
y compleja le presta la compañía factoring, entre los que se
destaca la compra de la cartera, pagando un precio por ello.
SERVICIOS QUE PRESTA la compañía
FACTORING
Los servicios prestados por la COMPAÑÍA FACTORING o
COMPAÑÍA DE FACTURACIÓN o FACTOR se pueden
clasificar así:
1. SERVICIOS ADMINISTRATIVOS:
En esta actividad, el factor realiza:
- La investigación de la clientela, con el fin de establecer
si los potenciales compradores son solventes para
otorgarles el crédito o rechazarlos en caso contrario, qué
plazo les puede otorgar, que garantías exigir, etc., de
esta manera se disminuyen los riesgos de la insolvencia
y los clientes obtienen con rapidez el crédito.
SERVICIOS QUE SE PRESTAN A TRAVÉS
DEL CONTRATO DE FACTORING
2. Lleva la contabilidad de las ventas efectuadas y se
encarga de su gestión. Las ventas realizadas a crédito
por parte del cliente factoring, se transmiten a la
compañía de facturación, y quien aparece en los
libros del cliente factoring, es la compañía de
facturación (el banco) que adquirió sus créditos.
3. Debe encargarse del cobro, de acreditar el pago, e
inclusive de adelantar el cobro judicial de los créditos
cuando haya lugar a ello.
SERVICIOS QUE SE PRESTAN A TRAVÉS
DEL CONTRATO DE FACTORING
2. SERVICIO DE GARANTÍA:
Como la compañía de facturación es la que realiza el
estudio juicioso del cliente, garantiza el pago y asume la
insolvencia del deudor, por la inadecuada escogencia del
cliente o la falta de garantías.
3. SERVICIO DE FINANCIACIÓN:
Es un servicio opcional que consiste en el pago anticipado
del crédito por parte de la compañía de facturación,
permitiendo al cliente factoring convertir sus operaciones
a corto plazo, en operaciones de contado.
LA COMISIÓN DEL FACTOR
El factor presta una serie de servicios, y por ello
tiene derecho a recibir como contraprestación o
retribución a los servicios prestados, una
Comisión la cual se determina teniendo en
cuenta varios criterios entre los cuales está el
sector industrial, el volumen de ventas, el valor
promedio de las facturas, el plazo para el pago
de las mismas, el número de clientes, etc.
Descripción de la operación
factoring
Para obtener el conjunto de servicios prestados
por la sociedad especializada en la operación
factoring, las personas o instituciones que
deseen confiarle la gestión de sus créditos y,
eventualmente, obtener una nueva forma de
crédito a corto plazo, deben:
1. Diligenciar la oferta o solicitud pre impresa de
la compañía de facturación.
Descripción de la operación
factoring
2. La COMPAÑÍA FACTORING o COMPAÑÍA DE
FACTURACIÓN, realiza un estudio y análisis del
eventual cliente, el sector de sus actividades, los
productos que vende, los servicios que presta,
su mercado y el potencial que tiene, sus estados
financieros, los clientes que posee y el potencial
de clientela que exista en el mercado, y si ve el
negocio viable, así se lo comunica.
Descripción de la operación
factoring
3. Si el cliente acepta, proceden a suscribir el
respectivo contrato de factoring.
4. Una vez suscrito el contrato, el cliente factoring
envía a la compañía de facturación todas sus facturas y
solicita la aprobación de cada una de ellas, para lo cual
serán examinadas minuciosamente y en forma breve
la compañía de facturación impartirá su aprobación. A
partir de ese momento, el pago de las facturas sólo
puede realizarse a la compañía de facturación quien es
la que realiza el cobro pues actúa como acreedor
subrogado.
Características del factoring
1. Es CONSENSUAL. Basta que las partes se pongan
de acuerdo para que se perfeccione. Se recomienda
que se elabore por escrito y en forma detallada, por
cuanto en los contratos atípicos se atiende en
primer lugar, a las estipulaciones contractuales. es
frecuente que las partes dispongan de una
solemnidad convencional, acordando que no se
repute perfecto hasta tanto no se produzca un texto
escrito y las partes procedan a su firma
Características del factoring
2. Es ATÍPICO. No es posible encontrar en la ley una
regulación expresa del contrato en cuanto a sus
elementos esenciales o a las obligaciones de las
partes. A mayor atipicidad, se recomienda que sea
mayor la previsión de las partes en cuanto a términos
y condiciones del contrato, pues no hay normas
imperativas y supletivas que entren a llenar esa
voluntad contractual.
3. Es PRINCIPAL: no necesita de otro convenio u
obligación para su subsistencia.
Características del factoring
4. Es de TRACTO SUCESIVO: la nota de duración es
característica esencial del contrato y como
consecuencia le es aplicable la teoría de la imprevisión y
el fenómeno de la terminación ante el evento del
incumplimiento. La prestación del servicio estable es
una de sus grandes ventajas sobre los mecanismos
tradicionales de financiación.
5. Es de ADHESION: La compañía de facturación
prepara en formas pre impresas, tanto los documentos
que se utilizan en la etapa precontractual, como el
mismo contrato de factoring.
OBLIGACIONES DEL CLIENTE
factoring
1. Debe informar a la compañía de facturación acerca
de las operaciones de venta, su situación financiera,
permitir la inspección a sus libros de contabilidad,
notificar los pagos recibidos, y notificar cualquier
cosa que pueda modifica la valoración del riesgo
asumido y la solvencia del deudor cedido.
2. Debe someter a la compañía de facturación todos
los pedidos de los compradores, para obtener la
aprobación de los créditos.
OBLIGACIONES DEL CLIENTE
factoring
3. El cliente factoring debe ceder la totalidad de los
créditos originados en sus ventas a la compañía de
facturación y notificar a su clientela de la suscripción del
contrato de factoring incluyendo la cesión en sus facturas.
4. Debe cumplir con la cláusula de exclusividad que se
pacta en favor de la compañía de facturación.
5. Debe garantizar la existencia del crédito o de la deuda
que cede.
6. Debe pagar la comisión a la compañía de facturación,
pues es la retribución de los servicios recibidos.
OBLIGACIONES DEL factor
1. Debe investigar la capacidad crediticia de los eventuales
clientes del cliente factoring o empresa factorada.
2. Debe pagar las facturas aprobadas y asumir los riesgos
de insolvencia.
3. Debe realizar la gestión de cobro de las facturas cedidas.
4. Debe informar a su cliente sobre los cobros realizados y
el estado de la cuenta entre ellos.
5. Debe llevar la contabilidad de las ventas del cliente, y la
cuenta corriente de los créditos y débitos que se deriven
de las relaciones recíprocas entre el cliente factoring y la
empresa de facturación.
TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE
FACTORING
Son diversas las causales pero las más comunes
son:
1. Cumplimiento del plazo.
2. Acuerdo mutuo.
3. Incumplimiento RELEVANTE de las
obligaciones por alguna de las partes.