EN FAMILIA La "identidad" del niño se forma con un conjunto de elementos que incluye sus vínculos de sangre y también su historia, sus relaciones en el afecto, su cultura, sus experiencias vitales, el camino de su crecimiento, en definitiva, su "circunstancia". La Convención sobre los Derechos del Niño protege el derecho del niño a conocer su realidad biológica, pero también el de preservar su intimidad de injerencias arbitrarias, los lazos afectivos que pudiere haber consolidado, su personalidad y convicciones, su nacionalidad, su cultura, etc. No se puede dar alcance absoluto o dogmático a un aspecto por separado, porque es su conjunción la que concurre a integrar el "interés superior del niño", quien no es un objeto, sino el protagonista único de su propio drama vital (Fleitas Ortiz de Rozas, Abel, "Derecho a la identidad", publicado en LA LEY del 15/XI/2005, 1 - LA LEY, 2005-F, 963). ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
LEY NACIONAL Nº 13.252/48
Sancionada en setiembre de 1948.
- incorpora la adopción simple (donde no se rompen los vínculos de sangre con la familia de origen). - terminó con las inscripciones fraudulentas y el prohijamiento o las familias de crianza. DECRETO / LEY NACIONAL Nº 19.134/71
- acelera los procesos de adopción,
- elimina impedimentos y restricciones hacia el adoptante y el adoptado - consagra la adopción plena (ruptura de los vínculos familiares de origen. Irrevocable - Disminuye el número de años de matrimonio, - Modifica la edad mínima del adoptante, - admite la adopción de más de un niño, - otorga la adopción aún habiendo descendencia, - reduce el plazo de guarda, - acepta adopciones múltiples LEY NACIONAL Nº 24.779/97I Incorpora la adopción al C.C. (art. 311/340) - suprime el carácter extrajudicial de la guarda, dando carácter estrictamente judicial. - Crea los Registros Unicos de Aspirantes a la Adopción CODICGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN (ART. 594 A 637 C.C.YC.N.)
Legisla originariamente sobre adopción
Da un concepto que plasma el carácter y fin del instituto
Se ajusta la normativa convencional y bloque constitucional
Prohíbe expresamente las guardas de hecho (art. 611)
Acepta la adopción por parte de convivientes
Regula la adopción por integración
Flexibiliza los tipos de adopción según cada caso en
concreto (art. 621) ADOPCION
Concepto (ART. 594): La adopción es una institución
jurídica que tiene por objeto proteger el derecho de niños, niñas y adolescentes a vivir y desarrollarse en una familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y materiales, cuando éstos no le pueden ser proporcionados por su familia de origen.
La adopción se otorga sólo por sentencia judicial y
emplaza al adoptado en el estado de hijo, conforme con las disposiciones de este Código PRINCIPIOS – ART 595
a) el interés superior del niño;
b) el respeto por el derecho a la identidad;
c) el agotamiento de las posibilidades de permanencia en
la familia de origen o ampliada;
d) la preservación de los vínculos fraternos
e) el derecho a conocer los orígenes;
f) el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído y a que su opinión sea tenida en cuenta según su edad y grado de madurez, siendo obligatorio requerir su consentimiento a partir de los diez años. DERECHO A CONOCER SUS ORIGENES ART. 596
Ya no se requiere una edad mínima para conocer los orígenes
y el expediente, tanto judicial como administrativo.
El juez evalúa en el caso concreto el grado de madurez y
comprensión.
Puede disponer la intervención de un equipo interdisciplinario
que asista al N,NA oAD.
Los expedientes deben contener la mayor cantidad de
información posible ACCION AUTONOMA PARA CONOCER SU ORIGEN
ART. 596 ULTIMO PÁRRAFO:
“ADEMÁS DEL DERECHO A ACCEDER A LOS EXPEDIENTES, EL ADOPTADO ADOLESCENTE ESTÁ FACULTADO PARA INICIAR UNA ACCIÓN AUTÓNOMA A LOS FINES DE CONOCER SUS ORÍGENES. EN ESTE CASO, DEBE CONTAR CON ASISTENCIA LETRADA.” PERSONA QUE PUEDEN SER ADOPTADAS ART. 597
Personas menores de edad no emancipadas declaradas
en situación de adoptabilidad o cuyos padres han sido privados de la responsabilidad parental. Excepcionalmente, puede ser adoptada la persona mayor de edad cuando: a) se trate del hijo del cónyuge o conviviente de la persona que pretende adoptar;
b) hubo posesión de estado de hijo mientras era menor
de edad, fehacientemente comprobada PERSONAS QUE PUEDEN ADOPTAR ARTs. 599/600
Matrimonios, por ambos integrantes de una unión
convivencial o por una única persona. Todo adoptante debe ser por lo menos dieciséis años mayor que el adoptado, excepto cuando el cónyuge o conviviente adopta al hijo del otro cónyuge o conviviente.
En caso de muerte del o de los adoptantes u otra causa
de extinción de la adopción, se puede otorgar una nueva adopción sobre la persona menor de edad. Residencia de 5 años salvo nacionales Inscrición en el Registro de Adopción PERSONAS QUE NO PUEDEN ADOPTAR Art. 601
a) quien no haya cumplido veinticinco años de edad,
excepto que su cónyuge o conviviente que adopta conjuntamente cumpla con este requisito;
b) el ascendiente a su descendiente;
c) un hermano a su hermano o a su hermano unilateral
LOS DEMAS COLATERALES SI PUEDEN!!!
DECLARACION DE ADOPTABILIDAD - PROCEDENCIA ART. 607
a) N/NAoAD Que no tiene filiación establecida o sus
padres han fallecido, y se ha agotado la búsqueda de familiares de origen por parte del organismo administrativo competente en un plazo máximo de treinta días, prorrogables por un plazo igual sólo por razón fundada; b) los padres tomaron la decisión libre e informada de que el niño o niña sea adoptado. c) las medidas excepcionales tendientes a que permanezca en su familia de origen o ampliada, no han dado resultado en un plazo máximo de ciento ochenta días, y dictamen de la Aut. Adm. al juez interviniente dentro del plazo de veinticuatro horas. El juez debe resolver sobre la situación de adoptabilidad en el plazo máximo de noventa días GUARDA DE HECHO PROHIBICIÓN (Art. 611 )
Queda prohibida la entrega directa en guarda de niños, niñas
y adolescentes mediante escritura pública o acto administrativo, así como la entrega directa en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros familiares del niño. Se habilita al juez a separar al niño transitoria o definitivamente de su pretenso guardador salvo vínculo de parentesco Ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial o delegación del ejercicio de la responsabilidad parental deben ser considerados a los fines de la adopción. Es un principio absoluto? GUARDA CON FINES DE ADOPCION (ART. 613/614) El juez que declaró la situación de adoptabilidad selecciona a los pretensos adoptantes de la nómina remitida por el registro de adoptantes. Para la selección, se deben tomar en cuenta, entre otras pautas: las condiciones personales, edades y aptitudes del o de los pretensos adoptantes; su idoneidad para cumplir con las funciones de cuidado, educación; sus motivaciones y expectativas frente a la adopción; el respeto asumido frente al derecho a la identidad y origen del niño, niña o adolescente. El juez debe citar al niño, niña o adolescente cuya opinión debe ser tenida en cuenta según su edad y grado de madurez. LA GUARDA NO PUEDE EXTENDERSE MAS ALLÁ DE LOS 6 MESES REGISTRO UNICO DE POSTULANTES A LA ADOPCION DE TUCUMAN (RUPAT) Tramite para la inscripción El o los interesados deben retirar personalmente la planilla de inscripción la que, entre otras cosas, requiere consignar edad de el o los niños a ahijar, preferencia de sexo, si se acepta niños con distintas afecciones, etc. Allí se consignan también datos personales, ingresos, etc. Al presentar el formulario se debe acompañar la siguiente documentación: 1) Copia de documento del DNI. 2) Certificado de residencia. 3) Certificado de buena conducta. 4) Certificado médico de salud física expedido por un organismo público. 5) Fotografía a color. 6) Informe de Mesa de Entradas de causas civiles y penales del Poder Judicial provincial. Una vez presentado el formulario y la documentación el trámite continua de la siguiente manera: 1 Evaluación psicológica de el o los aspirantes (en forma separada y conjunta)
2 informe socio-ambiental (se lleva a cabo con el o los
aspirantes. Se requiere la presencia de ambos en este último caso)
3) Entrevista con el presidente de la Cámara, quien tiene a su
cargo el RUPAT 4) Una vez admitidos el o los postulantes pasan a integrar el listado que lleva el RUPAT, ocupando su posición de acuerdo a la fecha de inscripción.
En caso de mudar de domicilio a otra provincia, dado que el
RUPAT integra la Red Nacional de Registros de Adopción, se puede solicitar la migración del legajo (lo que se hace físicamente y en soporte informático) al Registro Unico del nuevo domicilio, preservando así el orden de inscripción, de acuerdo a la antigüedad del ingreso. Al pertenecer el RUPAT a la Red Nacional, también es posible que los postulantes sean seleccionados por Magistrados de otras jurisdicciones en caso de reunir los requisitos para el caso concreto y una vez constatada la ausencia de postulantes en el Registro Unico de aquella jurisdicción
DATOS DE CONTACTO DEL RUPAT:
Domicilio: Lamadrid 377 Piso 6 Dto. A Horarios de atención: Lunes a Viernes de 7 a 13 horas (Durante la feria judicial atiende de 8 a 12 horas). Telefono: 4207944 Mail: adopcion@justucuman.gov.ar Procedimiento de selección de postulantes
Una vez declarado el abandono y estado de adoptabilidad, el
Juez/a se comunica con el RUPAT. El RUPAT junto con el equipo técnico de la DINAyF que intervino en el caso concreto, proceden a seleccionar legajos (al rededor de 5) de postulantes cuyas características se ajusten a las necesidades concretas del niño, niña o aldolescente en cuestión. En la selección de legajos deben respetar el orden de antigüedad (ante iguales características tiene prioridad el má antigüo) Remitidos los legajos, el juez selecciona. En caso de no seleccionar a ninguno de los remitidos, solicita nuevos legajos, dando razón del rechazo Todo ello conforme acordada 541/17 conf. Art 613 CCyCN JUICIO DE ADOPCION (615/618)
a) son parte los pretensos adoptantes y el pretenso
adoptado b) el juez debe oír personalmente al pretenso adoptado y tener en cuenta su opinión según su edad y grado de madurez; c) debe intervenir el Ministerio Público y el organismo administrativo; d) el pretenso adoptado mayor de diez años debe prestar consentimiento expreso; e) las audiencias son privadas y el expediente, reservado. Juez Competente ART: 615
Es competente el juez del domicilio donde
tramitó la guarda pera-doptiva o el lugar donde el niño tiene su nuevo centro de vida, a elección de los pretensos adoptantes TIPOS DE ADOPCION FACULTADES DEL JUEZ (ART. 619/621)
a) plena; b) simple; c) de integración
El juez otorga la adopción plena o simple según las circunstancias y atendiendo fundamentalmente al interés superior del niño.
Cuando sea más conveniente para el niño, niña o
adolescente, a pedido de parte y por motivos fundados, el juez puede mantener subsistente el vínculo jurídico con uno o varios parientes de la familia de origen en la adopción plena, y crear vínculo jurídico con uno o varios parientes de la familia del adoptante en la adopción simple. (Art. 621) SENTENCIA DE ADOPCION ART. 618
La sentencia tiene efecto retroactivo a la fecha de la
sentencia que otorga la guarda con fines de adopción, excepto cuando se trata de la adopción del hijo del cónyuge o conviviente, cuyos efectos se retrotraen a la fecha de promoción de la acción de adopción Salvo integración (inicio de la demanda) CONVERSIÓN DE LA ADOPCCIÓN SIMPLE EN PLENA IRREVOCAVILIDAD ARTS 622/624
Se puede solicitar la conversión de adopción simple en
plena. Debe darse razones debidamente justificadas y tiene efecto desde que la sentencia queda firme, hacia el futuro
LA ADOPCIÓN PLENA ES IRREVOCABLE
ADOPCIÓN POR INTEGRACIÓN Arts 630/633
El cónyuge o conviviente del adoptante mantiene el vínculo
filial y la titularidad y ejercicio de la Resp. Parental. Si hay un solo vinulo filial previo, la adopción es plena, sino procede el art. 621 El desplazado es parte en el proceso de adopción
La adopción por integración es revocable al igual que la
simple NULIDAD (ARTS. 634 A 637 C.C.YC.N.) ABSOLUTA: a) la edad del adoptado; b) la diferencia de edad entre adoptante y adoptado; c) la adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario; d) la adopción simultánea por más de una persona, excepto que los adoptantes sean cónyuges o pareja conviviente; e) la adopción de descendientes; f) la adopción de hermano y de hermano unilateral entre sí; g) la declaración judicial de la situación de adoptabilidad; h) la inscripción y aprobación del registro de adoptantes; i) la falta de consentimiento del niño mayor de diez años, a petición exclusiva del adoptado
RELATIVA: a) la edad mínima del adoptante; b) vicios del
consentimiento; c) el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído, a petición exclusiva del adoptado SUMARIO CASO 1
1. La oposición a la solicitud de declaración de adoptabilidad
de un niño realizada por su referente afectivo, un profesor de la escuela que asumió su cuidado ante la desprotección de sus progenitores, es procedente, en tanto se desprende que con anterioridad a la medida de excepción del organismo administrativo que le otorgó la guarda ya ostentaba ese carácter y que el niño se encuentra plenamente integrado a la familia de aquel, pues, una solución contraria implicaría separarlo de esa realidad familiar, lo que significaría un dolor irremediable por constituir la pérdida de ese lugar simbólico que le da consistencia a su ser (art. 607, segundo párrafo, Código Civil y Comercial). 2. Rechazada la solicitud de declaración de adoptabilidad de un niño por resultar procedente la oposición formulada por el referente afectivo y acreditado el desinterés y la falta de capacidad de sus progenitores para resguardarlo, corresponde declarar la privación de la responsabilidad parental de acuerdo con lo dispuesto por el art. 700, inc. c del Código Civil y Comercial y emplazar a aquel a iniciar los trámites de la guarda preadoptiva, sin que sea necesaria su inscripción en el Registro de Adoptantes, pues ello se presenta incongruente con la espontaneidad o naturalidad que se exige del origen del vínculo y con el carácter de excepción que reviste el instituto del “referente afectivo” dentro del régimen de adopción. SUMARIO CASO 2
1. La petición de un adolescente, relativa a que el niño que
siente como su hermano conviva junto a ella y sus guardadores debe ser rechazada, pues la declaración de adoptabilidad de aquel y la elección de los postulantes adoptivos no son cuestiones en las que no puede tener injerencia directa en los términos de los arts. 608, 613 y 617 del Cód. Civil y Comercial y 12 de la CDN. 2. Aun cuando el concepto de familia puede asimilarse a otros referentes afectivos surgidos de la comunidad, ello no significa que por esa razón dos niños que han crecido juntos en un hogar de huérfanos se conviertan en hermanos para exigir la aplicación del principio de inseparabilidad de estos y de reinserción en la propia familia —arts. 3 de la CDN y 595 inc. d del Cód. Civil y Comercial—. 3. En el reconocimiento de la socioafectividad en las relaciones del niño y adolescente se destaca la importancia en el desarrollo del niño de aquellas personas que, sin tener con él un vínculo legal de parentesco, tienen una vinculación afectiva, por lo que se justifica un interés afectivo legítimo para que se sustente el derecho de comunicaciónde dos menores de edad que se sienten como hermanos al haber crecido juntos en un hogar de huérfanos, siendo un deber de los guardadores de ambos respetar y facilitar el derecho a mantener relaciones personales con personas con las cuales tenga un vínculo afectivo, estableciendo un régimen de comunicación —cf. 594, 595 incs. a y d, 706 y cc del Cód. Civil y Comercial—. 4. El derecho de comunicación reconocido en un interés legítimo de una adolescente en relación al niño que siente como su hermano está condicionado a que esta revinculación también esté justificada en un interés legítimo de aquel, medida que no necesita de la intervención de un equipo interdisciplinario para concretarse, aunque si debe asegurarse que sea beneficiosa para el desarrollo del niño.
5. Los posibles conflictos entre el interés superior de un niño,
desde un punto de vista individual, y los de otro niño, o un grupo de niños, o de los niños en general, tienen que resolverse caso por caso, sopesando cuidadosamente los intereses de todas las partes y encontrando un compromiso adecuado; si no es posible armonizarlos, las autoridades y los responsables de la toma de decisiones habrán de analizar y sopesar los derechos de todos los interesados (del voto del Dr. Pettigiani). 6. El derecho del niño a que su interés superior sea una consideración primordial significa que los intereses de aquel tienen máxima prioridad y no son una de tantas consideraciones (del voto del Dr. Pettigiani). SUMARIO CASO 3
1. La sentencia que dispuso el cese convivencial de un niño
que había sido entregado de manera directa a quien lo reconoció como hijo suyo asumiendo los cuidados con su pareja debe ser confirmada, pues habiéndose descartado – mediante prueba genética– el vínculo filial del menor con su pretenso guardador, subyace una entrega directa del niño por fuera del ámbito institucional, mediante una aparente maniobra ilícita o irregular para sortear los cauces legales de protección, que mal puede convalidarse para su supuesto beneficio y que de no haber sido detectada habría vulnerado derechos fundamentales del menor. 2. La medida cautelar de protección de persona a efectos de hacer cesar la convivencia entre un menor y quien lo reconoció como su padre habiéndose comprobado con posterioridad la inexistencia de vínculo filiatorio es procedente, pues el art. 611 del Cód. Civil y Comercial de la Nación prohíbe expresamente las guardas de hecho o entregas directas en guarda de Niños, Niñas y Adolescentes, sin que resulte óbice para ello que los apelantes se encuentren inscriptos en el Registro Único de Aspirantes a Guarda con fines de Adopción provincial, en tanto ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial o delegación del ejercicio de la responsabilidad parental deben ser considerados a los fines de la adopción, correspondiendo la rápida desarticulación de situaciones irregulares o ilegales que se intenten consolidar por el mero paso del tiempo. 3. Ante la procedencia de la medida cautelar de protección de persona que dispuso hacer cesar la convivencia entre un menor y quien lo reconoció como su padre y atendiendo al deber genérico de prevenir todo daño regulado en el art. 1710 del Cód. Civil y Comercial corresponde anoticiar al órgano administrativo de protección de derechos para que efectúe un análisis sistémico del caso e impulsar la definición y seguimiento de las situaciones de todos los hijos menores de edad de la madre de aquél, pues aquélla medida no puede ser vista como un fin en sí misma, sino como un medio para restituir y garantizar derechos de uno de los niños involucrados restando verificar la efectiva protección integral de todos ellos, y en especial el asegurarles que logren vivir y desarrollarse plenamente en un entorno familiar seguro, que satisfaga sus necesidades afectivas y materiales.