Seminario de Actualización en Procedimientos Mineros

02, 03 y 04 de mayo de 2012

Ministerio de Energía y Minas

Due Diligence de Derechos Mineros:

Auditoria legal para la materialización de inversiones en negocios mineros

Jaime Tejada Gurmendi

¿Qué entendemos por Due Diligence?

Origen del Nombre:

Proviene de la necesidad de realizar un trabajo profesional con la “debida diligencia”. Por ello, deben
efectuarse este tipo de trabajos para garantizar la prudencia con la que un empresario debe decidir si
lleva a cabo una operación corporativa o financiera. Es a partir de los años `90, que se usa con mayor
frecuencia, para referirse a los trabajos de revisión sobre aspectos jurídicos, financieros, comerciales,
medioambientales, otros, en el marco de una operación de adquisición de una empresa o negocio.

Una primera aproximación al concepto de Due Diligence, involucra una revisión legal y contable, la cual
puede extenderse no solo a lo relacionado con la empresa que se intenta adquirir, sino a diversos modelos
de negocios (incluido el minero).

jtejada
¿Qué entendemos por Due Diligence?

En la práctica, lo usual es que un proceso de Due Diligence no se inicie hasta que las partes hayan
acordado, al menos, un principio de acuerdo sobre las bases esenciales de la operación propuesta.
Este principio de acuerdo suele plasmarse en un documento que recibe el nombre de Carta de Intención.
Los aspectos regulados en la Carta de Intención suelen hacer referencia a:

• El plazo para ejecutar el Due Diligence y la obligación del vendedor de facilitar al comprador y a sus
asesores, el acceso a las instalaciones, documentos e información necesarios para llevarlo a cabo.

• Un compromiso de confidencialidad por parte del comprador respecto al acceso a toda la información
relevante que se le va a facilitar.

• La asunción por el vendedor de un compromiso de exclusividad en virtud del cual se obliga a no

negociar ni a concluir la transacción con un tercero durante tal período.

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¿Qué entendemos por Due Diligence?

Justificación y Finalidad:

Toda transacción que implica una inversión financiera de cierta envergadura lleva implícita la existencia
de diversos tipos de riesgos para el potencial comprador: por ejemplo, la exactitud de las cuentas y
estados financieros de la sociedad, la existencia de cargas y gravámenes que afectaren a los activos
objeto de transmisión, la valoración de dichos activos, la existencia de pasivos ocultos, ente los
principales.

El Due Diligence, tiene entonces por primera finalidad la de servir como base en el asesoramiento de la
inversión a través de la cual el inversor obtenía –ante tal escenario- como resultado, el conocimiento de
las potencialidades y riesgos derivados del proyecto.

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Due Diligence de Derechos Mineros

Ya por los años 90, algunos Estudios de Abogados en nuestro país usaban el termino Due Diligence de
Derechos Mineros para referirse a la realización del análisis y auditoria legal de denuncios, petitorios y
concesiones mineras.

El Due Diligence en el Negocio Minero lo podemos dividir en dos:

1. En la compra, adquisición, fusión, escisión, reorganización simple de una sociedad cuyo

objeto social sea la de realizar actividades mineras. En el presente caso además de los aspectos
referidos a concesiones, medio ambiente, permisos, reportes y autorizaciones para la ejecución del
negocio minero, se deberá evaluar los aspectos societarios, tributarios, contables, financieros, activos,
laborales, entre otros de la empresa minera evaluada.

2. En la celebración de contratos mineros. Contratos de transferencia, cesión, opción, joint venture,

explotación, hipoteca y otras figuras atípicas mineras.

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¿Que debemos evaluar en un Due Diligence de Derechos Mineros?

Concesión Minera

Comunidad o Estudios Restos

Terreno Superficial Ambientales Arqueológicos
Estabilidad Materia de
Jurídica, Política, Evaluación
Social. Certificado de
Insumos Químicos Due Diligence
Operación Minera - Recursos Hídricos
Fiscalizados
Explosivos

Otras
Obligaciones de
Minería Ilegal Autorizaciones y
reportes
Constancias

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1.- La Concesión Minera

• El art. 66 de la Constitución Política del Perú declara que los recursos naturales,
renovables y no renovables, son patrimonio de la Nación y es el Estado quien los
otorga a los particulares para su aprovechamiento ...”

• El TUO de la Ley General de Minería reitera la declaración constitucional: (art. II

T.P. Del TUO) todos los recursos minerales, pertenecen al Estado cuya propiedad
es inalienable e imprescriptible.

• El aprovechamiento de los recursos minerales se realiza bajo el régimen de

concesiones.

• La Concesión Minera es el conjunto de derechos y obligaciones que otorga el

Estado (materializado en un título habilitante) y, que confiere a una persona natural
o jurídica la facultad para desarrollar las actividades de exploración y explotación,
beneficio, labor general y transporte minero.

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1.- La Concesión Minera

Check List de Concesiones Mineras.- Principales fuentes de consulta del Due Diligence:

• Copia literal de Partida Registral de los derechos mineros.

• Certificado de Gravamen emitido por el Registro de Propiedad Inmueble.
• Constancias de Vigencia de las concesiones.
• Constancia de Pago del Derecho de Vigencia y Penalidad.
• Recibos de pago de Derecho de Vigencia y Penalidad.
• Copia del Expediente Administrativo de cada derecho minero.
• Plano oficial de ubicación de derechos mineros (áreas urbanas o de expansión urbana).
• De haberse constituido alguna unidad económica administrativa (UEA) en el área de los derechos
mineros: Copia de la resolución que constituye dicha UEA y constancia de inscripción de la UEA en los
Registros Públicos.
• Información sobre cualquier procedimiento administrativo o judicial recaído sobre la concesión minera.

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2.- Comunidad o Terreno Superficial

Sistemas de Dominio: Sistema Dominalista Regalista

Por este Sistema el Dominio Originario de los yacimientos pertenece al Estado y se separa la superficie del
recurso mineral, son bienes distintos con régimen legal propio para cada uno. Principio recogido por la
Constitución, el Código Civil, la Ley del Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales y el TUO de la
Ley General de Minería.

Check List de acreditación de propiedad o posesión: Principales fuentes de consulta del Due Diligence:

• Partida registral de la propiedad.

• Contrato que acredite la adquisición de Propiedad: Compraventa
• Contrato de otros derechos sobre la superficie: Uso, Usufructo, Servidumbre Civil y Superficie
• Imposición de Servidumbre Minera: etapas de negociación, imposición de servidumbre
• Plan de adquisición de derechos superficiales.
• Reubicación involuntaria, reasentamientos.
• Información sobre cualquier procedimiento administrativo o judicial recaído sobre la propiedad.

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3.- Estudios Ambientales
Aprobación Automática
Categoría I (DIA)
Exploración Evaluación Previa
Categoría II (EIA-sd)

Nuevas Actividades

EIA Ampliación > 50%

C. Beneficio
Plan de Cierre
Actividades Mineras Explotación
Progresivo

PAMA

Plan de Cierre de Mina

Plan de Cierre de PAM

Cierre

Plan de Remediación
Ambiental
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3.- Estudios Ambientales

Objetivos de los Estudios Ambientales: Prevenir, mitigar, minimizar y controlar los riesgos y
efectos que pudieran derivarse de las actividades productivas sobre la salud, seguridad de
las personas y el ambiente, así como la rehabilitación ambiental al término.

Check List de aspectos ambientales: Principales fuentes de consulta del Due Diligence:

• Documentos que acrediten el cumplimiento de obligaciones ambientales.

• Copia del Estudio de Impacto Ambiental, Declaración de Impacto Ambiental,

autorización para desarrollo de actividades de exploración y cualquier otro instrumento
de gestión ambiental, conjuntamente con las resoluciones que los aprueban y, en todo
caso, las observaciones efectuadas y los levantamientos de las mismas.

• Confirmar conocimiento de pasivos ambientales en los derechos mineros

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4.- Restos Arqueológicos

Artículo II. Definición: “Se entiende por bien integrante del Patrimonio Cultural de la Nación a toda
manifestación del quehacer humano material o inmaterial que por su importancia, valor y significado
paleontológico, arqueológico, arquitectónico, histórico, artístico, militar, social, antropológico,
tradicional, religioso, etnológico, científico, tecnológico o intelectual, sea expresamente declarado
como tal o sobre el que exista la presunción legal de serlo. Dichos bienes tienen la condición de
propiedad pública o privada con las limitaciones que establece la presente Ley”.

Sitios Arqueológicos:
• Año 2000 (El Comercio): Número estimado: 100,000. Inventariados: 1,179. Declarados: 100.
• Año 2009 (INC) Declarados: 8,466. Registrados x declarar: 6,215.

“Artículo 23.- […] El título de concesión no autoriza por sí mismo a realizar las actividades mineras
de exploración ni explotación, sino que previamente el concesionario deberá:
a) Gestionar la aprobación del Instituto Nacional de Cultura (MC) de las declaraciones,
autorizaciones o certificados que son necesarios para el ejercicio de las actividades mineras.
[…] Esta precisión deberá constar en el título de la concesión minera.”
(Reglamento de Procedimientos Mineros).

Check List - CIRAs: Revisión del Certificado de Inexistencia de Restos Arqueológicos - CIRA

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5.- Certificado de Operación Minera – Uso de Explosivos

DECRETO LEY N° 25707: El Ministerio de Energía y Minas, asumirá las siguientes responsabilidades:

a) Expedir el certificado de operación minera, para la autorización global del uso de explosivos.
b) Emitir opinión para la adquisición de explosivos y/o conexos por las personas naturales o jurídicas
dedicadas a la actividad minera.

Artículo 211°.- Para el empleo de explosivos, accesorios y agentes de voladura en la actividad minera, los
titulares deberán contar con el Certificado de Operación Minera vigente y estar inscritos en la Dirección de
Control de Servicios de Seguridad, Control de Armas, Municiones y Explosivos de Uso Civil (DICSCAMEC).

Check List: Principales fuentes de consulta del Due Diligence:

• Certificado de Operación Minera expedido por el MEM.

• Autorización de uso y manipuleo de explosivos.

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6.- Recursos Hídricos

El otorgamiento de derechos de uso de agua superficial o subterránea con fines mineros se

encuentra condicionado a la disponibilidad y necesidad real de los fines para los cuales se
requiere. Antes de usar el agua, debe obtenerse cualquiera de los tres diferentes tipos de
derechos de uso de agua:

• Permiso de usos de agua: Se otorgan sobre una base permanente para utilizar los
recursos de agua sobrante, en función de la eventual disponibilidad de agua;

• Autorizaciones de uso del agua: Se conceden sobre una base temporal para el uso del
agua con el fin de realizar estudios, llevar a cabo obras de infraestructura u otras obras
transitorias y especiales;

• Licencias de uso de agua: Se conceden para la utilización del agua de forma permanente,
mientras la actividad para la que fueron concedidos, aún está siendo llevada a cabo.

La Autoridad Nacional del Agua (ANA) está a cargo del otorgamiento de los tres diferentes tipos
de derechos de uso de agua contando con la opinión del Consejo de la Cuenca de Agua.

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6.- Recursos Hídricos

• Es necesario disponer de una autorización de descarga de efluentes de las actividades mineras de

descarga de líquidos sólidos o gaseosos, residuos en las aguas marinas o terrestres del país.

• La autorización debe ser obtenida de la Autoridad Nacional del Agua, contando con un dictamen técnico
favorable del Ministerio de Energía y Minas y la Dirección General de Salud Ambiental. Se requiere
“instrumento ambiental aprobado por la autoridad competente”.

Uso de Agua
Agua Obras Hidráulicas ANA

Vertimiento de Agua

Reuso de Agua

Check List: Principales fuentes de consulta del Due Diligence:

• Resoluciones que autorizan el uso de aguas para fines de explotación.
• Resoluciones que autorizas vertimientos.
• Resoluciones de uso de aguas para fines domésticos.
• Otros.

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7.- Insumos Químicos Fiscalizados - IQPF

Las actividades mineras requieren del uso de insumos químicos fiscalizados – Sector Produce.

Check List: Principales fuentes de consulta del Due Diligence

• Certificado de Usuario de IQPF: Unidades Antidrogas Especializadas de la Policía Nacional

• Inscripción en el Registro Único para el control de IQPF: PRODUCE
• Registros Especiales: ingresos, ingresos, producción, uso, transporte, almacenamiento
(Declaración Jurada)
• Reportar mensualmente la información contenida en los Registros Especiales: PRODUCE
• Rotulado, etiquetado y envasado de IQPF
• Acta Policial de Transporte (excepción: entre Lima y el Callao)

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8.- Obligaciones de Reporte

Las empresas o titulares mineros tienen la obligación legal de realizar ante la autoridad
correspondiente una serie de declaraciones y reportes anuales, mensuales o que deben realizarse
en la oportunidad que indique la Ley:

Check List: Principales fuentes de consulta del Due Diligence

• Declaración Anual Consolidada (DAC).

• Declaración Anual de Desarrollo Sostenible.
• Declaración Jurada de Inversiones mayores de US$ 100,000.00.
• Estadística Mensual de Producción Minera (ESTAMIN).
• Copia de los informes trimestrales de monitores de emisiones gaseosas y liquidas presentadas
por la titular durante el último año, con relación a sus actividades mineras.
• Informe anual preparado por auditores registrados en la DGM, sobre el cumplimiento por la
titular de obligaciones en materia de seguridad e higiene minera y medio ambiente.
• Copia de los partes de accidentes correspondientes al último año.
• Otros

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9.- Minería Ilegal

En las ultimas semanas se han venido dictando una serie de normas sobre la minería ilegal y la minería
informal que la empresas mineras formales también deberán tomar en cuenta.

Check List: Principales fuentes de consulta del Due Diligence

• Declaración de Existencia de Minería Informal: De existir mineros informales en áreas de la

concesión minera materia de DD, el titular minero deberá declarar dentro del plazo de 60 día de
promulgado el D.L. N° 1105 un documento en el que declara la existencia de actividad minera
informal en el área de su concesión. En dicho documento se señalara la intención del
concesionario de suscribir un contrato de cesión o de explotación con los mineros informales o en
su defecto, su decisión de realizar la actividad de explotación en su concesión.

• Cierre de minas abandonas. Los titulares mineros que tuvieran en sus áreas de concesión minas
abandonadas, deberán declarar este hecho ante el Ministerio de Energía y Minas y deberán
presentar en un plazo de sesenta (60) días hábiles los estudios a efectos de proceder con el cierre
de los mismos, bajo responsabilidad. (falta reglamento) Cuarta Disposición Final Complementaria
del D.L. N° 1105.

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10.- Otras Autorizaciones y Constancias

Check List: Documentación, información y otros que serán materia del Due Diligence

• Constancia de Pequeño Productor Minero.

• Licencia de Funcionamiento de Polvorín
• Autorización de Uso de Anfo.
• Licencia de Operación de Equipos de Rayos X para Diagnóstico No Médico y Registro de
Instalación Radioactiva
• Licencia Individual para Operación de Fuentes de Radiación
• Otros

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Conclusión del Due Diligence.

Presentación de Informe o Reporte a la Empresa o Cliente:

El trabajo de Due Diligence concluye con la presentación de un reporte al Cliente. Este reporte debe
incluir cuando menos:

(i) Los hallazgos (riesgos, oportunidades, obstáculos de la Operación, pasivos y contingencias);

(ii) Las recomendaciones que pudieran corresponder respecto de los hallazgos, la Operación y
los efectos post operación; y
(iii) Las limitaciones que se hubieran presentado durante el trabajo.

Asimismo debe contener un cuadro resumen de los pasivos y contingencias cuantificables que
pudieran implicar un ajuste al precio de compra, de modo que el Cliente pueda identificar con
facilidad el importe de los ajustes.

jtejada
Due Diligence de Derechos Mineros.

Muchas Gracias!!!

jtejada@volcan.com.pe

jtejada