Eduard Chaveli Donet

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CONTRATACIÓN INFORMÁTICA Y CONTRATOS INTELIGENTES

Índice
► 1. Contrato informático
► 1.1. Definición
► 1.2. Características
► 2. Contratos sobre bienes informáticos
► 2.1. Contratos sobre hardware
► 2.2. Contratos sobre software
► 3. Contratos sobre servicios informáticos
► 4. Reflexiones, consejos y cláusulas habituales
► 5. Los contratos inteligentes
► 5.1. Concepto
► 5.2. Algunas limitaciones
► 5.3. Ejemplos

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1. Contrato informático

1.1. Definición

 Contrato informático: contrato cuyo objeto son bienes (Hw, Sw)

y/o servicios informáticos (mantenimiento, hosting, VPN…)

 Contrato electrónico: contrato llevado a cabo mediante

elementos electrónicos o informáticos cualquiera que sea el objeto. Ej.
Viajes, música, películas etc…

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1.2. Características (Vid. Davara)
 Elementos: Régimen general: Objeto + Consentimiento +
Causa
 Partes: Desequilibrio técnico y económico. Habituales los
contratos de adhesión.
 Naturaleza: Suelen ser contratos típicos con peculiaridades. Por
tanto son atípicos.
Ej. Diseño web = arrendamiento de obra
Ej. Mantenimiento informático: prestación de servicios

Importante: establece el régimen ante vacío contractual.

 Diversidad de prestaciones en mismo contrato.

Ej. Diseño web + mantenimiento + posicionamiento etc…

Ej. Contrato housing + leasing servidor

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2. Contratos sobre bienes informáticos
 Tienen por objeto elementos que integran un sistema informático:
físicos y lógicos

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2.1. Contratos sobre hardware
Típicos:

A. Compraventa hardware

 Se traslada la propiedad de un bien informático de una parte a

otra
 Arts. 1445 y ss. C.c.
 Peculiaridades. Obligaciones vendedor:
 Dar información detallada sobre el producto y condiciones
 Riesgo hasta el funcionamiento es del vendedor
 Debe garantizar posesión legal y pacífica. Ej. Patentes
 Debe garantizar servicio técnico y suministro de piezas
durante plazo mínimo 5 años desde que el producto deje de
fabricarse.

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PONGAMOS EL ZOOM EN LA GARANTÍA

 La garantía del producto es de 2 años (art. 123LGDCU).

 Algunas precisiones:

 También alcanza a las baterías y consumibles.

 No se limita a 6 meses. En ese plazo hay una presunción
que el defecto es de origen
 No se limita a personas físicas. Consumidor también puede
ser persona jurídica
 RG: contra el vendedor sin perjuicio de que este la tenga
contra el fabricante.
Pero podemos contra fabricante si hacerlo contra vendedor es
imposible o supone "una carga excesiva”.

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B. Leasing

 Contrato de arrendamiento financiero con opción de compra a

precio reducido al finalizar aquel.
 Se paga una cuota mensual a cambio del uso del equipamiento
informático.
 Es un contrato mixto, con elementos del contrato de alquiler de
bienes muebles (e inmuebles) y de los contratos de préstamo.
 Doble relación:
 Contrato de compraventa: entre empresa que suministra
HW y la compañía de leasing
 Contrato de arrendamiento financiero entre compañía de
leasing y usuario final.

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C. Renting

 Contrato de arrendamiento de un bien mueble.

 El arrendador adquiere equipos y los arrienda al usuario junto con
servicios de mantenimiento a cambio de un precio (normalmente cuota).
 No hay compra final.

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VENTAJAS DEL RENTING Y EL LEASING

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2.2. Contratos sobre software

Típicos: Licencia

A. Software propietario

 Origen. 1970. IBM…

 El propietario del producto cede su uso al adquirente. No la
propiedad
 Restricciones: prohibición de transmisión, de copia, de
ingeniería inversa, de utilizar en varios equipos …

 Formas de aceptación (válido para cualquier tipo):

 Ruptura del envoltorio
 Texto en pantalla al instalar

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B. Software libre

 Origen. 1984. Proyecto GNU. Richard Stallman

 S.O. Compatible con UNIX.
 2 peculiaridades: totalmente gratuito y código abierto
 Stallman. Licencias 4 libertades:
 Libertad de uso del programa
 Libertad de estudio y adaptación
 Libertad de distribución de copias
 Libertad de mejora y hacer públicas las mejoras

 Copyleft: cualquier sw derivado debe brindar esas 4 libertades

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C. Licencias del modelo de negocio software de código
abierto

 Origen. 1998. Open Source Initiative

 Open source software (software de código abierto) / Free
software (software libre)
 La licencia más conocida es la licencia BSD
 Permiten crear software propietario tomando como base
software abierto.
 Se imponen condiciones mínimas:
 Referencia al copyright de anteriores desarrolladores
 Prohibición de servirse del nombre de estos para avalar
nuevos desarrollos
 Exención de responsabilidad respecto de los primeros.
Ej. UNIX licencia BSD y S.O. Solaris es software propietario a partir de
licencia BSD
D. Las licencias intermedias
Ej. Mozilla Public License (MPL)

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3. Contratos sobre servicios informáticos
 Tienen por objeto servicios relacionados con el desarrollo o
actividad de los sistemas informáticos

 Hay muchos contratos

 Algunos de los más relevantes:

 Mantenimiento informático
 Desarrollo de software a medida
 Diseño de página web
 Alojamiento (hosting/housing etc.)
 Escrow
 Etc…

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Analicemos un ejemplo: Desarrollo de software a medida
De suma importancia:

1. Fijar quién será el titular de los derechos sobre el software.

2. Definir con precisión el objeto y el entorno: DRU y Doc de

especificaciones (descripción del equipo en el que el software va a
operar, sistemas operativos, otro software con los que se
interconectará).

3. Comprobar la solidez financiera y competencia intelectual y

técnica de la empresa de software, puesto que son contratos de larga
duración.

4. Fijar plazos de entrega: Calendario con fases de ejecución y un

sistema de comprobación de la ejecución de hitos y resolución de
errores y defectos.

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4. Reflexiones, consejos y cláusulas habituales

1. REGLA DE ORO: Identificar riesgos e intentar cubrirlos

Pero OJO: Los riesgos son diferentes en función del tipo de

contrato
Ejemplos

Housing = disponibilidad, privacidad (TID)

Desarrollos de sw a medida= propiedad intelectual

2. Hay cláusulas obligatorias y otras convenientes

Obligatorias: Por ejemplo objeto y precio o en algunos contratos una cláusula

de tratamiento de datos por terceros (proveedor)
Convenientes: Estarás estarán en función del contrato. Por ejemplo la
cláusula de penalización en contratos de desarrollo.

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3. La cláusula de responsabilidad es importantes siempre.

Pero hay que distinguir entre:

- Limitación de responsabilidad: Se puede pactar

- Causas de exención de la responsabilidad
- SLA /causas de responsabilidad y resolución

4. Y prever acudir a Tribunales/Arbitraje/Mediación

Y claro… todo dependerá de a qué parte defienda …

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5. Contratos inteligentes

5.1. Concepto

Art. 1254 Cc – 1278 Cc hasta el 1279 Cc

Un contrato inteligente es un acuerdo de voluntad entre las partes que se articula,
verifica y ejecuta mediante código informático.

“Si esto ocurre haz eso; y si no ocurre, haz esto otro”

El primer ejemplo Nick Szabo: la máquina expendedora de refrescos.

“Supuestas” diferencias:

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Desmitificándolos:

1.Pretendida verificación y ejecución de los contratos por el propio contrato

inteligente no es aplicable a todos los tipos de contratos.

2. Oliver Hart (Premio Nobel de Economía en 2016 «por sus contribuciones a

la teoría del contrato»)

"En primer lugar en un mundo complejo e impredecible, es difícil que la gente

piense muy lejos por delante y planificar para todas las contingencias que
puedan surgir. En segundo lugar, incluso si se pueden hacer planes
individuales, es difícil para las partes contratantes negociar sobre estos
planes, entre otras cosas porque tienen que encontrar un lenguaje común para
describir los estados del mundo y acciones con respecto a los cuales la
experiencia previa no puede proporcionar gran parte de una guía. En tercer
lugar, aunque las partes pueden planificar y negociar sobre el futuro, puede
ser muy difícil para ellos escribir sus planes hacia abajo de tal manera que, en
el caso de una disputa, una autoridad exterior puede averiguar lo que estos
planes significan y hacerlas cumplir ".

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Elaine Ou:

Compárese un contrato de arrendamiento tradicional con uno inteligente

suponiendo que en ambos se prevé que si el arrendatario no paga la renta
antes del día 5 del mes, el arrendador podrá resolver el contrato. La diferencia
se encuentra en que, en el contrato tradicional el arrendador deberá comunicar
al arrendatario el incumplimiento y declarar su voluntad de resolver el contrato.
En el contrato inteligente llegado el día 5 sin que se haya comunicado al
programa que se ha pagado la renta, la resolución no requiere de una
declaración de voluntad del arrendador dado que es el programa lo hace por
él. Lo único que hace un smart contract es asegurar anticipadamente que la
consecuencia prevista por las partes se aplicará automáticamente porque es
una máquina y no un individuo dotado de capacidad de enjuiciamiento la que
tomará “la decisión”. Pero el contrato inteligente no evitará que haya que
notificarle el incumplimiento, que haya que contemplar escenarios de impago
por algún motivo justificado tanto.

¡¡¡ ... Pero es que además - en ocasiones - las propias partes

(especialmente en contratos en los que hay en juego importantes
intereses o que implican grandes cantidades de dinero, serán las que no
querrán tener el corsé de un contrato inteligente !!!

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5.2. Algunas limitaciones

A) Las criptomonedas como pieza clave

B) Des/control de los elementos del contrato

C) Confianza en el ordenador que “lidere el sistema”

D) Problemas técnicos: Lentitud, limitación de capacidad por transacción (80

bytes), pueden aparecer defectos de código, complejos de programar, et.

E) Problemas jurídicos: Derivados de ser contratos electrónicos, ley y

jurisdicción aplicable,temas penales,blanqueo de capitales, etc.

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5.3. Ejemplos

1. Simples: Nevera de una habitación de hotel, apuestas deportivas, etc.

PROBLEMA: Hay que acudir a un tercero que verifique el resultado de la apuesta

2. Algunos contratos electrónicos

3. Compra de un mueble (electrodoméstrico) con pago aplazado

IMPORTANTE: “Internet of Things”

4. ¿Compraventa de un inmueble…?

IMPORTANTE: Anotación en Blockchain/anotación en registro…

5. Sistemas Digital Rights Management (o DRM) para gestionar licencias

sobre contenido digital.

6. Mundo financiero: Préstamos, Herencias, etc.

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