Constante Carlos Avalos Rodríguez

* Coordinador de la Fiscalía Provincial Penal Corporativa

Especializada en Delitos de Corrupción de Funcionarios de La
Libertad
* Profesor en la Academia de la Magistratura
* Miembro del Comité Consultivo de “Gaceta Penal & Procesal
Penal” y colaborador permanente de “Actualidad Jurídica” y
“Diálogo con la Jurisprudencia” (todas de la editorial Gaceta
Jurídica)
* Capacitador de los Programas de Implementación del CPP
2004 del Banco Mundial y el Ministerio de Justicia
* Consultor ONU para temas de la reforma procesal penal en
el Perú
* Miembro, designado por Fiscalía de la Nación, del Equipo
de Validación del Manual de Investigación de los Delitos
Ambientales del Ministerio Público del Perú (2011)
Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116
(Incautación)

Profesor: Constante Carlos Avalos Rodríguez

 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

Medida de búsqueda de pruebas y restricción de

derechos (artículos 218° al 223° CPP 2004)

Medida de coerción (artículos 316° al 320° del

NCPP)
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“En ambos casos es un acto de autoridad que limita

las facultades de dominio respecto de bienes o cosas
relacionadas, de uno u otro modo, con el hecho
punible”.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“En el primer caso, su función es primordialmente

conservativa -de aseguramiento de fuentes de
prueba material- y, luego, probatoria que ha de
realizarse en el juicio oral. En el segundo caso, su
función es substancialmente de prevención del
ocultamiento de bienes sujetos a decomiso y de
impedimento a la obstaculización de la averiguación
de la verdad”.
Incautación como medida de coerción
¿Impedimento a la obstaculización de la
averiguación de la verdad?
 Artículo 317° CPP 2004

“Para estos efectos, así como para decidir en el

supuesto previsto en el artículo anterior, debe existir
peligro de que la libre disponibilidad de los bienes
relacionados con el delito pueda agravar o
prolongar sus consecuencias o facilitar la comisión de
otros delitos”.
Artículo 317°
Artículo 318°

“3. En todo caso, para dictar la medida se tendrá en

cuenta las previsiones y limitaciones establecidas en
los artículos 102 y 103 del Código Penal”.
 Artículo 102° - CP 1991

“El Juez resolverá el decomiso o pérdida de los

objetos de la infracción penal o los instrumentos con
que se hubiere ejecutado así como los efectos, sean
éstos bienes, dinero, ganancias o cualquier producto
proveniente de dicha infracción, salvo que exista un
proceso autónomo para ello.
El Juez podrá disponer en todos los casos, con
carácter previo, la medida de incautación,
debiendo además proceder conforme a lo previsto
en otras normas especiales”.
 Artículo 103° - CP 1991

“Cuando los efectos o instrumentos referidos en el

artículo 102, no sean de ilícito comercio y su valor
no guarde proporción con la naturaleza y
gravedad de la infracción penal podrá el Juez no
decretar el decomiso o, cuando sea posible,
decretarlo sólo parcialmente”.
INCAUTACIÓN PARA ASEGURAMIENTO
DE PRUEBAS
¿Qué se incauta?
Un bien que constituye cuerpo del delito y las cosas
que se relacionen con él o que sean necesarias
para el esclarecimiento de los hechos investigados
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

A. “Cuerpo del delito”, además de la persona -el

cadáver en el delito de homicidio- comprende al
objeto del delito, es decir, aquél contra el que recae
el hecho punible o que ha sufrido directamente sus
efectos lesivos -la droga en el delito de tráfico ilícito
de drogas-.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

B. Las “cosas relacionadas con el delito o

necesarias para su esclarecimiento”, son
tanto las ‘piezas de ejecución’: medios u objetos a
través de los cuales se llevó a cabo la comisión del
delito, como las denominadas ‘piezas de convicción’:
cosas, objetos, huellas o vestigios materiales, que
pueden servir para la comprobación de la existencia,
autoría o circunstancias del hecho punible.
¿Pueden incautarse bienes inmuebles?
 Artículo 220° CPP 2004 (num. 3)

“Si se trata de bienes inmuebles o de un derecho

sobre él, adicionalmente a su ocupación, se operará
de manera que se anote en el registro respectivo
dicha medida, en cuyo caso se instará la orden
judicial respectiva”.
¿Porqué se incauta?
Autoridades que la pueden disponer
La Policía cuando se trata de una intervención en
flagrante delito o peligro inminente de su
perpetración.
El Fiscal cuando existe peligro por la demora
El juez cuando el requerido se negara o la ley lo
prescriba.
INCAUTACIÓN COMO MEDIDA DE
COERCIÓN
¿Qué se incauta?
Los efectos provenientes de la infracción penal o los
instrumentos con que se hubiere ejecutado, así como
los objetos del delito permitidos por la Ley, siempre
que exista peligro por la demora…

“3. En todo caso, para dictar la medida se tendrá

en cuenta las previsiones y limitaciones establecidas
en los artículos 102 y 103 del Código Penal”.
¿Pueden incautarse bienes no permitidos
por ley?
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

A. Los efectos del delito o producta scaeleris son los

objetos producidos mediante la acción delictiva, como
el documento o la moneda falsa, así como las
ventajas patrimoniales derivadas del hecho punible,
como el precio del cohecho, el del delincuente a
sueldo, o la contraprestación recibida por el
transporte de droga, etcétera.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

B. Los instrumentos del delito o instrumenta scaeleris

son los objetos que, puestos en relación de medio a
fin con la infracción, han servido para su ejecución,
tales como el vehículo utilizado para el transporte de
la mercancía, los útiles para el robo, el arma
empleada, maquinarias del falsificador, etcétera.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

C. Los objetos del delito son las cosas materiales

sobre las que recayó la acción típica, como por
ejemplo las cosas hurtadas o robadas, armas o
explosivos en el delito de tenencia ilícita de las
mismas, la droga en el delito de tráfico ilícito de
drogas, los bienes de contrabando en dicho delito,
etcétera, para lo que se requiere una regulación
específica
¿Pueden incautarse bienes inmuebles?
¿Porqué se incauta?
 Artículo 102° - CP 1991

“El Juez resolverá el decomiso o pérdida de los

objetos de la infracción penal o los instrumentos con
que se hubiere ejecutado así como los efectos, sean
éstos bienes, dinero, ganancias o cualquier producto
proveniente de dicha infracción, salvo que exista un
proceso autónomo para ello.
El Juez podrá disponer en todos los casos, con
carácter previo, la medida de incautación,
debiendo además proceder conforme a lo previsto
en otras normas especiales”.
Autoridades que la pueden disponer
Fiscal o Policía siempre que exista peligro por la
Demora (durante las primeras diligencias y en el
curso de la Investigación Preparatoria).

El Juez, si no existiera peligro por la demora.

¿Cuándo el bien no pertenece al
imputado?
 Artículo 318° CPP 2004

“4. Si se alega sobre el bien incautado un derecho de

propiedad de persona distinta del imputado o si
otra persona tiene sobre el bien un derecho cuya
extinción podría ser ordenada en el caso de la
incautación o del decomiso, se autorizará su
participación en el proceso”.
Necesidad de confirmar la incautación
 Artículo 203° CPP 2004

“3. Cuando la Policía o el Ministerio Público,

siempre que no se requiera previamente resolución
judicial, ante supuestos de urgencia o peligro por la
demora y con estrictos fines de averiguación,
restringa derechos fundamentales de las personas,
corresponde al Fiscal solicitar inmediatamente la
confirmación judicial”.
¿Confirmatoria de incautación en la
tenencia ilícita de arma de fuego?
¿Confirmatoria de incautación en el
TID?
¿Confirmatoria de incautación de un
peine?
¿Confirmatoria de incautación de un
bien del agraviado hallado en poder
del imputado?
 Artículo 222° CPP 2004

“1. El Fiscal y la Policía con conocimiento del primero

podrá devolver al agraviado o a terceros los objetos
incautados o entregar los incautados que ya fueron
utilizados en la actividad investigadora, con conocimiento
del Juez de la Investigación Preparatoria. Asimismo
podrá devolverlos al imputado si no tuvieren ninguna
relación con el delito. La devolución podrá ordenarse
provisionalmente y en calidad de depósito, pudiendo
disponerse su exhibición cuando fuera necesario.
Los bienes sustraídos serán entregados al agraviado”.
Plazo para solicitar la confirmatoria
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“La confirmación judicial debe solicitarse

‘inmediatamente’ (artículo 203°.3 y 317°.2 NCPP).
Esto último significa que entre el momento en que
tiene lugar la incautación y que se presenta la
solicitud de confirmación judicial no debe mediar
solución de continuidad. Debe realizarse enseguida,
sin tardanza injustificada, lo que será apreciable
caso por caso, según las circunstancias concretas del
mismo. La justificación de la tardanza se examinará
con arreglo al principio de proporcionalidad”.
Consecuencias de no solicitar la
confirmatoria inmediatamente
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“13°. La incautación siempre requiere de una resolución

judicial, sea antes de su ejecución —excepción,
parágrafo 10°, literal c)— o después de ella —regla
general, parágrafo 10°, literales a) y b)—. En el último
caso, la ausencia de la intervención y ulterior resolución
judicial, al vulnerarse un requisito de la actividad
procesal, importa un defecto cuya subsanación, empero,
es posible. Un efecto distinto —de nulidad absoluta e
insubsanabilidad—, en cambio, tiene el primer supuesto,
atento a su especial relevancia: sin resolución judicial no
puede tener lugar legalmente una incautación”.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“La confirmación judicial constituye un requisito más de

la incautación como actividad compleja que, sin
embargo, sólo persigue dotarla de estabilidad
instrumental respecto de la cadena de actos que
pueden sucederse en el tiempo y que de uno u otro
modo dependan o partan de él. Por tanto, la tardanza
u omisión de la solicitud de confirmación judicial —al
no importar la infracción de un precepto que determine
la procedencia legítima de la incautación— no
determina irremediablemente la nulidad radical de la
propia medida ni su insubsanabilidad”.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“No es posible utilizar como evidencia lo obtenido a

través de la incautación mientras no se ha cumplido
con el correspondiente control jurisdiccional
(contradictoria y si se venció el plazo). En estos casos,
para decidir acerca de una petición concreta
derivada o vinculada a la incautación la autoridad
judicial debe realizar, con carácter previo pero en
ese mismo acto, una evaluación de la legalidad de la
incautación”.
 Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116

“De no ser posible el aludido examen por la

necesidad de un debate más amplio, será del caso
rechazar provisoriamente el requerimiento o la
solicitud que, como dato esencial, se sustentó en la
incautación a fin de definirla anticipadamente y,
emitida la decisión respectiva, recién pronunciarse
sobre su mérito”.
Importancia de la cadena de custodia
Acuerdo Plenario N° 5-2010/CJ-116
(Incautación)

Profesor: Constante Carlos Avalos Rodríguez